非法分包转包总结

第一篇：非法分包转包总结

东城区住建委关于做好转包违法分包等

违法行为专项治理工作总结

为进一步规范我区建筑市场秩序，严厉打击和遏制建筑工程施工违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为，保障工程质量安全。我委根据住房和城乡建设部全国工程质量治理两年行动电视电话会议精神和市住建委工程质量两年行动工作部署的相关要求，从2014年9月起在全区范围内进行了部署动员、自查自纠和综合执法大检查。2014年11月至2015年2月完成了第一次全面排查工作，进一步消除了可能危及工程质量安全的各种隐患，促进我区城乡建设和建筑业健康发展。

（一）强化组织领导，认真安排部署

我委充分认识到建筑施工转包违法分包、挂靠等行为的危害性及打击行动的重要性、紧迫性，制定“北京市平谷区工程质量专项治理两年行动方案”，并在此基础上制定转包违法分包等违法行为专项治理方案，落实专人、落实责任。并将相关市建委文件下发各项目部，确保每个项目的建设单位、施工单位都了解专项治理的内容，尤其是自查自纠的要求落实到各建设、施工、监理单位。我委于2014年10月21日，召开建设工程APEC会议保障暨质量专项治理工作部署会。会议中对建筑施工转包、违法分包等违法行为专项治理工作进行了部署。

（二）加强责任意识，注重自查自纠 我区各建设单位及施工企业根据市建委相关文件及我委制定的专项方案，积极开展自查自纠工作。截止到10月29日，大部分在施工地报送了自查表和自查自纠报告。从报送情况看，未发现明显问题。将自查自纠完成情况进行统计，将未按时递交自查表和自查报告的列为重点检查的项目和单位。

（三）全面统筹兼顾，严格执法处罚

我委本着“全覆盖、零容忍、严执法、重实效”的指导思想，结合自身实际，明确范围、突出重点、狠抓薄弱环节，做到点面有机结合。同时统筹整合招标投标、合同备案、质量安全、施工许可、竣工备案等各个环节监管力量，形成合力，产生综合执法效应。对自查自纠阶段积极响应、及时整改的可免予处罚，对阳奉阴违、敷衍了事的，必须从重处罚。截止到目前，我区内未发现转包违法分包等违法行为。

（四）认真学习文件，展开深入讨论

为了更深刻的理解建筑工程施工转包、违法分包等违法行为认定及查处办法，更严格的在大检查中进行执法。我委行管处每周定期组织网格组组长例会，集体学习建设部、市建委下发的相关政策文件，并对文件的重点进行讨论，各抒己见，明确怎么查，查什么的问题。通过讨论深入的理解了肢解发包、阴阳合同、超越资质等级承揽工程、违法转包、分包、挂靠等违法行为的认定与查处。

（五）建议及下一步措施 希望市建委建管中心查处的一些典型案例及相关经验能及时通报给我委，并能对我委相关科室业务进行指导。

下一步措施：

1、进一步加强现场的质量、安全方面的监督管理，加大检查力度。加大宣传教育力度，提高个施工单位认真履行职责，依法办事的自觉性。

2、对在施的房屋建筑和市政基础设施工程项目的承发包情况进行检查，建立长效机制。加强自身业务水平，理论学习，做到依法行政，规范行为，提高办事效率。

东城区住房和城市建设委员会

2015-3-10

第二篇：违法分包和非法转包的界定

违法分包和非法转包的界定

发布日期：2007-6-21 违法分包主要指：

1、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位；

2、建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分工程交由其他单位完成；

3、施工总承包单位将建设工程的主体结构的工程分包给其他单位；

4、分包单位将其承包的工程再行分包。非法转包只要指：

承包单位承包建设工程后不履行合同约定，直接将全部工程转包出去或将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给别人。

两个承包人，债务谁承担？

【案情简介】

因被申请人北京X建筑工程队深圳工程处（原X施工处深圳指挥部）承建的X花园一区三栋商住楼工程中需要使用焊接钢筋网，1997年10月19日被申请人以“X施工处第四项目经理部（未注册）”的名义与申请人深圳某公司签订了订货合同，由申请人向该工程供应钢网。前期合作是顺利的，但后期被申请人未完全履行合同，没有按时支付货款。申请人与被申请人多次协商还款未果，便依照合同约定的仲裁条款向深圳仲裁委员会申请仲裁。2005年3月30日，仲裁庭开庭审理本案并依法作出了裁决，由被申请人向申请人支付货款及利息和其他相关费用。

【本案评析】

本案是一起买卖合同货款纠纷，争议的焦点是谁为这笔货款“买单”？本案涉及申请人与被申请人及第四项目经理部三方关系。欲分清本案法律责任，须从案件的基本事实出发，理顺相关法律关系，把握好以下争讼双方的焦点。

一、关于第四项目经理部与被申请人北京X工程队深圳工程处的法律地位问题。法律关系的成立及法律责任的承担前提，须有独立的法律主体，即在具体案件中主体有独立的法律地位。本案中，正确判断被申请人与第四项目经理部是否有独立的法律地位以及二者间的关系，是正确认定法律责任承担者的前提。

1、“一债两主”的主体资格认定。第四项目经理部与被申请人是否是两个不同主体可从以下事实认定：（1）1997年10月9日申请人与被申请人签订订货合同，约定：申请人为被申请人承建的某花园一区3栋高层住宅楼楼面提供钢网，签字人是杨某，签章是“第四项目经理部”；（2）2000年与2001年申请人与第四项目经理部签订还款协议书，签字人是张某，签章是“第四项目经理部”；（3）某花园中标单位是X指挥部（被申请人原名）；（4）固定资产投资项目许可证上X花园1区项目施工单位是被申请人，负责人是杨某，（5）工程竣工验证书的施工单位是第四项目经理部，签字人张某；（6）建筑工程竣工验收报告上该项目施工单位为被申请人，项目经理为张某。（7）深圳市工商物价信息中心没有第四项目经理部注册登记。从以上事实与证据可以看出，第四项目经理部与被申请人是名为两个独立主体，实为一个法律主体。虽然有时以被申请人的名义，有时以第四项目经理部的名义开展业务，但实际上是“一套班子，两块牌子”，实际上只有被申请人一个法律主体。

2、“一债两主”的实质——一个责任主体。取得企业法人营业执照的主体，依法都应享有独立的法律地位，承担独立的法律责任。但本案中，第四项目经理部并未取得注册登记，因而不具有独立的法律地位，对外不能独立承担责任。被申请人虽以第四项目经理部的名义对外签订合同，但第四项目经理部不具有独立的法律地位，因此合同的实际签订及实际履行者仍然是被申请人。在实际经营中，有时以被申请人的名义，有时以第四项目经理部的名义开展业务。可以看出，“一债两主”实质上是被申请人利用了不具有独立法律地位的第四项目经理部签订合同的手段，以达到自己逃避法律责任的目的而已。实践中此案例较常见，一些公司为逃债，往往一套人马、几块牌子，与其未注册登记的机构之间进行恶意串通，以这些机构未登记注册为由逃债。这种数个主体，一个人格，享有事实上的连带债权，却逃避了法律上的连带债务。因此在案件的审理中，应认清被申请人与第四项目经理部实际上是“一套班子，两块牌子”，应将二者视为一个整体，而由具有独立承担法律责任的被申请人对外承担债务。

二、关于订货合同的效力问题。明确订货合同的效力问题是确定合同债务由谁承担的前提。订货合同名义上是第四项目经理部与申请人签订，但通过上述法律关系的分析可知，实际的合同签订者和履行者均是被申请人。被申请人以未经注册的第四项目经理部的名义签订合同来规避法律，但合同是双方真实的意思表示，双方的合同关系依法应受保护。被申请人应自行承担相应的责任，而不应由善意的申请人承担责任。

第三篇：不违法转包不非法分包承诺书

不违法转包不非法分包承诺书

大冶市金牛镇中心学校

我单位在大冶市西畈中学零散工程合同段工程招标中若有幸中标，在这项工程实施过程中，我们除响应招标文件的所有条款，认真履行合同规定的各项义务，并郑重承诺：

在此项工程施工过程中，我单位一定科学计划、精心组织，确保工期和质量，并保证不违法转包、不非法分包中标工程，并随时接受业主及其代表监督。在工程实施阶段，我单位保证不进行此分包计划以外的分包，并对所工程的实施管理和工程质量等负全责。若因特殊原因确需调整，必须报经您单位及其代表批准同意，否则，应视为我单位非法分包行为。

若我单位在项目实施过程中违背上述承诺，出现违法转包或非法分包等行为，我单位甘愿接受处罚，无条件撤出现场，并放弃二年投标资格。

投标单位：(全称)(盖章)

授权的代理人：(签字)

日 期：2012年7月5日

第四篇：关于工程项目分包和转包

关于工程项目分包和转包

依据水利部《关于水利工程建设项目招标投标管理规定》和国家发改委《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，任何工程项目都不得转包。工程建设项目在特定条件下可以分包。根据《水利建设工程施工分包管理规定》，对分包主要介绍如下：

⑴分包的定义

水利工程分包主要是指施工企业将其所承包的水利工程中的部分工程发包给其他施工企业，或者将劳务作业发包给其他企业或组织完成的活动,但仍需履行并承担与项目法人所签合同确定的责任和义务。水利工程施工分包按分包性质分为工程分包和劳务作业分包。

工程分包是指承包人将其所承包工程中的部分工程发包给具有与分包工程相应资质的其他施工企业完成的活动。

劳务作业分包是指承包人将其承包工程中的劳务作业发包给其他企业或组织完成的活动。

⑵分包的范围

①水利建设工程的主要建筑物的主体结构不得进行工程分包，非主体工程经业主确认可进行分包。

主要建筑物是指失事以后将造成下游灾害或严重影响工程功能和效益的建筑物，如堤坝、泄洪建筑物、输水建筑物、电站厂房和泵站等。主要建筑物的主体结构，由项目法人要求设计单位在设计文件或招标文件中明确。

②承揽工程分包的分包人必须具有与所分包承建的工程相应的资质，并在其资质等级许可范围内承揽业务。

③工程分包应在施工承包合同中约定，或经项目法人书面认可。劳务作业分包由承包人与分包人通过劳务合同约定。

⑶分包的条件

在合同实施过程中，有下列情况之一的，项目法人可向承包人推荐分包人：

①由于重大设计变更导致施工方案重大变化，致使承包人不具备相应的施工能力。

②由于承包人原因，导致施工工期拖延，承包人无力在合同规定的期限内完成合同任务。

③项目有特殊技术要求、特殊工艺或涉及专利权保护的。如承包人同意，则应由承包人与分包人签订分包合同，并对该推荐分包人的行为负全部责任；如承包人拒绝，则可由承包人自行选择分包人，但需经项目法人书面认可。

⑷分包应履行的职责

①承包人和分包人应当依法签订分包合同，并履行合同约定的义务。分包合同必须遵循承包合同的各项原则，满足承包合同中技术、经济条款。承包人应在分包合同签订后7个工作日内，送发包人备案。

②发包人或其委托的监理单位要对承包人和分包人签订的分包合同的实施情况进行监督检查。

③承包人对其分包项目的实施以及分包人的行为向发包人负全部责任。承包人应对分包项目的工程进度、质量、安全、计量和验收等实施监督和管理。

④分包人应当按照分包合同的约定对其分包的工程向承包人负责，分包人应接受承包人对分包项目所进行的工程进度、质量、安全、计量和验收的监督和管理。承包人和分包人就分包项目对发包人承担连带责任。

⑤承包人和分包人应当设立项目管理机构，组织管理所承包或分包工程的施工活动。

病险水库除险加固工程原则上不允许工程进行分包。

11、几点注意

⑴确保招标投标活动规范进行。当前招标投标投诉与处理机制十分健全，要求我们必须规范操作。除严格按程序实施外，还要尽可能与当地纪检监察、审计等有关职能部门做好协调配合。

⑵完善评标标准。除按各个专业各自特点采用不同的评标标准外，还要尽可能细化标准，争取有所突破。

⑶准确把握转包与劳务分包界限。按原建设部有关规定，主要区别在于承包人在项目管理上职责是否到位。

第五篇：浅论建设工程中的非法转包和肢解分包

浅论建设工程中的非法转包和肢解分包

摘要：

随着时代的前进，社会的发展，房地产业与建筑业也在飞速发展，建设工程施工合同纠纷案件呈逐年上升态势。建设施工合同纠纷涉及面广，专业性强，且法律关系错综复杂，在合同的履行过程中分包、转包、劳务分包行为屡见不鲜。正确认识、理解工程分包、转包、劳务分包行为的本质，从法律上完善对建筑工程市场的管理，规范建筑市场，对于维护国家财产不受损害，维护劳动者的合法权益，维护社会稳定有着重要的意义。

前言：

工程转包一直是建设工程实务中比较普遍的现象，但建设工程实务中对于任何认定工程转包以及任何区分工程转包与劳务分包、内部承包却一直缺乏明确的认识和深入的分析。虽然我国《建筑法》、《合同法》及《建设工程质量管理条例》等法律法规对于工程转包的效力及处理原则也作出了相应规定，但对于工程转包，转包合同无效的情况下，转承包人完成的工程建设工程价款任何计取，转包人因转包获取的非法所得如何处理却一直没有明确得规定，各地的各级法院在处理上述这些问题时也是尺度不一，造成了执法的不统一，一定程度上影响了法律及人民法院审判的严肃性。2005年1月1日颁布施行了《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称《司法解释》)，司法解释对转包、非法分包、肢解分包的合同效力、工程价款的计取及处理原则都作出了新的规定。但是在具体适用《司法解释》及对具体条款的理解上，在司法实务中，当事人、律师甚至法官都有不同的理解。

本文主要从工程转包·肢解分包定义及法律特征；转包、分包及违法肢解分包的特点及区别；非法转包和违法肢解分包的危害性等几个方面进行讨论来尝试对上述问题进行分析。

关键词：工程转包

肢解分包

一、转包·肢解分包定义及法律特征

（一）转包·肢解分包的定义

关于对转包的界定，我国法律、法规及部门规章中均有涉及，早在建设部1992年颁发的建施（1992）第189号《工程总承包企业资质管理暂行规定》第十六条规定：“工程总承包企业不得倒手转包建设工程项目。前款所称倒手转包，是指将建设项目转包给其他单位承包，只收取管理费，不派项目管理班子对建设项目进行管理，不承担技术经济责任的行为。”这里的倒手转包就是建设工程实务中的转包行为。1998年颁布施行的《建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的 名义分别转包给他人。”1999年颁布施行的《合同法》第二百七十二条第二款进一步规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。《建筑法》《合同法》虽然没有明确规定转包的定义，但却明确规定了法律禁止的两种转包行为。根据《建筑法》制定的《建设工程质量管理条例》，在《建筑法》及《合同法》对转包行为界定的基础上明确对转包的定义作出了界定，2000年1月30日，国务院颁布施行的《建设工程质量管理条例》第七十八条第三款规定：“本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。”

因此转包的定义可以概括为，承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。

非法肢解分包，笔者认为是指建设工程承包人，违反法律、法规的规定，将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人的行为。

1997年11月1日由八届全国人大常委会第二十八次会议审议通过，并于1998年3月1日起实施的《中华人民共和国建筑法》（以下简称《建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”1999年颁布施行的《合同法》第二百七十二条第二款进一步规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

二、转包、分包及违法肢解分包的特点及区别

根据转包和违法肢解分包的含义，笔者认为转包和违法肢解分包具有如下的共同特点：（1）转包人或违法肢解分包人都不履行建设工程合同中规定的由承包人履行的全部义务，包括施工、管理、技术指导、安全教育及培训等技术、经济、法律责任。（2）转包或分包人将合同规定的权利与义务全部转让给转承包人，转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系，（原合同主要指发包人与转包或分包人之间的建设工程合同）。由此，因转包或违法肢解分包而产生了两个不同的合同关系。合法的分包与非法转包、违法肢解分包的区别主要有：（1）前者是在符合《合同法》第二百七十二条、《建筑法》第二十九条规定的情况下依法而签订的建设工程承包合同；而后者是在法律、法规明令禁止的情况下订立的建设工程承包合同。（2）前者是指发包人与勘察人、设计人、施工人分别订立的勘察、设计、施工承包合同或者工程总承包人在承包工程后，在经发包人同意的情况下，将其承包的一部分工程或某几部分工程，再发包给其他具备相应资质条件承包人，与其签订承包合同项下的分包合同。而后者是建设工程承包人，在通过投标、中标并与发包人签订承包合同后，不履行原合同约定的全部建设工程任务，将全部的建设工程均转包第三人或将其承包合同项下的全部工作肢解后，分别承包给几个承包人完成，这样在转承包人、分承包人与原合同发包人之间建立了一种潜在的事实合同关系。（3）前者必须满足以下几个条件：

一、分包必须取得发包人的同意；

二、分包只能是一次分包，即分包单位不得再将其承包的工程分包出去；

三、分包必须是分包给具备相应资质条件的单位；

四、总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，但不得将主体工程分包出去。后者是承包人将已承包的工程全部倒手转给他人或者将全部工程肢解后转给若承包人，自已并不实际履行合同约定义务。（4）前者只是总承包人将其承包工程的某一部分或几部分再分包给其他承包人，承包人仍然要履行承包合同约定的全部义务，并向发包人负责，根据法律规定承包人经发包人同意分包的行为是允许的。后者的行为是法律所禁止的。

三、非法转包和违法肢解分包的危害性

在建设工程承包合同的实践中，建设工程的转包或肢解后分包的行为具有很大的危害性。我国《合同法》、《建筑法》及《建设工程质量管理条例》等法律法规均明确规定禁止建设工程的转包肢解分包。禁止工程转包在国际上也是通例，不少国家都对建设工程的转包作了禁止性规定。因此关于禁止转包的规定，既符合我国的实际情况，也与国际通行作法相一致。在我国目前的建设工程实务中，转包行为具有很大的危害性，转包可能导致工程质量，工期延误，工程款拖欠等问题。

转包过程中，一些单位为了获取非法利益，将其承包的工程压价转包给他人，从中牟取不正当利益，形

成“层层转包、层层扒皮”的现象，导致最后可用于工程建设的资金大大减少，转承包人即实际施工人在能获得的工程价款实际上已经不满足按设计要求和技术规范和标准进行工程建设的情况下，为了自己的利益和赚取一定的利润，就采用偷工减料，使得实际工程施工标准远远低于设计要求和国家有关技术规范和标准，留下严重的工程质量隐患；同时，一些建设工程转包后往往落入不具备相应资质条件和相应施工技术和管理水平的包工队中，一方面可能造成工程质量不合格，另一方面因缺乏相应的施工技术和管理水平导致工期延误。同时，转包还往往带来工程款拖欠，前手的转包人在收取相应的管理费和工程款后并不能及时支付给转承包人，这样往往会发生发包人拖欠转包人工程款，转包人拖欠转承包人工程款，转承包人拖欠农民工工资即所谓的层层转包层层拖欠。

除转包带来的质量，工期延误，工程款拖欠等问题外，承包人擅自将其承包的工程项目转包，破坏了合同关系应有的稳定性和严肃性。在建设工程合同订立过程中，发包人往往经过慎重选择，确定与其所信任并具有相应资质条件的承包人订立合同，承包人将其所承包的工程转包给他人，擅自变更合同，违背了发包人的意志，损害发包人的利益，违背了诚实信用原则。

主要有以下几个方面：

（一）一些建筑企业，利用自已具备相应资质的便利条件，进行投标、竞标，中标后与发包人订立承包合同完成后，将其承包的工程压价转包或者将工程肢解后分包给他人，从中牟取不正当利益。承包人擅自将其承包的工程转包或肢解后分包他人，违背了发包人的意志，损害了发包人的利益。

（二）工程的非法转包或肢解后分包，事实上形成了“层层扒皮、雁过拔毛”恶劣现象，使实际用于工程建设的费用大大削减，最终导致一些承包人在施工过程中偷工减料；更有甚者，一些工程经转包或肢解分包后落入不具备相应资质条件的“地下”包工队之手，造成建设工程质量低下，出现严重的工程质量隐患。使建设工程成为名副其实的“豆腐渣”工程，甚至造成重大的质量事故，给人民生命财产造成严重的损失。

（三）承包人非法转包或肢解后分包，破坏了合同关系的稳定性和严肃性。这种行为有可能导致建设工程管理上的混乱，不能保证建设工程的质是以与安全，容易导致工期延长，增加建设成本，损害建设单位的利益。

四、应注重建筑市场中非法转包、肢解分包的法律制度的完善和监督管理力度的加大

尽管建筑工程的非法转包、肢解分包行为在立法过程中已经引起相关部门的重视，但是在建设工程市场上仍存在大量的非法转包、肢解分包现象。市场监督管理失控的情形，在建筑市场发展的过程中更是时有发生，非法转包、违法肢解分包、非法挂靠等行为的存在，致使在建设工程施工过程中偷工减料，出现大量的“豆腐渣”工程的存在，重大的工程质量事故时有发生，经国家和人民的生命财产造成了重大的损失。破坏了建筑市场正常的生产秩序，侵害了国家和社会利益；低素质劳动力的进入，也是工程质量和安全生产的隐患；现实中，承发包双方之间不平等的情况大量存在，分包人的合法权益因此受到损害；甚至在建筑工程招投标、工程承包过程中，一些人以不正当的手段，进行“暗箱操作”对招标方的工作人员行贿、提供回扣进行不正当竞争，滋生了腐败。建筑市场的日益发展同时，也呼唤着法律制度的进一步完善，同时在立法上也要加大建筑市场行政监督管理方面的力度。