模拟法庭公诉陈词

第一篇：模拟法庭公诉陈词

公诉陈词

尊敬的审判长，人民陪审员：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条、第一百六十条、第一百六十五条、第一百六十九条之规定，我受人民检察院的指派，代表本院以国家公诉人的身份出席法庭，支持公诉，并对刑事诉讼实行法律监督，现就本案的事实、证据发表以下公诉意见，请法庭注意：

一、公诉人认为刘文强在本案中的行为构成贪污罪，行贿罪，虚开增值税专用发票罪。

理由如下：

《中华人民共和国刑法》第382条规定：贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。

从本罪的主体方面来说，贪污罪的主体为特殊主体，即必须是国家工作人员。被告人刘文强，中共党员，原昆明市某机电科技产业公司经理，市政府公务人员。属于犯罪主体：国家工作人员。

从本罪的主观方面来说，贪污罪的主观方面为故意，且具有非法占有公共财物目的。即明知自己的行为侵犯了职务行为的廉洁型，会发生侵害公共财产的结果，而希望这种结果的发生。本案中，被告人刘文强存在犯罪的动机和直接故意。有两个方面均能证实：

1、根据司法实践，挪用公款后采取虚假发票“平帐”、销毁有关帐目等手段，使所挪用的公款已难以在单位财务帐目上反映出来，且

没有归还行为，应以贪污论处。刘文强采取伪造借据，假借公司之名通过向社会非法集资,虚构事实等方法，骗取公共财物100万元，非法占为已有。案发后，追缴刘文强贪污的赃款人民币48.2万元。

2、贪污罪的主观故意是非法占有公共财物，不准备归。根据相关司法解释，“补充规定”所说的“不退还”，既包括主观上不想还，也包括客观上无力退还。本案人刘文强挪用公款以后由于主观上没有想还款的行为。48.2万元并未主动上交，而是由检察机关追缴回来。客观上还缺乏偿还能力。因此符合贪污罪的主观故意即非法占有公共财物。

《中华人民共和国刑法》第389条规定：为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。

行贿罪在犯罪主观方面表现为故意，即行贿人对于自己行贿行为的目的、性质都十分清楚，但为了谋取私利而仍然为之的故意行为。被告人刘文强在2010年为给其亲属刘志以不正当的手段谋取公务员职位，先后给3名国家工作人员行贿钱、物等，合计人民币3万余元。以构成行贿罪。

2013年6月，被告人指使深圳文强公司会计吴启斌等人，开出深圳文强公司同年六、七月份销售电机产品的虚假发票，并向国家税务机关谎报销售额205万元。严重影响国家税务秩序，情节恶劣。构成虚开增值税发票罪。

二、量刑情节：

1、根据我国《刑法》第三百八十三条规定,个人贪污数额在十万

元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产，情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。本案中刘文强 贪污数额巨大，造成企业严重损失，属情节特别严重。

2、根据刑法第390条第1款的规定，犯行贿罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处5年以上10年以下有期徒刑；情节特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

3、根据刑法第二百零五条,虚开的税款数额大于五十万元，属于数额巨大，情节特别严重。给国家利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。本案中刘文强虚开发票205万，数额巨大情节特别严重，应处无期徒刑或者死刑。

4、本案中刘文强的犯罪行为构成贪污罪，行贿罪，虚开增值税专用发票罪，符合数罪并罚条例，并有两项罪名达到无期徒刑或者死刑的标准。应当重判。但案发后检察机关追缴回部分损失，以及案发后刘文强认错态度较好，对犯罪事实供认不讳，并供出受贿人员。可适当考虑减轻罪行。

以上事实有证人刘志、吴启斌等人的证词，刘文强的借款单、假账本、启名为王喜芬的存折，存单，税务局提供的虚开增值税发票及所获的赃款等证物证实。公诉机关指控被告人刘文强犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，请合议庭依据本案事实和法律，对被告人刘东依法严惩。

公诉方提问

被告人

1、请问被告人对于所列上述罪行:贪污罪、虚开增值税发票罪、行贿罪是否认罪？

2、请问被告人在国企任总经理期间月薪为多少？

3、请问被告您的妻子是否有医保？

4、您妻子患癌症之后每天所需要的治疗费大概为多少？

5、请问被告为何会采取贪污公司公款的方式来为自己的妻子谋取医疗费？为何不采用一些正当的手段，向银行贷款或者寻求他人的捐助？

6、被告人请问您虚开增值税发票向国家税务局谎报销售额多达200多万元是出于何种目的？

7、您的妻子在身患癌症期间多次劝阻您不要贪污工资的公款来为自己治病，为何您最终还要进行贪污？

8、您为了给自己侄子谋取公务员的职位，向国家国家工作人员行贿3万多元。作为一名共产党员，国家的工作人员，您知道这样做会对国家带来怎样的负面影响么？

9、您在公司期间，为公司获得多项奖项和荣誉。公司是否有对你有物质或者精神上的嘉奖？

证人吴启斌

1、请问证人在与被告为何关系？

2、对于被告贪污公司100万元的事件是否知晓？是否有物证提供？

3、是否能向检察院为被告这一贪污的犯罪事实作证？

4、对于被告向税务局虚开增值税发票谎报销售额200万元的犯罪行为是否知晓？

证人刘志：

1、请问证人与被告人之间是什么关系？

2、是否承认被告人曾为你有公务员身份而向国家工作人员行贿的事实？

3、您在得知自己的工作是由被告行贿而得来的与被告曾发生多次争吵。能简单说一下么？

自由阐述

法不容情

我们都知道法律是为了维护道德体系，为了维持社会秩序而存在的，在法律的确立过程中将人们的基准世界观，人生观，价值观贯彻其中，是法律成立之必然。

我们今天讨论的并不是我国当今法律是否符合最广大人民群众的根本利益，照顾最广大人民群众的基本感情，而是在使用法律之时，是否可以将私人情感作为执行法律的标准和前提，是否可以容许“情”越“法”之上，成为我们判断事物的准则。作为公诉人不否认，的确在某些场合，由于法律条文的文字局限性，在执行过程当中出现了不尽如人意的情况，但是作为绝对处世标准的法律的尊严必须得到绝对优先的维护。我们可以以此为契机做出修改法律条文，使其更加人性化的提议，但是以任何理由不绝对履行法律都是不能容忍的。

法的性质

法律是由国家制定或认可的，由国家强制力保证实施的，以规定当事人权利和义务为内容的具有普遍约束力的社会规法。从法的普遍性来看，法律所提供的行为标准时按照法律规定所有公民一概适用的，不允许有法律之外的特殊，即要求“法律面前人人平等”。

法律条文

第三百八十二条（贪污罪）

国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。

第三百八十三条（贪污刑罚）

对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚；

（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

虚开增值税专用发票的具体行为方式 为自已虚开增值税专用发票。指合法拥有增值税专用发票的单位和个人，明知他人没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务的情况下为其开具增值税专用发票或者即使有货物购销或者提供或接受了应税劳务但却为自己开具数量或者金额不实的增值税专用发票的行为。

第二百零五条（虚开增值税发票刑罚）

虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。有前款行为骗取国家税款，数额特别巨大，情节特别严重，给国家利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

第三百八十九条（行贿罪）

为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定的，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处

第三百九十条（行贿罪刑罚）对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

挪用公款罪和贪污罪的界定

1、犯罪的行为方式不同，前者是使用公款，后者是占有财物。

2、犯罪的目的不同。前者只是暂时使用，后者为永久占有。

3、两者的行为方式不同。贪污罪在客观上表现为使用侵吞、盗窃、骗取等方法将公共财物据为己有，由于行为人往往采取销毁、涂改、伪造单据、账目等手段，故在现实生活中难以发现公共财物已经被非法侵吞;而挪用公款罪的行为表现为擅自决定动用本单位公款，虽然有时也采取一些欺骗手段，但一般不采用侵吞、盗窃、骗取手段。在挪用公款案件中，行为人通常会在账面上留下痕迹，甚至会留下借款凭证，没有平账举动，因而通过查账能够发现公款被挪用的事实。

辩护律师辩驳

1、被告在追缴赃款这方面虽然追缴回以部门赃款但是不属于主动上交，因此减刑程度有限。

2、虚开增值税发票罪是一项非常严重的犯罪行为，会给国家、企业、给纳税人造成极大的影响。严重的会影响到国家经济的法杖。

3、被告作为共产党员市政府公务人员，知法犯法更应严惩。

4、被告人虽然曾经为企业做出多次贡献，但是也获得了相应的奖励。并且作为一个员工为企业做出贡献是其本职工作。不能应为这点而减轻被告所犯的任何罪行。我们不能应为曾经救过人而去杀人。

5、被告虽然是为妻子治病而贪污，但这不能作为你贪污的理由。作为国家国作人员，作为共产党员。你首先应该对得起党、对得起国家、对得起人民。被告的行为若不严惩，今后将会有更多的公务人员利用自己的职务便利为家人谋福利。尽管被告是为了救人。但是现在的中国有多少家里看不起病？农村有多少老人身患重病而只有等死？同样是中国公民，他们遇到这种情况能够去哪弄钱？所有人都在靠自己，通过自己的努力为家人

去治病。作为党员，你更应该明白不能为了自己的利益而损害国家和人民的利益。

6、被告可通过其他各种方式为其妻子治病。例如贷款，借钱，通过媒体寻求社会的帮助。

7、1951年新中国成立初期。刘青山、张子善二人曾先后担任河北省天津地委书记。他们二人是经历过土地革命、抗日战争和解放战争严峻考验，对革命事业做出过很大贡献的老干部。但利用职权，盗用飞机场建筑款，克扣地方粮、干部家属救济粮、民工供应粮等公款总计达171.6亿多元。折合成现在约人民币171万元。利用职权，盗用飞机场建筑款，克扣地方粮、干部家属救济粮、民工供应粮等公款总计达171.6亿多元。对此，毛泽东主席指出：“正因为他们两人的地位高、功劳大、影响大，所以才要下决心处决他们。只有处决他们，才可能挽救20个、200个、2000个、20000个犯有不同程度错误的干部。”

8、依法治国、有法必依、执法必严、违法必究是我国逐步实现社会主义的制度化和法制化。依法治国是发展社会主义民主、实现人民当家做主的根本保证。是国家长治久安的重要保障。本案如果不能依法而严惩被告，那么对未来国家的发展必将是重要的打击。

第二篇：模拟法庭比赛总结陈词模版（推荐）

模拟法庭比赛总结陈词模版

尊敬的法官大人、各位陪审员：

个人自由是现代社会发展的基础，自由也是我们每个人最起码的生存价值。在这个神圣的法庭上，每一件证据，每一句证词在作为定案根据之前，都必须是明确无误的，必须是能够排除一切合理怀疑的。因为，法官大人和各位陪审员最后根据证据作出的判决，将是决定一个人自由与否的权威裁断。

正如我们在开头陈述所说，今天在这神圣的法院审判的是一起被错误认定的，警方未作深入调查的案件。我方当事人姜晓光并不是犯罪人！警方有如此强烈的逮捕某人的意愿，以致他们并未对发现真正的罪犯而做出足够的调查，就将犯罪事实推到了我方当事人的头上。控方明显找不出任何直接证据指向我方当事人。

这起凶杀案发生在３月１６日晚１１点左右。依据基本的地理常识我们知道，３月１６日处于春分日之前，昼短夜长，天色黑的早，到夜里十一点左右，外面的黑幕已经非常浓了。我们也查到，２００４年２月至３月间气温很低，多大风天气，受西北和北方冷空气的影响，这一段时间沙尘暴频发，在２月１４日、３月１０日和３月２６日都爆发了强烈的沙尘暴，这段时间空气中颗粒物大，浓度高，能见度十分差。刘红英家和王静家相隔１４米，且最近的路灯也有１０米远。在视线条件如此差的情况下，我们有足够的理由怀疑刘红英是否看清了凶手的体貌特征。

至于刘红英所说在１４日看见我的当事人和王静发生了争吵。我们可以想象一下，３月的北京春寒料峭，气温低，又常刮大风，一般家里都是关上窗户的。在十四米开外，隔着窗户和雾气蒙蒙的天气，忙着做饭的刘红英听到或看到我当事人和王静的谈话的几率能有多大呢？

另外，在警方的笔录中已经查明，刘红英和王静是朋友关系，二人还会不时的聊天。鉴于我的当事人同王静离婚后，出于对王静的同情，刘红英极有可能对我方当事人抱有偏见，以至于把一些本不存在的东西放到我当事人的头上。

在案发现场找到了一个金耳环，根据李阳警官给我们的答案，这枚耳环可能是被害人和凶手在搏斗中从被害人耳朵上活生生的扯下来的。而且任何一个有预谋的凶手都不可能把自己的贴身物品放在现场作为警方的呈堂证供。那么，我们根据一个正常人的判断，这个耳环就有很有可能沾上一些被害人的血液。我们也知道，一个戴过的帽子难免会留下一些头屑、碎头发。而血液和头发之类的正是可以确认凶手的明确证据，遗憾的是，至今我们仍没有看到任何警方关于这方面调查的回应。如果说警方还没有进行这方面的调查或是还没有进行完这方面的调查，为什么急于把我方当事人推上被告席？

３月１６日晚，警方在接到报案后，没有按照程序立即封锁案发现场周围的道路，设置路障排查可疑车辆，致使真正的凶手顺利的逃离了现场。正如我们一般人所能想象的，一个刚刚动手杀了一个人的凶杀此时极有可能十分慌张，急于通过最近的道路迅速脱离现场。众所周知，北京三环等交通要道上一般速都控制在６０千米每小时，在苏州桥附近甚至控制达到了５０公里每小时，且主要道路附近都设有众多的超速监控摄像头。警方在案发后，居然没有想到去交通管理局调查当晚附近道路超速的可疑车辆。这实在对警方的调查能力心生疑惑。

这之后的３月１９日，就像我们所看到的，警方没有排查案发现场附近车辆，也没有去调查案发当晚可疑的超速车辆，就直接拿着搜查证到了我当事人姜晓光家里进行搜查。在先期必要的排查都没有进行的情况下，警方如此明显的针对我方当事人，不得不令人怀疑警方所谓的排查工作。我们可以想见，如果凶手试图带走凶器，并且开车逃离现场，那他的车里一定会沾染一些被害人的血液。警方为此提出了一张３月１８日的２０元洗车发票，试图证明我方当事人有所谓的销毁证据的嫌疑。但是，居住在北京的我们，只要洗过车就一定知道，区区２０元只能冲洗一下汽车的外壳，而要彻底的清洁车身内饰最少也要２００多元。这也就是说，在３月１９日之前，我方当事人姜晓光的帕拉丁越野车内部一直没有进行过清洗。而警方在我的当事人根本没有找到被害人的血迹，这恰好印证了我方当事人姜晓光的清白。

从这个案子发生至今已经好几个月过去了，警方依然没有找到这起案件中最为核心的证据——那把杀死被害人的刀。这也就是说，他们没有办法以最直接最明确的方式找到凶手。我实在有理由担心警方由于社会舆论对这起残忍的恶性凶杀案的持续报道和上级要求迅速破案的压力而草率的结案，以至于我的当事人莫名其妙的就成了所谓的犯罪嫌疑人。

尊敬的法官大人、各位陪审员，正如我方证人所言，我方当事人有充分的不在场证明。３月１６日当天，已经一周多没看见自己女友的姜晓光在下午准备好了红酒，在路上买好鲜花去看望朱琳娜。他于５点半左右到达朱琳娜家，许久没见面的两人聊了一会，之后他们做饭、吃烛光晚餐、看电影，二人度过了一个浪漫美好的欢聚之夜。一直到朱琳娜看见时间到了晚上１０点半，觉得明天两人都得上班，于是催促着姜晓光一同睡觉。我们也证明，一个正常人的入睡时间是十几分钟，从朱琳娜家到车库得５分钟左右，而到被害人家需要１２分钟，请问，再算上姜晓光穿衣和发动汽车的时间，他哪来的所谓作案时间？

至于伤口，我们也都听到了两位证人的亲口证实，姜晓光当天因为逗那条高大的德国牧羊犬时不小心被抓了一下。虽然抓到了耳环和脸，但是只流了一点血，并没有造成严重的伤口。姜晓光为了这浪漫的来之不易的相聚，也就没有去医院。

我方当事人根本也不存在所谓的作案动机。离婚后，姜晓光是如此的有责任心以至于他把房子全留给了王静。他不但按时给付了姜亮的抚养费，还定期的看望他们母子俩，把姜亮接出来游玩。我的当事人一直试图与王静保持良好的关系，以补救自己的对于离婚的一点愧疚之情。事实上，他们在姜亮的安排上也基本上保持着默契，他们一致同意姜亮去参加疯狂英语少年组野营活动。更重要的是，我的当事人７月即将同他的未婚妻举行婚礼，重新开始他的幸福生活。他这样生活在富足安稳状态下的白领阶层，怎么可能因为一时冲动把自己的幸福毁掉？

尊敬的法官大人、各位陪审员，法律惩罚罪恶，保护每个公民的合法权利，保障每个公民不受错误的处罚。请你们根据我们已经提供的确切的证据，依据自由心证原则，作出一个合理的判决。让我的当事人姜晓光像走进来时一样走出这个神圣的法庭，回到他应有的正常的生活状态。

第三篇：模拟法庭总结陈词-大润发

总结陈词

尊敬的审判长、审判员：

我们生活在一个不断完善依法治国的国家，所有民事行为的调整，都应当以事实为依据、法律为准绳。让正义得以伸张，让事实得以澄清，是每一个公民的期望。

大润发优先公司创立于1997年，在中国连锁零售界名列前茅。多年来遵纪守法，可以说在国内外拥有良好口碑，经受住了品质和时间的考验，在管理方面也尽职尽责，深受广大消费者信赖。

对于李杏英女士于上海大润发超市购物过程中丢失财物所提起的诉讼，被告实则难以信服。李杏英女士无法用直接证据来证明其丢失款额甚至其是否丢失财物也难以证实；其次，超市为方便消费者购物而无偿提供自动寄存柜，为构成法律保管合同关系，并且超市已将使用方法和注意事项明确告知给消费者，因此对李杏英女士所遗失财物无需承担责任。

并非我们将人心想的太过险恶，只是世事无常欺诈事件屡见不鲜，我们必须学会拿起手中的法律武器维护自身合法权益。而商场也已尽到告知义务提供便利并无过错。我们对李杏英女士的经历便是同情和遗憾，也不追究其对我公司造成的名誉和舆论的不良影响，谨请求法庭驳回原告的诉讼请求，让正义和公平伸张。

被告：大润发有限责任公司

2012年11月28日

第四篇：模拟法庭公诉意见书例

公诉意见书

审判长、审判员：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条之规定，我受辽宁省辽阳市人民检察院的指派，代表本院以国家公务员的身份对我院提起公诉的王泽井、王泽启、王泽富、王泽申故意伤害、故意杀人一案出席法庭，支持公诉。现发表如下公诉意见，请法庭注意。

依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命权利的行为。结合本案，被告人王泽井、王泽启、王泽富、王泽申无视国法，被告人王泽井提出在四川成都炒期货时，自己损失九千余万元怀疑是刘汉与证券交易所修改规则所至。汪兴便提出安排人去打刘汉，得到王泽井的认可。尔后，由王泽井出资16万元让王泽井交给汪兴。2004年2月1日晚9时许，受王泽井等人指使的李海洋（已判刑）在四川省广汉市西园宾馆发现刘汉，当刘准备离开时，李海洋在西园宾馆贵宾楼餐厅楼上平台向刘汉近距离连开两枪，因未击到刘，便逃离现场。其行为构成故意杀人罪，应依法追究其刑事责任。

后2004年以来因汪兴多次向王泽井借钱未果，便开始以打电话写信要举报王泽井的违法犯罪事实相威胁。2008年初，王泽井、王泽启在北京建昊公司王泽井办公室，王泽井提到了汪兴的恐吓威胁，王泽启提出：“不行找人给他办了，花两个钱呗。”王泽启表示说“行“，并提供30万资金，经王泽启找到王泽富，让他把汪兴做掉。后王泽富向王泽申提出此事，王泽申主动提出去做，2008年11月15日，王泽申持刀对从家出来的汪兴后背砍一刀，随后在二人四大连砍带刺汪兴数刀后逃离现场。经法医鉴定：汪兴之损伤为重伤。事后王泽启在其家中交给王泽富人民币9万元。

汪兴被扎后，不断威胁、恐吓王泽井、王泽井再次向王泽启提到此事，并说“不行就办了他”。之后，王泽启在辽阳顺鑫桑拿浴三楼一包房内对王泽富说“把尾巴活干完”，并交给王泽富人民币18万元。王泽富与王泽申密谋后，并跟踪和掌握汪经常出入地点。见汪兴出来以后，便携带立双猎枪先到汪家附近等候，在汪兴开门进楼时，王泽申持枪金距离对汪连开两枪，汪当场死亡，尔后，二人逃离现场，王泽申将枪人道回回营附近拱桥的护城河里。经法医鉴定，被害人汪兴系左前胸部遭猎枪集中致左腋动、静脉断裂造成急性失血性休克死亡。

四名被告已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、二百三十四条二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，对被告人王泽井、王泽启、王泽富、王泽申应以故意杀人罪追究刑事责任，对被告人王泽申应以故意杀人、故意伤害罪追究刑事责任。

被告人王泽井、王泽启、王泽富、王泽申目无法纪，为个人财产上的损失，在怀疑的基础上，实施雇凶杀人的行为以报复刘汉。后经汪兴恐吓勒索后，没有能够运用合法的手段解决纠纷和问题，再次实施了雇凶杀人灭口的行为，漠视生命，毫无悔改之意。审判长，审判员，如果每个人都滥用私刑，对得罪过自己的人都采取赶尽杀绝的态度，社会的秩序和稳定何以维持？和谐社会如何构建？公道自在人心又从何谈起？

审判长、审判员，起诉书认定本案被告人王泽井、王泽启、王泽富、王泽申故意伤害、故意杀人罪于法有据，于情在理。请法庭根据四被告的犯罪事实、性质、情节并考虑四被告的认罪态度等依法给予公正判决。

第五篇：陈 模拟法庭剧本

《模拟法庭剧本》——案例16

地点：上海市浦东区人民法院民事审判庭时间：2006月5月26日

审判长：王文静审判员：韦舒恒、陈光创书记员：朱晨辉

原告：中国伟灿进出口贸易公司；所在地：上海市浦东区 法人代表：王伟灿原告代理人：于垚

被告：英国伦敦进出口贸易公司；所在地：英国伦敦法人代表：赵淑娇被告代理人：肖强峰

证人：梁明慧、孙启帅

案由：国际货物买卖纠纷案

案情简介：中国伟灿进出口贸易公司与英国伦敦进出口贸易公司于2002年5月14日签定了2项合同，规定卖方英国伦敦进出口贸易公司向买方中国伟灿进出口贸易公司供应某货8000吨，交货期为2002年7月—12月按月份分批交货，装货口岸为汉堡、鹿特丹、安特卫普，由卖方选择。成交以后，买方于2002年6月7日主动提前开出了信用证。此后，买方由2002年6月-11月七次电函催促卖方发货。卖方在其四次答复中提到其供货人未能交货并对迟延发出通知表示这一要求。合同终于2003年4月、5月部分履行；卖方仍希望买方提高合同价格，买方未同意。2004年11月16日买方函告卖方，声明收到该函告后45天内如果再不履行交货义务，即提请仲裁，要求赔偿损失。卖方复函，由于买方2002年6月7日开立的信用证已经过期，后来又未开立新的信用证，因此解除卖方的交货义务。

中国伟灿进出口贸易公司于2005年5月20日向上海市浦东区人民法院民事审判庭提起诉讼，要求卖方英国伦敦进出口贸易公司赔偿买方中国伟灿进出口贸易公司的损失，即按照2003年6月29日市场价格与合同价格的差价计算共748000英镑，并要求卖方承担诉讼的一切费用。

（一、法庭准备阶段）

书记员：朱晨辉

（一）查点当事人及其诉讼参加人到庭情况并请入席

请安静，中国伟灿进出口贸易公司诉英国伦敦进出口贸易公司一案即将开庭，现在查点当事人及其诉讼参加人到庭情况。

（二）现在宣布法庭纪律：

1、到庭所有人员应听从审判员统一指挥，一律关闭通讯工具，遵守法庭秩序，不准吸烟。

2、旁听人员必须保持肃静，不得喧哗、鼓掌、插话，不得进入审判区，有意见可以在闭庭后提出。

3、当事人及其诉讼参与人不得中途退庭，如擅自退庭，是原告的作撤诉处理；是被告的则依法缺席判决。

4、审判人员或法警有权制止违反法庭纪律，妨碍民事诉讼活动的行为，对不听制止的，可依法予以训诫、责令退出法庭或者予以罚款、拘留；对情节严重的依法追究其刑事责任。

（三）请主审法官入席

（四）报告审判员，当事人均已到庭，请开庭

审判长：现在开庭，首先核对当事人身份。原告，你的姓名、年龄、职业、住址？有无代理人？

原告：我叫王伟灿，30岁，是中国伟灿进出口贸易公司，住所地：上海市浦东区。委托北京市于垚律师事务所律师于垚作一般代理。

审判长：被告，你的姓名、年龄、职业、住址？有无代理人？

被告：我叫肖强峰，30岁，是英国伦敦进出口贸易公司，住所地：英国伦敦。委托淑娇律师事务所律师赵淑娇作一般代理。

审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条、第四十条、第四十一条的规定，北京市人民法院民事审判庭今天在此依法适用简易程序审理原告华太建筑公司与被告华科招待所为保证合同纠纷一案。本案由本院审判员王文静、韦舒恒、陈光创组成合议庭，王文静担任审判长，本院书记员朱晨辉担任书记员。有关当事人诉讼权利和义务本院已书面告知，不再重复。下面本庭根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十五条的规定，交待回避权。审判人员有以下三种情况，可能影响案件公正审理的，当事人有权口头或书面申请他们回避：

1、是本案当事人或者是当事人、诉讼代理人的近亲属；

2、与本案有利害关系；

3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理的。

现在询问当事人是否申请回避？

审判长：原告是否申请回避

原告：不申请。

审判长：被告是否申请回避

被告：不申请。

（二、法庭调查阶段）

审判长：下面进行法庭事实调查。

审判员（韦舒恒）：首先由原告陈述事实。

原告：……………

审判员（韦舒恒）：下面由被告答辩。

被告：…………………

审判员（韦舒恒）：根据原被告陈述，本案争议焦点是：1.关于《联合国国际货物销售合同公约》的适用问题；2.关于信用证开出的时间问题；3.关于修改信用证和提高合同价格问题；4.关于信用证的时效已过的问题。5.关于分批交货下的根本违约的问题6.关于损害赔偿数额的问题。双方当事人围绕此焦点提供相关证据。

原告代理人： 原告王伟灿向法庭提供了……用以证明起诉事实。

审判员（韦舒恒）：原告代理人指的是原告提交的……证据吗？

原告代理人：对。

审判员（韦舒恒）：被告对原告提出的证据有无异议？

被告代理人：对原告提供的借据和合同的真实性及内容无异议。但是………………… 审判员（韦舒恒）：原告在事实方面有无补充证据？

原告：有，我们有证人……

审判员（韦舒恒）：传原告证人……到庭。

审判员（韦舒恒）：证人，你的姓名、年龄、职业、住址？

证人：我叫……

审判员（韦舒恒）：证人，你必须将真实情况向法庭证明，不得有意作伪证。如果有意作伪证，是要负法律责任的。证人你是否明白？

证人：明白

审判员（韦舒恒）：下面证人开始作证。

原告证人：…… 完毕。

审判员（韦舒恒）：被告在事实方面有无补充证据？

被告：有，我们有证人……

审判员（韦舒恒）：传被告证人……到庭

审判员（韦舒恒）：证人，你的姓名、年龄、职业、住址？

被告证人：我叫 ……

审判员（韦舒恒）：证人，你必须将真实情况向法庭证明，不得有意作伪证。如果有意作伪证，是要负法律责任的。证人你是否明白？

被告证人：明白

审判员（韦舒恒）：下面证人开始作证。

被告证人：……

审判员（韦舒恒）：原、被告在事实方面有无补充？

原告：没有。

被告：没有。

审判长：双方当事人在事实方面无补充，事实调查结束。下面围绕争议焦点进行法庭辩论。

（三、法庭辩论阶段）

审判员（陈光创）：首先由原告作辩论发言。

原告代理人：首先，我方认为，本案的合同双方当事人，营业地分别处于不同的国家，因此，这属于国际货物买卖合同，可以适用＜＜联合国国际销售合同公约＞＞．

审判员（陈光创）：下面由被告作辩论发言。

．

审判员（陈光创）：现在由双方互相辩论。

原告代理人：我方认为,本案双方当事人营业地处于不同国家,可以使用＜＜联合国国际销售合同公约＞＞.被告代理人：根据诉讼管辖权的一般规定—原告就被告原则,本案应当在英国进行审理,并使用＜＜英国1979年货物买卖法＞＞.而且由于中国对＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的适用条款做了保留,加之英国不是＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的成员国,所以,本案不能适用＜＜联合国国际销售合同公约＞＞.原告代理人：关于＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的适用问题，我方并不否认被告方所援引法律的正确性，但我方和被告签定的销售合同里已经明确规定,如果发生仲裁或诉讼,则＜＜联合国国际销售合同公约＞＞可以适用.被告对此的争辩和质疑完全是想通过英美法的适用来逃避自己的某些责任和义务，并加大原告的诉讼压力．

被告代理人：原告和被告双方在合同里明确约定,在合同订立后的一个月内开立信用证,而原告在合同订立后的不到一个月内就开出了信用证,这对我方的备货造成了影响,是造成我方无法按时交货的原因之一.原告代理人：关于信用证的开出时间问题，被告方认为信用证必须在２００２年６月１４以后开出的观点完全是对买卖双方销售合同的曲解．合同的规定是,买方“可以”在合同开立后的一个月内开出信用证.但这不是强制性条款.故我方开立信用证的时间是无可挑剔的.被告代理人:我方先后多次要求原告提高合同价格,以抵免英镑贬值造成的损失和影响,买方应当本着公平平等互惠互利的原则适当提高合同价格,但是买方一直无理拒绝.原告代理人：根据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞和＜＜2000年国际贸易术语解释通则＞＞的交付主义原则,风险在货物交付前应由卖方承担,而英镑贬值发生在卖方交货之前,所以损失应由被告自己承担.而提高合同价格必然要修改信用证,根据＜＜UCP500＞＞的规定,信用证一旦开出,修改必须经过买卖双方一致同意才可,故我方拒绝提高价格的行为是正当的.被告代理人:原告方在我方于2003年4月5月部分交货后,未再开出新信用证,正因为买方即原告没有再开立新的信用证，这才使我方的备货行为受到了严重的影响，因此，造成原告损失的责任并不完全在我方.而2002年6月7日开出的信用证的时效已经过期,没有新信用证,卖方就不会发货.故买方对自己的行为也要承担一定的责任.原告代理人:鉴于被告的信誉和交货能力,我方停开信用证的行为完全是预期卖方违约,中止履行合同,减少企业损失的合理补救措施.被告代理人：我方不同意原告方停开信用证是中止履行合同行为的观点．根据＜＜联合国国际销售合同公约＞的相关规定，通知义务是中止履行以为的构成要素之一，在本案中由于原告方并未通知我方，因此，我方认为，原告方的行为并非其自称的中止履行合同，而是向卖方转嫁责任，是其违约的体现．

原告代理人：我方在停开信用证前后有过多次和被告方交流照面．例如：我方曾经先后七次电函催促卖方履行其交货义务，而卖方也一再要求我方提高价格，以抵免英镑贬值给其带来的损失和影响，卖方的这一行为已经向我方表明，若我方不提高价格，则拒绝发货，而我方的拒绝无疑是中止履行前的通知，退一步讲，即使我方在通知义务履行上有纰漏，而卖方也未在２００３年４ 或５月部分交货后向我方发出通知，未通知我方继续开立信用证，因此即使中止履行合同的行为不成立，开立新信用证的行为也是直接由被告因不交货而违约且未履行通知义务而造成的，后果应是由被告方承担．

被告代理人：原告方解除合同的行为是无理的。根据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的规定, 分批交货下的根本违反合同主要是:卖方没有履行任何一批货物的交货义务,或者买方可以预期卖方将对其以后的货物根本违约,或者买方宣告对任何一批货物的交付无效.在本案中,我方显然不符合这三个要件,故不构成根本违约,买方不能解除合同.原告代理人：根据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的规定,根本违约的认定需要从客观上的违约严重程度和主观上的可预见程度上综合考虑.被告方仅交付了6批货物中的2批,而且还是延迟交付,并且被告作为一家知名的国际贸易公司,应当能预见到我方损失.因此,从主观和客观两个方面考虑,被告已经根本违约.依据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞中的规定，当卖方违反合同时，买方在下列情况下可以撤消合同：一，卖方不履行其在合同中或公约中规定的任何义务，已构成根本违反合同；二，如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的合理的额外时间内仍不交货，或卖方声明将不在买方规定的合理的额外时间内交货．在本案中，我方已经在０４．１１．１６函告被告方，要求其在４５天内必须交货，否

则将提请仲裁或申诉，而在这段合理的额外时间内，卖方仍然未能交货，因此，我方解除合同的行为是完全合理的．

被告代理人:关于损害赔偿的问题, ＜＜联合国国际销售合同公约＞＞规定,损害赔偿不得超过违约方在订立合同时可以预见到的对被违约方造成的损失.我方无法预见到原告遭受的损失,即2003年6月29日合同价格和市场价格的差价.所以我方不应承担此赔偿责任.原告代理人：根据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞的规定,在确定赔偿数额时,如果买方没有在解除合同后的合理时间内按合理的价格合理的方式购买替代物,则可以通过货物的时价来确定损害赔偿数额.我方在解除合同后没有购买替代物,故可以适用解除合同时市场价格和合同价格的差价.而被告做为一家综合性的贸易公司,应该能预见到我方的损失,所以,我方要求的按照2003年6月29日的市场价格和合同价格的差价748000英镑进行赔偿是合理的,望法院充分支持我方要求.被告代理人：根据＜＜联合国国际销售合同公约＞＞中的规定,适用货物时价来确定损害赔偿数额的,如果买方接受了货物,则应按照接受货物时市场价格和合同价格的差价来进行赔偿.所以我方的赔偿数额应计算2003年4月5月的市场价格和合同价格的差价.原告要求的6月的市场价格和合同价格的差价，明显且严重违反了诚实信用原则，还有对于诉讼费用的承担问题，我方认为应各自承担５０％．签于本案的实际情况，请求法院予以考虑我方要求． 审判员（陈光创）：双方无新的辩论，辩论结束。下面征询双方当事人最后意见： 原告，最后还有什么意见？

原告代理人：坚持诉讼请求。

审判员（陈光创）：被告，最后还有什么意见？

被告代理人：请求驳回原告的诉讼请求。

（四、法庭调解判决阶段）

审判长：既然原被告双方都没有其他辩论意见，下面依据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，本庭在自愿、合法的基础上组织双方当事人对本案进行调解。

被告，你有何调解意见？

被告：我们不同意调解！

审判长：原告，有何调解意见？

原告：在诉讼前，双方已进行过多次协商，但被告没有调解诚意，现我不愿意进行调解，听候判决。

审判长：由于原被告不同意调解，本庭不再做调解工作。

现在休庭合议！

审判长：继续开庭。原告中国伟灿进出口贸易公司与被告英国伦敦进出口贸易公司国际货物合同纠纷一案，经过今天的法庭调查、举证质证、法庭辩论以及合议庭的评议，本庭认为，本案事实清楚，现在当庭宣判如下：

…………

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本两份，上诉于上海市中级人民法院。

审判长：闭庭。当事人在闭庭后五日内至本院阅读笔录签字。

书记员：全体起立。（在主审法官退出法庭后当事人及旁听人员退出法庭。）（全剧完）