第一篇:仲裁申请书-中国国际贸易促进委员会烟台委员会
仲裁申请书
申请人:XXX 住所(注册登记地址)(附官方注册登记文件,附件一):
邮政编码:10017
电子信箱 :电
话:
传
真: 负责人姓名、职务:
申请人代理人:张三(见附件第二,授权委托书)通讯地址:
邮政编码:
电子信箱:
电
话:
传真:
被申请人:XXX,国籍:(见附件第三,身份证或护照复印件)
身份证或护照号码:
住
所:
邮政编码:
电子信箱:
电
话:
传
真:
申请仲裁所依据的仲裁协议
申请人XXX 与被申请人XX于X年X月X日签订的XX买卖XX的合同(见附件四,)中的仲裁条款——该合同第XX条XX约定:“……”
仲裁请求:
1、被申请人向申请人支付货款XXXX美元;
2、被申请人向申请人支付违约金XXXX美元;
3、被申请人向申请人支付XXX美元以补偿申请人花费的律师费;
4、被申请人向申请人偿付为办理本案支出的差旅费;
5、被申请人承担本案仲裁费。
仲裁请求所依据的事实和理由:(范例本)
1990年9月9日,申请人与被申请人在香港签订了GIT05/90号买卖皮衣的合同(见附件第五),约定由申请人向被申请人出售皮衣若干,总价款为165,751美元,付款方式为D/A180天。
合同签订后,申请人按照被申请人选定的羊皮、指定的皮衣款式、皮衣附料等进行了制作。被申请人验货后签署了检验合格证书(见附件第六),河北省进出口商品检验局出具了检验证书(见附件七至八)。申请人在合同规定的装运期内把货物及时装运。货到后,被申请人到银行承兑了汇票,提取了货物。在合同规定期内,被申请人未对货物的质量提出异议,也未提供合同规定的提出质量异议所要求的检验报告。
申请人多次通过传真、信函等方式催要货款。被申请人拒不履行合同规定的付款义务,已经构成严重违约。在此期间,申请人曾多次发函(见附件九)、通电话(见附件十的证人证言),并以各种方式谋求和解,因被申请人并无诚意,一直未果。此致
中国国际经济贸易仲裁委员会
附证据:
1、附件第1至第3页,申请人在美国注册登记的官方文件
2、附件第4页,授权委托书
3、附件第5页,赵前孙里的中国居民身份证复印件
4、附件第6页,双方签订的GIT05/90号合同文本
5、附件第7页,被申请人验货后签署的检验合格证书
6、附件第8至第9页,河北省进出口商检局出具的检验证书
7、附件第10-15页,申请人致被申请人的函件
8、附件第16-17页,证人证言
(落款)
申请人及/或申请人授权的代理人签名及/或盖章(申请人)日期
第二篇:辰泽律师2016年8月刊-中国国际贸易促进委员会烟台委员会
投资移民
移民加拿大,你还在等什么
据说,本周二魁省刚刚重新接受技术劳工移民项目(QSWP)的申请,名额5000个,但只一日,当地移民局收到的申请表格已满额!看来大家对加拿大热情还是火得一塌糊涂。
8月17日,联邦移民部长麦家廉(John McCallum)在温哥华会见中文传媒,表示11月将会有关于移民政策的新宣布。
麦家廉(John McCallum)已经不止一次的表示想要吸收更多的移民来缓解加拿大人口老龄化严重的现象,提高国家活力。他真的是为加拿大的未来操碎了心。
尤其是这次,麦家廉刚从中国回来,麦家廉试图游说中国政府增设更多的加拿大签证中心,来方便中国学生,技术人才或游客访问加拿大。
加拿大自由党政府向更多永久居民招手,在2016年吸收28万到30.5万的新永久居民。麦家廉有个3年移民蓝图,他多次说明,“成为未来的加拿大人,我认为留学生是世界上最好的群
体。”他表示,预计今年11月份就会出台鼓励留学生移民的先相关政策。所以,希望出国留学的中国学生,考虑到移民方面,加拿大是一个不错的选择,可以考虑一下。
除了留学生以外,麦家廉在北京访问时说,他希望在中国增设更多签证办公室,吸引高技能工人。加拿大考虑要取消劳工市场影响评估(labour market impact assessment)制度,希望能够大幅增加移民名额,超过目前的纪录,以弥补国内的劳动力不足。
另外,麦家廉也希望能吸引更多中国游客到加拿大旅游,促进当地经济和就业市场。根据加拿大旅游局(Destination Canada)的统计数据显示,2015年访问加拿大的中国游客数量破记录,加拿大旅游业协会也预计,今年中国将成为继美国之后的第二大客源市场。
每年中国人到世界旅游的开销达2930亿元,虽然加拿大的中国游客数量呈上升趋势,不过目前加拿大的中国留学生、游客与外劳约50万人,仍没有跻身全球前10名的国家。
而且麦家廉也曾经明确表示,联邦政府十分希望将新移民平均分摊到全国各地,在相对较冷门的大西洋省份设立试点,吸引新移民前往安居。政府分配移民的能力有限,一旦移民获得枫叶卡,就自动拥有加拿大宪法赋予的“自由定居权”,可以随意迁往加拿大的任何地方居住。加拿大这是要大开国门的节奏啊!
在此加拿大移民政策利好消息即将宣布之际: 全球投资移民律师协会独家推出移民加拿大飓风行动 会员律师您好,全球投资移民律师协会—国内首家互联网移民团购平台 最新独家推出
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整理编辑 葛晓飞
法律大讲堂
新形势下企业法律风险与防范
(五)近几年来,《公司法》、《刑法》及其配套法规、司法解释等进行了新的修改,法律体系不断完善。但是,企业的法律风险也在不断地加大!为规避企业法律风险,使企业立于不败之地,企业与企业家有必要学习一些法律风险防控制知识。
(续)
二、新形势下企业可能涉及的主要法律风险种类及风险点位
(三)违反产品质量法类
1、主要种类
(1)生产、销售伪劣产品
(2)生产、销售假药(最高可判死刑)(3)生产、销售劣药
(4)生产、销售不符合安全标准的食品
(5)生产、销售有毒、有害食品(最高可判死刑,江某案)(6)生产、销售不符合标准的卫生器材(7)生产、销售不符合安全标准的产品(8)生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子(9)生产、销售不符合卫生标准的化妆品
2、法律责任
(1)行政责任:限期整顿、责令停产或转产、撤销生产许可证、吊销营业执照、处3倍以下罚款(《产品质量法》第49条);
(2)民事责任:赔偿(《消费者权益保护法》第49条 双倍赔偿,《食品安全法》第96条 十倍的赔偿)。
(3)刑事责任:拘役、有期徒刑、无期徒刑,并处50%-200%
罚金,或没收财产(刑法第140条-148条)。第一百四十条 【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第一百四十一条 【生产、销售假药罪】生产、销售假药的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。
本条所称假药,是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第一百四十二条 【生产、销售劣药罪】生产、销售劣药,对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。本条所称劣药,是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。中国刑事辩护网提供
第一百四十三条 【生产、销售不符合安全标准的食品罪】生产、销售不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;后果特别严重的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
第一百四十四条 【生产、销售有毒、有害食品罪】在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第一百四十五条 【生产、销售不符合标准的卫生器材罪】生产不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,或者销售明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,足以严重危害人体健康的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第一百四十六条 【生产、销售不符合安全标准的产品罪】生产不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的电器、压力容器、易燃易爆产品或者其他不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品,或者销售明知是以上不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品,造成严重后果的,处五年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。
第一百四十七条 【生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪】生产假农药、假兽药、假化肥,销售明知是假的或者失去使用效能的农药、兽药、化肥、种子,或者生产者、销售者以不合格的农药、兽药、化肥、种子冒充合格的农药、兽药、化肥、种子,使生产遭受较大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受重大损失的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受特别重大损失的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第一百四十八条 【生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪】生产不符合卫生标准的化妆品,或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品,造成严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。
(四)违反市场管理秩序类(待续)
山东辰泽律师事务所法律风险管理流程简介 步骤一:委托阶段
由本所律师根据企业经营状况、行业特点及可能产生的风险等情况与企业协商、恰谈,并签订《法律服务协议书》。步骤二:企业法律风险环境调查分析阶段
律师团队入驻企业,采取交谈、问卷、调查等形式对企业经营状况进行诊断;对企业所处的行业、企业的组织形式、设立地点、知识产权、采购和销售区域等进行调查分析;以企业的规章制度进行查询与疏理。
步骤三:企业法律风险评估阶段
律师团在尽职调查的基础上,对调查文件、资料进行整理、汇总、审查,并进行法律风险的识别工作。
步骤四:法律风险对策的提出和实施
与企业有关人员一起制定《企业法律风险防控对策》,帮助企业实施法律风险对策,建立法律风险防控体系,进行过程控制。步骤五:总结
年终,律师与企业开会对以上工作进行法律风险防控总结。防控体系:体系建构---体系培训---体系实施---体系维护。近几年来,《公司法》、《刑法》及其配套法规和司法解释等进行了相应的修改,法律体系在不断完善的同时,企业的法律风险也在不断地加大!为规避企业法律风险,2016年4月14日,本所主任律师应邀为烟台市中小微企业联合会、烟台金融服务中心的会员单位进行了法律培训,以下是培训提纲。
(二)侵犯知识产权类(续)
1、侵犯商标权,主要表现形式(《商标法》第52条):
(1)未经许可,在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标;
(2)销售侵犯注册商标专用权的商品;
(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造标识;(4)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场;
(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。
2、侵犯专利侵权,主要表现形式:(1)未经许可实施他人专利;(2)假冒他人专利;
(3)以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法。
3、侵犯商业秘密
(1)商业秘密,指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术和经营信息。(2)侵权表现形式
A、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;
B、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;
C、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
4、侵犯知识产权法律责任
(1)行政责任:停止侵权、责令改正、1-20万元罚款等(《反不正当竞争法》第25条);
(2)民事责任:赔偿损失(《反不正当竞争法》第20条)。数额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益,或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失,包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。损失难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决1-100万元以下的赔偿。
(3)刑事责任:拘役、七年以下有期徒刑,并处或者单处罚金(刑法第213条、第216条、第219条)。
(三)违反产品质量法类(待续)
山东辰泽律师事务所法律风险管理流程简介
步骤一:委托阶段
由本所律师根据企业经营状况、行业特点及可能产生的风险等情况与企业协商、恰谈,并签订《法律服务协议书》。步骤二:企业法律风险环境调查分析阶段
律师团队入驻企业,采取交谈、问卷、调查等形式对企业经营状况进行诊断;对企业所处的行业、企业的组织形式、设立地点、知识产权、采购和销售区域等进行调查分析;以企业的规章制度进行查询与疏理。
步骤三:企业法律风险评估阶段
律师团在尽职调查的基础上,对调查文件、资料进行整理、汇总、审查,并进行法律风险的识别工作。步骤四:法律风险对策的提出和实施
与企业有关人员一起制定《企业法律风险防控对策》,帮助企业实施法律风险对策,建立法律风险防控体系,进行过程控制。步骤五:总结
年终,律师与企业开会对以上工作进行法律风险防控总结。防控体系:体系建构---体系培训---体系实施---体系维护。
山东辰泽律师事务所 葛显光
综合服务类
小区车位、车库权属到底归谁
随着人们物质生活水平的提高,人们在解决住的问题后,对于出行问题要求越来越高,家庭代步工具由以前的自行车、摩托车变成了现在的私家车,伴随着轿车进入寻常家庭,作为业主代步工具的车辆停放问题就摆在眼前,用于车辆停放的车位、车库的权属问题近来一直是法律界热烈讨论的焦点,业主和建设单位各执一词,为此,物权法专门规定了车位车库的归属问题。
规划内车位、车库的归属:
所谓车位,是指车库中的停车位,以及规划用于停车的具体地点。所谓车库,是指隶属于整个小区,具有独立的空间、以存放车辆为目的的附属建筑物。车库又常常被称为地下车库,但不仅仅限于地下车库,因为在有些建筑物内,地上一层或者二层也可能兴建车库,这也涉及其归属问题。车库四周是封闭的,其可以通过登记表彰权利的范围。车库与车位不同,车库本身是建筑物,通常都具有四至的封闭空间,其不同于一般的停车场的车位,地上车位大都是利用地表划定的。
物权法第74条第2款规定:“建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。”约定的方式包括出售、附赠、出租等方式。所谓出售,就是指建设单位将车位、车库卖给业主;所谓附赠,指建设单位将车位、车库赠给业主;所谓出租,指建设单位将车位、车库租给业主。
占用业主共有道路或者其他场地增设车位的归属: 物权法第74条第3款规定:“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。”这就意味着,占用业主共有道路或者其他场地增设的车位,不属于建设单位所有,而属于业主的共有财产。《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第6条规定:“建筑区划内在规划用于停放汽车的车位之外,占用业主共有道路或者其他场地增设的车位,应当认定为物权法第七十四条第三款所称的车位。”
这就进一步明确“占用业主共有的道路或者其他场地而形成的车位归业主所有”这一规则,即在规划以外利用共有道路和其他场地增设的车位不应归属于建设单位或者物业服务企业,而应当为业主共有,从而明确权属,并有利于纠纷的解决。之所以确认这一规则,主要原因在于,既然我国物权法第73条确认了建筑区划内的道路和其他公共场所属于业主共有,那么,建设单位或物业服务企业占用该道路或其他公共场所而用于停放车辆,并不因此而改变物权的归属,由此形成的车位也应当属于业主的共有财产,即使用于出租,其收益也应当属于业主。即使按照建筑区划原本不用于停放汽车,只要占用业主共有道路或者其他场地增设的车位,都应当适用物权法第74条第3款的规定,即属于业主共有。
《解释》第5条规定:“建设单位按照配置比例将车位、车库,以出售、附赠或者出租等方式处分给业主的,应当认定其行为符合物权法第七十四条第一款有关‘应当首先满足业主的需要’的规定。前款所称配置比例是指规划确定的建筑区划内规划用于停放汽车的车位、车库与房屋套数的比例。”因此,依据这一规定,确定是否满足业主的需要,首先考虑根据规划确定的配置比例。配置比例在各个地方、各个小区并不完全相同,目前法律也没有对此作出统一规定。
但是,规划中都确定了配置比例,例如,配置比例为1:1,则意味着,每套房屋应当配套建造一个车位或车库。如果每个业主已经按照该配置比例得到了一个车位,就意味着,建设单位已经满足了业主的需要,其可以自行处置剩余的车位。如果建设单位没有按照该配置比例来满足业主的需要,则不能将剩余的车位、车库转让给第三人。如果没有满足需要,建设单位将车位、车库高价转让给业主以外的其他人,业主可否请求确认出卖车位、车库的合同无效?笔者认为,物权法第74条的规定在性质上属于强制性规定,违反了该规定而订立的合同,都应当被宣告无效。
整理编辑 王刚
交通肇事罪与一般交通事故区别
近年来,交通肇事犯罪案件呈逐年上升趋势,严重威胁着公民的生命和财产安全。为依法惩处交通肇事犯罪活动,根据刑法有关规定,最高人民法院制定了《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。这部司法解释的出台,对于正确适用法律审理好此类案件,具有十分重要的指导作用。司法实践中,应当着重把握以下几个问题。
一、关于交通肇事罪的主体问题
根据国务院于1988年3月9日发布的《中华人民共和国道路交通管理条例》第四条有关“凡在道路上通行的车辆、行人、乘车人以及在道路上进行与交通有关活动的人员,都必须遵守本条例”的规定,交通肇事行为的主体范围十分宽泛。从实际发生的交通肇事案件看,使用各种机动、非机动交通工具肇事的情形较为普遍,因行人违章造成交通事故的情形也时有发生,给公民的生命、健康和公私财产安全造成了极大危害。鉴于修订后刑法第一百三十三条将交通肇事罪主体扩大为一般主体,因此,《解释》第一条规定:“从事交通运输人员或者非交通运输人员,违反交通运输管理法规发生重大交通事故,在分析事故责任的基础上,对于构成犯罪的,依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚”。
二、关于交通肇事罪的认定问题 《解释》第一条强调,违反交通运输管理法规发生重大交通事故,在分析事故责任的基础上,对于构成犯罪的,依法定罪处罚。首先,分析事故责任是认定交通肇事罪的重要依据。根据国务院于1991年9月22日发布的《道路交通事故处理办法》第十八条的规定,交通事故责任分为全部责任、主要责任、同等责任和次要责任。从有关部门提供的情况看,负事故次要责任的情形,由于其违章行为在交通事故中作用较小,损失后果不大,一般作行政处罚,不需追究刑事责任。对发生的重大交通事故承担其他几种责任的情形,则确有追究刑事责任的必要。在论证过程中,一种意见认为,由于缺乏统一的定责标准,在认定事故责任方面存在着随意性较大、定责失衡等问题,建议在认定交通肇事罪问题上,可否不以交管部门出具的责任认定意见为依据。诚然,认定交通肇事罪的焦点问题集中在事故认定和责任分析上,比较特殊也很复杂。但是,如果不以此为前提,则无法判定交通肇事行为人与肇事后果间的因果关系,更无法确定其应当承担行政责任还是刑事责任。有关事故责任认定方面的统一执法标准虽然仍需国家有关主管部门进一步规范,但在目前条件下,还应坚持以交管部门认定的事故责任为认定交通肇事罪的前提条件。此外,两高于1987年8月21日发布的《关于严格依法处理道路交通肇事案件的通知》中也有类似表述,《解释》延续了相关规定。
三、关于交通肇事罪中财产损失的认定问题
刑法第一百三十三条规定,发生重大交通事故,造成公私财产遭受重大损失的,依法追究刑事责任。对于“公私财产”是否包括肇事者个人财产问题,在有些情况下,就成为区分罪与非罪的界限。有的案件中,肇事者造成的公共财产及他人的财产损失数额不大,但自身遭受的财产损失惨重(比如名贵车肇事与低档车俱毁)。有种意见认为,在上述情况下如果仅认定公共财产及他人的财产损失,数额不大的,则不构成交通肇事罪;如果将其自身财产一并计入损失数额,就可能符合定罪条件。因此,本着从严惩处这类犯罪的需要,应当将肇事人的个人财产损失一并计入损失数额。但是,交通肇事罪的危害在于对公共财产、他人人身及其财产造成的损失,其自身的财产损失应当视为肇事人为自己的违章行为承担的经济责任,而不应将其作为承担刑事责任的条件。因此,《解释》第二条中关于“造成公共财产或者他人财产直接损失”承担刑事责任的规定,是符合立法本意的。
四、关于肇事后逃逸的认定问题
“交通肇事后逃逸”,是修订后刑法关于交通肇事罪增加规定的加重处罚的情节。实践中,交通肇事后的逃逸行为具有较大的危害性,往往导致被害人无法得到救助、损失无法得到赔偿、案件查处难度增大等等,必须依法予以严惩。《解释》第三条规定:“‘交通运输肇事后逃逸’,是指行为人具有本解释第二条第一款规定和第二款第(一)至
(五)项规定的情形之一,在发生交通事故后,为逃避法律追究而逃跑的行为。”
五、关于逃逸致人死亡的认定问题
实践中,交通肇事逃逸后,发生被害人死亡结果的情形有多种,应当区分不同情况予以定性:
《解释》第五条规定,“因逃逸致人死亡”,是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑,致使被害人因得不到救助而死亡的情形。这一规定强调的是 “被害人因得不到救助而死亡”,主要是指行为人主观上并不希望发生被害人死亡的后果,但是没有救助被害人或者未采取得力的救助措施,导致发生被害人死亡结果的情形。
此外,针对实践中较为多见的,司机在交通肇事后,单位主
管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸的行为,《解释》第五条规定,“ 交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯论处。”在论证过程中,有种意见认为,交通肇事罪是过失犯罪,以共犯来处理指使逃逸的人显然有违共犯理论。不可否认,司机肇事引发交通事故是过失的,对肇事行为不存在按照共犯处罚的问题。但是,鉴于刑法第一百三十三条将这种故意实施的行为规定为交通肇事罪加重处罚的情节,而且在肇事后逃逸的问题上,肇事人主观上是故意的,其他人指使其逃逸,具有共同的故意当然符合共犯的构成条件。
编辑整理 刘洪云
房子缩水未解决却被追缴物业费
李女士2013年5月购买一套住房,在2013年年底收房时发现,新房与《商品房买卖合同》户型图不符,原本室内家政间从9平方米缩小到了5平方米,李女士当场拒绝收房,开发商方面则承诺给予处理。如今,眼看两年过去了,不仅户型不符的问题未解决,小区物业公司还给她发来催交物业费律师函,而开发商更是只有一句:要想解决就去打官司。
根据《购房合同》上的户型图,北侧应该有一个近9平方米大小的家政间,现在只剩下4平方米左右了。她说:“当时置业顾问向我推荐的就是这个户型,我也是考虑到这个家政间的作用等同于多了一室,才决定买的。”不仅如此,屋内3处墙面都是斜面,销售方称这是艺术设计,并且承认未尽到提前告知的义务。而且对比李女士购房合同上的户型图,实际差距确实非常大——原本家政间与消防通道共用一个门,如今却成了一堵墙,面积也缩水了近4平方米,里面只能摆放一些小件物品。
如今,李女士的新房问题不仅没解决,连开发商的态度也变了,“原来负责这事儿的销售经理走了,新来的这个经理称不管这事儿,让我直接去法院起诉。”不仅如此,前两天李女士还收到小区物业公司发来的律师函,让她补交两年的物业费,否则将被起诉。拿着这份催费律师函,李女士觉得又可气又可笑:“开发商和物业是一家,这么做就是为了逼我收房。房子没住是开发商责任,所以我不可能承担物业费。”
现房与户型图不符,这样的房子究竟该咋办?按照我国《合同法》第107条规定,李女士享有两方面的权力。第一,要求继续履行合同,这包括两个方面:一是要求按照户型图来继续履约,如果事实或法律无法履行的话,所缺少的面积或空间,开发商有责任给予相应补偿。
第二,基于《商品房买卖合同》规定,如果开发商确定在规定的时限之内,没有通知业主改变了规划的设计并且影响其使用功能的话,业主可以在法定权利期内行使解除权,要求退房。
律师建议,购房者在购房时,一定要查看由相关部门备案的设计和规划图纸,以免出现类似问题。
整理编辑 于斐
《辰泽律师》月刊
主办单位:山东辰泽律师事务所
协办单位:中国国际商会烟台商会、烟台市中微企业联合会、烟台金融服务中心、烟台市房地产协会、烟台市个私企业协会、烟台电视台、烟台大众网
总编:刘建民
副总编:宋全发、时静、王可泉 执行总编:葛显光 编辑部主任:高超元 责任编辑:仲英
编辑:陈为春、周可术、葛强、于斐、邹秀秀、白龙、刘洪云、杜广勋、葛晓飞 美术编辑:邹秀秀 《辰泽期刊》编辑部
地址:山东烟台开发区长江路77号中信大厦西区 邮编:264006 电话:0535-6393128;传真:0535-6393128 E-mail:sdchenze@163.com 合作网络:烟台律师掌上云端
第三篇:仲裁申请书
申请人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(申请人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)
被申请人:姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。(被申请人如为单位,应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址)
请求事项:(写明申请仲裁所要达到的目的)
事实和理由:(写明申请仲裁或提出主张的事实依据和法律依据,包括证据情况和证人姓名及联系地址。特别要注意写明申请仲裁所依据的仲裁协议)
此致
xxxx仲裁委员会
申请人:(签名或盖章)
xx年x月x日
附:
一、申请书副本x份(按被申请人人数确定份数);
二、证据xx份;
三、其他材料xx份。
仲裁申请书写提要(仅供参考)
一、申请人在书写申请书时,应使用钢笔、毛笔或者打印。申请书由正本和副本组成,副本份数应按被申请人人数提交,由仲裁委员会送达被申请人。
二、“请求事项”是申请人请求仲裁委员会解决劳动争议的具体事项,即申请人所达到的目的和要求。申请人应明确地向仲裁委员会提出仲裁的目的和具体要求事项,如要求履行劳动合同、要求撤销处理决定等。并要写明申请人对解决劳动争议所提出的具体主张,如责令被申请人补发工资××元、责令被诉人赔偿经济损失××元等。请求事项应当写得明确、具体、合法、相对固定。即应当“四要四不要”:一要明确,不要含糊;二要具体,不要笼统;三要合理、合法,不要提无理要求;四要相对固定,不要任意变换。对请求事项,在申请时要慎重,周密考虑,力求周到,没有遗漏。在立案后,对请求事项确有不实、不全、不确切之处,可以在规定期限内变更或者提出新的请求。
此外,如有必要申请部分裁决(即先行给付)的,应作为独立的一项请求提出来。如在立案后才提部分裁决,则应另写申请书。
三、“事实与理由”是申诉书的主体部分,是内容的重点,也是向仲裁委员会提出请求事项的根据。
(一)事实
是指双方争议的事实或者被诉人侵权的事实及其证据。案情事实的具体内容,包括:(1)当事人之间的法律关系;(2)争议的发生、发展过程;(3)争执的焦点和具体内容;(4)被诉人应承担的责任。如申诉人自己也有一定责任,亦应提及,不能把过错完全推给被诉人。
叙述事实应当“六要六不要”:一要和请求事项一致,不要相互矛盾;二要写得具体清楚,不要抽象空洞;三要实事求是,不要夸大缩小;四要把关键情节交待清楚,不要含糊其词;五要有理有据,不要捕风捉影;六要心平气和地摆事实,不要刻薄挖苦。
事实必须有证据来证实。所谓证据,就是证明所叙述事实的真实性、可靠性的依据。它决定着仲裁的胜负。对证据的要求是:(1)要列举证据名称和内容,证明何事;(2)要说明证据的来源和可靠程度;(3)要写明证人的姓名、职业、住所,请予调查;(4)要提交证据原件或者复印件。一般是先提交复印件或者抄件,到开庭时才提交原件。对证据的书写一般是在叙述事实时就随着列举证据。可在叙述事实中,用括号加以注明,这样节省笔墨。也可在叙述事实之后,单列一段来交待证据。
(二)理由
在讲清楚事实之后,应概括地分析争议的性质、危害、结果及责任,同时提出请求事项所依据的法律条款,以论证请求事项的合理、合法。理由,包括两方面:一是认定案件事实的理由:二是提出法律根据的理由。引用法律条文要全面、具体,应引到条、款、项,不能只引条。书写理由应做到“三要三不要”:一要讲道理,不要强词夺理;二要提供证据,不要空口无凭;三要有针对性地引用法律条款,不要没有法律根据。
理由的书写,例如:“综上所述(分析说明争议的性质、过错及危害后果),根据××法第×条第×款的规定(说明被申请人应负的责任),请求仲裁委员会依法裁决,以实现请求事项。
如果案情比较简单,事实和理由可以合写,不用分段处理。
四、书写申请书应注意的问题
1、实事求是,分清是非。应坚持实事求是,严格忠于事实真相,不编造、不夸大、不缩小,不得将道听途说、查无实据的材料写进申诉书。在实事求是地叙述案情事实的基础上,还要阐明道理,分清是非明确责任,分析被诉人的行为是否侵权违法,有何过错,根据事实和法律被诉人应负什么责任,应负多大责任等。
2、有法可依,以理服人。要坚持摆事实、讲道理,坚持以理服人,而不能谩骂攻击,以势压人。特别要注意以法律作为依据,注意准确恰当地援引法律条文进行论证,阐明自己主张的合法性,以求得仲裁庭的认同。在引用法律上要注意防止牵强附会,乱引错引,更不能断章取义。
3、层次分明,详略得当。应高度重视表述的条理性、层次性以及内容详略的安排。全篇的结构要按照固定的格式,有次序地展开,不得前后颠倒或者相互混淆。陈述案情事实要线条清晰,或是按争议发生、发展的顺序,按时间先后来写;或是先交代争议当事人之间的关系,争议标的的情况,再写争议的原因与焦点等等。在内容安排上还要做到突出重点,详略得当。关键性的问题要说清说透,枝节问题、次要问题则可写得概略一些。切忌关键性问题没有说清楚,与案件无关或者关系不大的内容又说得过多。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》,新法还在举证方面作出倾向于劳动者的规定,除谁主张谁举证的原则外,考虑到用人单位掌握和管理着劳动者的档案等材料,又特别规定:与争议事项有关的证据属用人单位掌握管理的,用人单位应当提供,不提供的应承担不利后果。此外,新法缩短了仲裁审理时限。
仲裁申请书
当事人向仲裁机构提交的要求进行仲裁审理的书面文件。根据我国仲裁法的规定,当事人申请仲裁应当向仲裁委员会递交仲裁申请书及副本,其内容应包括:申请人和被申请人的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所,法人或其他组织的名称、住所和法定代表人或主要负责人的姓名、职务,申请人的要求和所依据的事实和理由、证据和证据来源,证人的姓名和住所。
申诉人:x公司仲裁申请书
申请人:张某
被申请人:内蒙古某地产开发有限责任公司
申请事项:
一、请求仲裁庭依法裁决被申请人违约,裁决强制被申请人向申请人交付某家园6号楼2单元3层西户房屋;
二、请求仲裁庭依法裁决强制被申请人为申请人办理第一项请求交付房屋的房屋产权证;
三、请求仲裁庭依法裁决被申请人支付违约金21382元(XX年年11月1日起计算至被申请人实际交房之日止);
四、请求仲裁庭依法裁决被申请人支付过渡费5856元(计算至被申请人实际交房之日);
五、请求仲裁庭依法裁决仲裁费及相关费用由被申请人承担。
事实和理由:
XX年4月19日申请人同被申请人签订《拆迁房屋补偿安置协议书》,同年8月17日双方又签订了《呼和浩特市房屋拆迁回迁安置住房合同》,该合同约定被申请人应在XX年年10月30日向申请人交付回民区昌盛家园6号楼2单元3层西户房屋一套,建筑面积74.39㎡,产权归申请人所有。合同签订后,申请人依约履行了义务,支付首次付款33910元。
XX年年10月被申请人通知申请人办理入住手续,但办理入住手续的前提是申请人必须交回原合同,重新签合同后才能交付第二次付款和办理入住手续。经申请人对照发现被申请人要求重新签订的合同第二条同原合同约定不符,作为回迁户补交的差价比原合同多出近万元。经多次协商,被申请人不同意按期交付房屋。无奈,申请人将此事投诉到呼市市长信箱,后转到市房产局处理。2010年3月12日呼和浩特市房地产监察大队针对被申请人的行为做出说明,确认申请人投诉情况属实,被申请人行为属于违法行为。
依据《拆迁房屋补偿安置协议书》可以计算出申请人拆迁房屋价值83252元,申请人又支付现金33910元,相当于申请人向被申请人支付房屋价款117162元,依据《呼和浩特市房屋拆迁回迁安置住房合同》第七条之规定,被申请人应承担一年的违约金即117162×5/10000×365=21382元。
房屋拆迁时间为XX年4月至今,已30个月,已逾期12个月,被申请人应支付过渡费8×30.05×12×2=5856元。
综上所述,被申请人行为已构成违约,应承担违约责任,申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律之规定,请求仲裁庭依法裁决被申请人违约,应向申请人交付某家园6号楼2单元3楼西户房屋一套;裁决强制被申请人为申请人办理该房屋的房屋产权证;裁决被申请人支付逾期交房违约金21382元(从XX年年11月1日起算,计算至被申请人实际交付房屋之日止);裁决被申请人支付过渡费5856元(计算至被申请人实际交房之日);裁决被申请人承担本案仲裁费及相关费用。
此致
呼和浩特仲裁委员会
申请人:
年月日
地址:xx省xx市xx路xx号
电话: 电挂: 电传:
法定代表人:
仲裁代理人:xxx律师事务所 xxx律师
地址:xxx
电话: 电挂: 电传:被诉人:xx公司
地址:
电话:
电传:
法定代表人:xxx
案由:xx争议
第四篇:仲裁申请书
仲裁申请书
申诉人:
所在地址:邮政编码:
电话:电传:传真:电报号码:
法定代表人:职务:
被诉人:
所在地址:邮政编码:
电话:电传:传真:电报号码:
案由:(写明争议案件的性质)
请求事项:(要求仲裁解决的具体问题)
事实与理由:
1、当事人之间争议的由来、发生、发展的经过。
2、当事人之间权益争议的具体内容和焦点
3、实事求是地说明被诉人应承担的责任
此致
仲裁委员会
附:
1、证据
2、本申请书副本份
申诉人:
年月日
第五篇:仲裁申请书
申 诉 人:(姓名)xxx 性别:x 民族:x
出生:19xx年x月x日 原籍:xx
现住址:xxx(写现在你居住的地址)联系电话:13xxxxxx
委托代理人:(姓名)xxx 性别:x 民族:x
出生:19xx年x月x日 原籍:xx
现住址:xxx(写现在你居住的地址)联系电话:13xxxxxx
被 诉 人:xxxxxx(写营业执照里的企业名称)
法定代表人(或主要负责人):xxx
地 址:xxxxxxxxxxxx
联 系 电话:13xxxxxxx
仲裁请求:
1、请求被诉人立即支付2010年2月至2010年12月份应付未付二倍工资xxx元给申诉人。
2、请求被诉人立即支付非法解除劳动合同的赔偿金xxxx元给申诉人(赔偿金=经济补偿金×2)给申诉人。
3、请求被诉人支付20xx年x月xx日至20xx年xx月xx日延长工作时间和法定休假节日加班和未享受带薪年休的劳动报酬xxxx元及经济补偿金xxxx(上述金额)元×50%=xxxx元给申诉人。(详见附表)。
4、请求被诉人立即支付代通知金xxxx元(代通知金=上个月工资)给申诉人。
5、请求被诉人立即按相关的法律法规帮我补缴20xx年xx月至今的社保
裁令被诉人一次性支付上述请求共xxxxxx元给申诉人并补缴申诉人20xx年入职至今的社保。
事实和理由:
申诉人自20xx年x月x日进入被诉人处工作,从事xx工作。被诉人没有与申诉人签订书面劳动合同。口头约定工资为6000元,每月工资被诉人分两次发放,在存折里发放工资XX元,余下的4000元工资在财务签领。自入职以来被诉人没有依法为我办理参加社会保险手续(按相关规定单位要代扣代缴),在被诉人处工作每月休息4天,每天工作x小时,连法定节假日(法定节假日包括新年1日、春节3日、清明1日、劳动1日、端午1日、中秋1日、国庆3日)也要工作,但被诉人从没支付过加班费,而且在2010年在没得到我同意的情况下不安排我休年休假,也没在年尾支付我年休假工资报酬。
申诉人从20xx年x月x日进入被诉人处工作后,并没有严重违反被诉人的规章制度,在2010年12月31日后也没有找我补签无固定期限合同,我很失望(注:主动解除劳动合同方吃亏,也是案件的转折点,所以立场一定要坚定:被诉人是在无正当理由解除劳动合同的情况下开除我的),现在被诉人又无故解除申诉人,被诉人也没有提前三十日以书面形式通知申诉人或额外支付申诉人一个月工资,解除时被诉人还拒支付申诉人赔偿金。
根据我国劳动法律法规等有关规定,被诉人应支付申诉人如下经济赔偿金:
1、2010年2月至2010年12月份二倍工资待遇差额:xxxx元/月×11个月=xxxx元;
2、被诉人非法解除劳动合同的赔偿金:xxxx元/月×xx个月×2倍=xxxx元;
3、加班费:xx元/天×xx天=xxxx元(月平均工资xxxx元,每月按20.83天法定上班时间计算日工资;每月上班xx天,即每月加班x天,上班共xx个月,加班共计xx天)及额外经济补偿金xxxx元(上述金额)×50%=xxxx元。
4、代通知金:上个月的工资xxxx元;
5、补缴20xx年xx月至今的社保。
综上所述,被诉人的行为已严重违反劳动法律、法规的规定,侵犯了申诉人的合法权益。故特申请贵委会依法仲裁,以实现我的仲裁请求(仲裁请求具体金额见附件)。