小黄车商标持有人起诉ofo侵权商标侵权将承担何种责任

第一篇：小黄车商标持有人起诉ofo侵权商标侵权将承担何种责任

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小黄车商标持有人起诉ofo侵权商标侵权将承担何种责任

小黄车商标持有人起诉ofo侵权

数人（上海）智能科技有限公司自称享有“小黄车”商标，把ofo小黄车的商标所有人北京拜克洛克科技有限公司诉至海淀法院，索赔300余万元。昨天，海淀法院受理了此案。

数人公司诉称，其享有“小黄车”注册商标专用权，而拜克洛克公司未经其许可，在相同的商品上，使用与其近似的商标，侵犯了数人公司的商标权。同时，原告认为，今年5月17日，拜克洛克公司正式把品牌名称从“ofo共享单车”更改为“ofo小黄车”，“ofo小黄车”成为区分其商品或服务的主要标识，而“小黄车”为“ofo小黄车”商标中的重要组成部分。并且，被告通过一系列的使用、宣传、促销活动，使得相关公众认为“小黄车”即指代被告，当原告在其商品与服务上使用合法注册的“小黄车”商标时，容易导致公众混淆，割裂了“小黄车”与原告之间的联系，失去了“小黄车”作为数人公司注册商标基本的识别功能。

另外，数人公司提出，该公司寄予“小黄车”商标谋求市场声誉、拓展企业发展空间、塑造良好企业品牌的价值也因此受到抑制，利益受到严重损害。因此，原告请求法院判定被告侵犯了原告的注册商标专用权，判令其立即停止侵权，停止使用“小黄车”商标，并赔偿经济损失300万元及相关支出。目前，该案正在审理过程中。

商标侵权将承担何种责任

1、民事责任

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《商标法》第五十六条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。

前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。

销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：人民法院在审理侵犯注册商标专用权纠纷案件中，依据民法通则第一百三十四条、商标法第五十三条的规定和案件具体情况，可以判决侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失、消除影响等民事责任，还可以作出罚款，收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事制裁决定。罚款数额可以参照《中华人民共和国商标法实施条例》的规定确定。

另外，工商行政管理部门对同一侵犯注册商标专用权行为已经给予行政处罚的，人民法院不再予以民事制裁。

根据上述规定，侵犯商标权的民事责任主要是：停止侵害、赔偿损失、赔礼道歉和消除影响。

2、行政责任

《商标法》第五十三条规定，有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

《中华人民共和国商标法实施条例》第五十二条的规定：对侵犯注册商标专用权的行为，罚款数额为非法经营额3倍以下；非法经营额无法计算的，罚款数额为10万元以下。

根据上述规定，侵犯商标权的行政责任主要是：责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。

3、刑事责任

(1)假冒注册商标罪

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未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

(一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

(二)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

(三)其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

(一)非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

(二)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；

(三)其他情节特别严重的情形

(2)伪造、擅自制造他人注册商标标示或者销售伪造、擅自制造的注册商标标示罪。

伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者是单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：

(一)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；

(二)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；

(三)其他情节严重的情形。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com 具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

(一)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在十万件以上，或者非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十五万元以上的；

(二)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；

(三)其他情节特别严重的情形。

(3)销售假冒注册商标罪

销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或拘役,并处或单处罚金；销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金.销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

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第二篇：商标侵权的行为有哪些商标侵权将承担何种责任

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商标侵权的行为有哪些商标侵权将承担何种责任

一、商标侵权的行为有哪些

商标侵权行为的种类

首先，是《商标法》第五十二条规定了五种侵犯注册商标专用权的行为：

(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。

(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的；

(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

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(4)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。这种行为又称之为“反向假冒”。

(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

其次，是《商标法实施条例》第五十条规定，有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第(五)项所称侵犯注册商标专用权的行为：

(1)在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；

(2)故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。

第三，是《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：下列行为属于商标法第五十二条第(五)项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为：

(1)将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；

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赢了网s.yingle.com(2)复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；

(3)将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。

商标侵权将承担何种责任

1、民事责任

《商标法》第五十六条规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。

前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。

销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。

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赢了网s.yingle.com 《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：人民法院在审理侵犯注册商标专用权纠纷案件中，依据民法通则第一百三十四条、商标法第五十三条的规定和案件具体情况，可以判决侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔偿损失、消除影响等民事责任，还可以作出罚款，收缴侵权商品、伪造的商标标识和专门用于生产侵权商品的材料、工具、设备等财物的民事制裁决定。罚款数额可以参照《中华人民共和国商标法实施条例》的规定确定。

另外，工商行政管理部门对同一侵犯注册商标专用权行为已经给予行政处罚的，人民法院不再予以民事制裁。

根据上述规定，侵犯商标权的民事责任主要是：停止侵害、赔偿损失、赔礼道歉和消除影响。

2、行政责任

《商标法》第五十三条规定，有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制

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赢了网s.yingle.com 造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

《中华人民共和国商标法实施条例》第五十二条的规定：对侵犯注册商标专用权的行为，罚款数额为非法经营额3倍以下；非法经营额无法计算的，罚款数额为10万元以下。

根据上述规定，侵犯商标权的行政责任主要是：责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。

3、刑事责任

(1)假冒注册商标罪

未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚

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赢了网s.yingle.com 金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

(一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；

(二)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；

(三)其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

(一)非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；

(二)假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法

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赢了网s.yingle.com 所得数额在十万元以上的；

(三)其他情节特别严重的情形

(2)伪造、擅自制造他人注册商标标示或者销售伪造、擅自制造的注册商标标示罪。

伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者是单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：

(一)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在二万件以上，或者非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在三万元以上的；

(二)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识

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赢了网s.yingle.com 数量在一万件以上，或者非法经营数额在三万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的；

(三)其他情节严重的情形。

具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

(一)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识数量在十万件以上，或者非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十五万元以上的；

(二)伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；

(三)其他情节特别严重的情形。

(3)销售假冒注册商标罪

销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下

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赢了网s.yingle.com 有期徒刑或拘役,并处或单处罚金；销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金.销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

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第三篇：拍卖网站商标间接侵权责任

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拍卖网站商标间接侵权责任

作者：李亚楠

来源：《法制博览》2012年第06期

【摘要】拍卖网站上商标侵权行为愈演愈烈，本文结合拍卖网站的实际运作以及我国相关立法，论证拍卖网站承担商标间接侵权责任的合法性，并试图给出拍卖网站商标侵权责任的具体认定规则。

第四篇：婚内侵权责任承担之我见

婚内侵权责任承担之我见

2011年3月，山东高密市孙某、逄某夫妻因琐事争吵，丈夫孙某在妻子逄某工作车间内对逄某拳打脚踢，致其头外伤反应，双眼挫伤、右肩及胸部等处软组织损伤，经鉴定为轻微伤。逄某出院后诉至高密市法院，该院判令孙某赔偿妻子各项损失26142.3元（载法院报2011年9月8日“法官说法”）。这一判例，社会反响强烈，民众中大多认为判得好，体现对妇女这一家庭弱者的法律保护，但也有人认为夫妻间判赔无实际意义，反正“羊毛出在羊身上”。笔者拟就这一问题谈点看法，以期有助于这类问题的研究讨论。

一、婚内侵权应否承担责任

笔者认为高密市法院的判决是正确的。该判例所确立的婚内侵权赔偿制度，是对中国盛行的封建夫权思想之否定，是对家庭暴力行为之批判，更是对女性人权之保护。中国的婚姻家庭制度中，就因为缺少婚内侵权责任制度，致使家庭暴力等不法现象屡禁不止。因此，在我国构建婚内侵权责任制度，有其特殊之意义。

（一）有力削弱夫权思想，遏制家庭暴力倾向

我国封建夫权思想自古有之，其以皇权为基础，父权为特征，在中国历代婚姻家庭制度中占据主导地位，妇女始终处于被歧视状态。“五四运动”拉开了女权斗争的序幕，而真正从法律上确立男女平等原则，则是中国共产党创建红色根据地并传承发展于社会主义时期。即便在当今时代，夫权之痕迹仍随处可见，突出表现即是家庭暴力倾向。有些丈夫在家庭中无视妻子的正当权利，唯我独尊，想打就打，想骂就骂，家庭暴力已成为家庭解体的罪魁祸首。在这种情况下，从法律上确立婚内侵权责任制度，必将有力削弱家庭中的夫权思想，遏制家庭暴力现象之发生。

（二）有力提高女性地位，强化妇女人权保护

妻子在家庭中的地位之提升，自己“争”是一个方面，而社会“护”是另一方面。2010年全国人大修改《婚姻法》时在第四十六条确立了离婚损害赔偿制度，规定凡重婚、与他人同居、实施家庭暴力及虐待遗弃家庭成员者，解除婚姻时无过错方有请求判令赔偿损失之权利。该制度之首创，对削弱夫权，遏制家庭暴力和保护妇女权益发挥了很好作用。如果在坚持这一制度的前提下同时构建起婚内侵权责任制度，使这两种制度互相协调，互为推力，必将对夫权思想形成法律上的强有力规制，使之在敬畏法律、顾及名声的双重压力下，改变作法，改掉大男子主义习气。

（三）有力促进家庭和谐，充分发挥家庭功能

社会以家庭为细胞，家庭以婚姻为纽带，婚姻以感情为基础，感情以互爱为前提。这些，即为社会主义婚姻家庭之正统观念。据全国妇联统计（2002年前），在我国两亿六千七百万个家庭中，约有八千万个家庭存在着不同程度的家庭暴力

现象。我国家庭的离婚率为1.45%，每年约有40万个家庭解体。事实上，近10年的情况较之2002年以前更为突出。家庭作为社会生产生活的基本单位，其功能强弱，直接涉及社会主义婚姻家庭制度之巩固，直接影响社会的稳定。构建婚内侵权责任制度，直接关系到强化家庭功能，巩固社会主义婚姻家庭制度，国家立法机关应当重视这一制度的构建，以遏制当前高离婚率和家庭高解体率之趋势。

二、婚内侵权怎样承担责任

《侵权责任法》第四条的规定，含两层意思：第一，行为人因同一行为承担刑事、民事、行政三种责任中任何一种责任时，并不必然免除其他责任之承担，第二，行为人因同一行为承担刑事、民事、行政三种责任，当其财产不足以支付时，先行承担侵权责任。该条从立法上确立了两大原则，前者创设了责任竞合原则，后者创设了私权优先原则。婚内侵权在尚无新的立法情况下，应当适用《侵权责任法》第四条的规定，即同一婚内侵权行为可能承担多种责任，但受害人的侵权损害请求权应当优先获得保障。

（一）恶劣侵权应当承担刑事责任

在夫妻关系存续期间，丈夫因家庭琐事殴打妻子，若致妻子死亡，则构成故意杀人罪或者故意伤害（致人死亡）罪；若致妻子重伤、轻伤，则构成故意伤害罪，分别由检察机关提起公诉和被害人提起自诉。如果丈夫在妻子因感情不和长期分居且起诉离婚期间，或者在妻子身患重病期间强行发生行为，则可构成婚内强奸罪。如果丈夫对妻子一惯打骂，长期虐待，则可构成虐待罪。如果丈夫对妻子患病不给治疗，不履行扶养义务，情节恶劣的，则可构成遗弃家庭成员罪。上列各种行为，可以认为构成婚内的恶劣侵权，已经由民事侵权发展为刑事犯罪，应当依法由刑法调整，追究责任人的刑事责任。

（二）故意侵权应当承担赔偿责任

承担侵权责任，即是指侵权责任人依法应当承担的侵权损害的民事责任，其责任形式主要为训诫、责令具结悔过、赔礼道歉和赔偿损失等。此类责任形式，实际上是婚内侵权承担责任的基本形式或主要方式。这是因为，从我国的婚内侵权状况分析，除少数恶劣侵权外，多为临时冲突，后果一般不严重，比如高密市处理的丈夫孙某致伤妻子逄某的人身损害纠纷，妻子鉴定为轻微伤，因而判丈夫孙某承担了侵权损害赔偿责任，但如果损害构成轻伤、重伤，情况就不同了。所以，处理婚内侵权责任纠纷，大多追究侵权损害赔偿责任，可以使责任人认识到自己的过错，给他一个悔过自新的机会，从而减少家庭解体的悲剧发生。至于“羊毛出在羊身上”之说，这是对当今夫妻间法定财产制和约定财产制不太了解。法院判归女方之财产，属女方法定财产，受法律之保护。

（三）过失侵权应当承担伦理道德责任

2011年8月25日，在天津召开的由中国审判理论研究会民商审判理论专业

委员会、中国民法学研究会、中国应用法学研究所以及天高市高级法院共同主办的民商事审判理论专业委员会2011年年会暨“疑难侵权案件理论与实务研讨会”上，中国政法大学王卫国教授在对侵权责任法适用中相关疑难问题所作的点评时指出：“夫妻之间在故意侵权的情况下，和一般的侵权行为没有区别，但夫妻正常的共同生活中过失侵权的解决通常是由论理关系处理的，不存在赔偿问题”（法院报2011年9月7日理论版）。笔者赞同王教授的点评观点。其实，侵权责任人承担任理道德上的责任，属于婚内侵权中情节较轻的且属于过失侵权造成的情况，既轻于故意侵权形态，更轻易恶劣侵权形态。此类情况之处理，多釆用夫妻间的谅解或者社区调停，人民调解解纷方式给予劝导与弥合，大可不必追究损害赔偿责任。

第五篇：公证行为侵权应承担民事赔偿责任

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公证行为侵权应承担民事赔偿责任

当前，因公证机关或其工作人员的过错做出了错误的公证行为，侵害了证明对象权益的情况屡有发生。以公证机关为诉讼主体涉诉讼的案件逐年增多。但因我国立法上的滞后，对公证机关不规范的公证行为侵害了当事人的合法权益应当承担何种责任，法学界至今仍有争论。在审判实践中，亦争议颇大。有的人认为，公证机关是“国家证明机关”在法律无明确规定的情况下，不能对其提起诉讼;另一种观点认为，公证机关是一种准行政机关，对其行为可以提起行政诉讼，要求行政赔偿;较为普遍的一种观点，认为对公证机关应当提起民事诉讼，让其承担民事责任。先看一个案例，然后再作具体分析。

被告高某以田某、王某的房屋作抵押向某农业银行借款30万元。在向房屋管理部门某市房管局办理抵押登记手续时，高某出示了某县公证处出具的田某、王某同意以房屋作抵押为高某借款提供担保的公证书，房管局为其办理了抵押登记。高某顺利地从银行贷款30万元。抵押贷款到期后，高某偿还了20万元，尚欠10万元本金及利息未还。后经银行多次催要，高某先以种种理由拖延还款时间，后下落不明。银行以高某及抵押人田某、王某为共同被告向法院提起诉讼，要求高

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赢了网s.yingle.com 某偿还借款本息，田某、王某承担连带保证责任。

接到诉状后，田某向法庭提出答辩称，自己从未以房屋抵押为高某借款向银行提供担保。高某的姐姐原与田某之子谈恋爱，但已结束恋爱关系，已不来往了，不知高某是如何将其及其妻子的房证、身份证等证件弄到手办理的公证。公证书上签名及指印绝非其签字和捺印，是伪造的。并要求对指印和签字笔迹进行鉴定。后经法院委托鉴定，公证书上指印和笔迹确非田某本人的签字、捺印。公证处当时的经办人亦承认，在办理公证时，因是熟人带来的，所以违反了法定程序，在没有严格审查的情况下，为其出具了公证书。另经查，抵押人王某系高某的外祖母，现已80多岁，其所抵押的房屋也已被拆迁，现下落不明。经合议庭评议认为，高某采用欺诈手段，违背田某的真实意思表示，以其房产为自己向银行借款作抵押，其行为侵害了田某的合法权益，为无效法律行为，该抵押合同亦归于无效，田某对此不承担保证责任。但对于公证处违规出具了内容虚假的公证文书，应当承担何种责任，合议庭出现意见分歧。

一种意见认为，应由当事人向公证机关提请复议或由人民法院向其发出司法建议，由公证处依法定程序将公证书撤销，由借款人承担违约或侵权赔偿责任(根据债权人的选择而定)。

其理由是，根据司法部1994年3月2日发布的《关于公证机构

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赢了网s.yingle.com 出具的公证书的效力的证明》规定，非经法定的程序不得撤销、变更公证。对公证书不服应当提请复议。公证文书出现错误，应由当事人提请复议，经法定程序后由公证处自行撤销。在我国至今还没有可对公证机关提起行政诉讼的法律规定。

第二种意见认为，应由被侵权人—银行对公证机关提起行政诉讼同时提出行政赔偿诉讼，要求其撤销公证文书并赔偿损失。

其理由是，是否可以对公证行为提起行政诉讼，理论界虽有争议，但是公证处是“国家证明机关”，是代表国家行使证明权力的这一性质，已表明了其行为具有行政行为的基本特征。公证处与其他行政机关在体制上虽然存在着区别，公证处没有行政机关那样的隶属关系，彼此独立且无高低之分;公证处行使的是证明权，而非行政管理权限;在法律效力上，按照民事诉讼法第六十七条的规定，公证书只是具有特殊效力。但“国家证明机关”或代表国家行使证明权力都表明了一个意思即公证处行使的是“公”的证明权力。“公权力”的概念兼容了“行政权力”，更为广泛。公证处出具的公证书涉及到当事人的具体的权利义务，公证机构可以依照事实和法律、法规的规定，证明法律行为和有法律意义的事实、文书的真实性、合法性，并办理与公证有关的其他法律事务;可以根据当事人的申请依法赋予债权文书以强制执行效力。待债务履行期届满，债务人有能力履行而不履行债务的，债权人可以根据公证债权文书向有管辖权的人民法院申请强制执行。

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赢了网s.yingle.com 它与具体行政行为对相对人产生的影响本质上并无不同，因而可以认为是准行政行为。公证证明行为被视为行政行为或者说准行政行为是符合法理的，与我国法律规定亦无冲突。因而公证行为也就是一种可诉的行政行为。其性质与1996年4月19日最高人民法院《关于鉴证机关对经济合同鉴证错误给当事人造成损失，应当承担赔偿责任的答复》的精神是一致的。该《答复》规定：根据《行政诉讼法》、《国家赔偿法》的有关规定，鉴证机关没有严格依法审查合同„，致使一方当事人受到损失的，受到损失的当事人可以向人民法院提起行政诉讼，并要求鉴证机关予以赔偿。鉴证机关应承担与其过错相应的赔偿责任。同理，因瑕疵的公证行为损害了相对人的合法权益，应依据《行政诉讼法》和《国家赔偿法》承担行政赔偿责任。

至于提起赔偿的方式，可以单独提起，也可一并提起。《行政诉讼法》第六十七条规定：“公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿。”最高人民法院1991年6月11日下发的法19号关于贯彻执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的意见(试行)的通知第98条也规定：“公民、法人或者其他组织可以在提起行政诉讼的同时一并提起行政赔偿诉讼，也可以在诉讼过程中提起行政赔偿诉讼。”

但是根据该规定，公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出

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赢了网s.yingle.com 请求，应当先由行政机关解决。对行政机关的处理决定不服，才可以向人民法院提起诉讼。

行政赔偿的主体是该行政机关或者实施侵权行为的行政机关工作人员所在的行政机关。赔偿费用，从各级政府财政列支。行政机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的行政机关工作人员承担部分或者全部赔偿费用。

第三种观点认为，公证机关由于其工作人员的过错出具了有瑕疵的公证文书，应适用民法中的过错原则，可由当事人直接对公证机关提起民事诉讼，让公证处承担侵权赔偿的民事责任。理由如下：

1、公证行为的本质是公证机关以第三人的身份对平等的民事主体之间的民事法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性进行证明的行为。我国目前尚无《公证法》，根据1982年4月13日国务院发布的《中华人民共和国公证暂行条例》等现行的法律法规的规定，虽然公证机关是“国家证明机关”代表国家行使“公”证明权力，其与被证主体之间的行为不是平等的民事主体之间进行的民事法律行为。但与行政行为根本不同的是，公证机关作出的不是针对行政相对人的有行政强制性的行政行为，而是居于第三方的地位对民事主体之间的民事法律行为进行证明。这种证明的效力从证据学角度看，因其是代表国家，依据“公”的权力，以“公”的身份作出的，故其

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赢了网s.yingle.com 证明效力有其法律上的特殊性，优于“私”的证明效力。如对遗嘱继承的证明，两个以上公民所出具的证明的效力要低于公证证明的效力。如果在同一遗嘱继承法律关系中，应依据公证遗嘱确定继承人而非其他。民事诉讼法第六十七条规定“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”可见公证书是具有特殊的证明效力的民事证据之一种。不能将其定性为行政机关的行政行为。

2、近期司法部关于深化公证工作改革的方案和关于当前公证工作改革和发展若干问题的意见中明确提出：公证机构改革的重点是尽快把现有行政体制的符合改制条件的公证处改为事业体制。改制的公证处应成为执行国家公证职能、自主开展业务、独立承担责任，按市场规律和自律机制运行的公益性、非营利事业法人。改革方案第(十三)条“：建立完善公证赔偿制度。公证赔偿实行有限责任，以公证处的资产为限，赔偿范围为公证机构及其工作人员在履行公证职务中，因过错给当事人造成的直接经济损失。公证机构赔偿后，可责令有故意或重大过失的公证人员承担部分或全部赔偿费用。自本《方案》实施之日起，公证机构应从每年业务收入中提取3%的份额作为赔偿基金，用于理赔。公证赔偿的具体办法由司法部另行制定。”这一规定，使公证处承担责任的方式和能力类似于会计师事务所等社会中介性质的有限责任公司。其承担的是民事责任而非行政责任。公证机构及其工作人员在履行公证职务中，因过错给当事人造成的直接经济

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赢了网s.yingle.com 损失，应由公证机构进行有限责任的民事赔偿。在审判实践中已有了多起公证机关因出具了瑕疵公证文书而承担民事赔偿责任的判例。

3、与之相近的法规和司法解释是最高人民法院1998年6月26日给山东省高级人民法院《关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任的批复》。此时全国的会计师事务所尚未改制，还不是现在的股份制企业化的法人，所以《批复》第一条将会计师事务所的性质明确规定为：会计师事务所系国家批准的依法独立承担注册会计师业务的事业单位。这与司法部对公证机关的改革方案是一致的，即事业法人。《批复》将会计师事务所出具验资报告的行为定性为：属于依据委托合同实施的民事行为。因此给委托人、其他利害关系人造成损失的依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定(在1994年1月1日之前为企业出具虚假验资证明)，应当承担相应的民事赔偿责任。

公证机关接受当事人的申请所进行的公证行为，也是一种委托与被委托的关系，与该《批复》规定的精神是一致的。在暂无其他法律规定的情况下，完全可以参照执行。

至于公证机关赔偿案件中公证机关承担责任的方式，在目前尚无明确的法律规定的情况下，可参照处理会计师事务所承担责任的方式。《批复》第二条：会计师事务所与案件的合同当事人虽然没有直

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赢了网s.yingle.com 接的法律关系，但鉴于其出具虚假验资证明的行为，损害了当事人的合法权益，因此，在民事责任的承担上，应当先由债务人负责清偿，不足部分，再由会计师事务所在其证明金额的范围内承担赔偿责任。根据司法部的改革方案，公证机关承担责任的范围应以公证处的自有资产为限，承担补充赔偿责任。

笔者同意第三种观点。

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