委贷受限后债权型资管计划与私募基金应当如何破局（范文模版）

第一篇：委贷受限后债权型资管计划与私募基金应当如何破局（范文模版）

今年1月银监会发布的《商业银行委托贷款管理办法(征求意见稿)》威力已经逐渐显现。近期我们接连收到客户反映，银行已经不再为证券公司、基金子公司的资管计划以及私募基金的债权投资办理委托贷款，这给上述机构的债权性投资带来不小的困境。本文从律师的角度提出替代委托贷款实现债权投资的几种设想，与业界同仁共同思考如何避免资管计划等契约型基金业务受到此次商业银行委贷范围限缩的不良影响。

2015年1月16日，中国银监会发布了《商业银行委托贷款管理办法(征求意见稿)》（以下简称“征求意见稿”），征求意见稿以“准确定位、回归本源、限制范围、避免套利、问题导向、严格设限、加强管理、规范发展”为核心意见，并在第十一条明确提出，要求商业银行不得接受以“筹集的他人资金”对外发放委托贷款。按此规定，大致有三类私募投资基金可能今后将无法作为委托人发放委托贷款。一是基金子公司、证券公司发起设立的资管计划；二是有限合伙基金；三是契约型私募基金。这三类私募投资机构原有债权投资通常采用银行委托贷款的模式。一旦征求意见稿生效执行，债权型资管计划、私募基金等势必需要寻求新的出路，以突破委贷受限的困境。

从此次征求意见稿出台的背景与目的来看，主要是为了封堵银行借助资管计划等来规避有关部门对银行贷款监管的行为。在目前的实务操作中，存在大量的银行理财资金通过借道资管计划，由证券公司、基金子公司等非银机构作为委托贷款的委托人，将贷款投放给银行指定的借款人，而这些借款人本身就是银行的客户。因此，此类操作中银行承担了贷款的实质风险，加大了银行的系统风险，从而成为此次征求意见稿的监控重点。然而覆巢之下，安有完卵,由于当前市场上债权投资仍然是资产管理机构资金运用的主要方式，诸如证券公司、基金子公司、私募基金其本身并没有贷款发放资格，通过银行发放委托贷款一直是此类资产管理机构进行债权投资的主要手段，在“银行不得接受以筹集的他人资金发放委托贷款”的规定下，债权型资管计划、私募基金显然将遭受“误伤”。

笔者了解到，从去年年底开始，已有多家商业银行提高了委托贷款委托人的门槛，对通过募集而获得资金的债权型私募基金委托人的净资产、资金来源说明等作出诸多要求。显然征求意见稿在出台之前，其影响力在银行体系内部已酝酿多时。那么，在征求意见稿正式生效执行后，证券公司、基金子公司的债权型资管计划以及私募基金在无法继续通过银行委托贷款这一渠道的情况下，又当如何寻求新的出路以突破困境呢？笔者从律师的角度在此提出如下几条方案，抛砖引玉，以供读者探讨。

（1）借道信托贷款。信托公司享有发放信托贷款的资格，并不会受到此次《银行委贷管理办法》规定的影响。因而委托贷款的通道业务受阻后，证券公司、基金子公司的资管计划以及私募基金仍然可以通过嵌套一层信托计划，认购单一信托计划并发放信托贷款的方式将募集的资金向融资方发放。但是与银行委托贷款的手续费相比，信托贷款的通道费用相对较高，并且毫无疑问的是，在银行委贷大门关闭的情况下，信托的通道费用必将有所升高。

（2）夹层融资。在证券公司、基金子公司的资管计划以及私募基金无法直接向融资方发放委托贷款的情况下，采用房地产行业融资常用的夹层融资方式不失为一种可行的替代方案。即证券公司、基金子公司、基金管理人用资管计划或基金的少部分投资款受让持有融资方的部分股权，再将剩余投资款通过向公司提供股东借款的方式注入融资方。但是此种方式下，证券公司、基金子公司或私募基金管理人作为融资方的股东之一，无疑会受到融资方的经营风险、管理风险的影响和牵连。

（3）股权投资。股权投资的方式是指投资资金全部用于认购融资方的增资，在融资期间完全成为融资方的股东，并通过安排对赌条款、签署原股东回购协议、设置减资安排等方式，在融资期届满时实现股权投资的溢价回购或退出。此种变债权投资为股权投资的方式，绕开了债权型投资基金缺乏放贷人资格的天然缺陷，但融资企业本身的经营风险、管理风险以及税收成本，仍然需要证券公司、基金子公司或私募基金等资产管理机构在实际投资前予以充分考虑。

（4）收益权转让及回购。实践中还存在一种融资方通过将其自身的收益权以类资产证券化的方式转让予资管计划或私募基金，并同时约定满足一定期限或条件的情况下，由融资方以约定价格向投资方实现溢价回购的融资安排。这种融资安排下，无需借助通道，无需发放贷款，亦无需变更股权，手续非常简便。但在收益权转让融资的方式下，由于投资方无法享有抵押等较有力的担保，融资方是否拥有以自有资产实现溢价回购的能力对于投资的顺利开展至关重要。总体而言，采用收益权转让并回购较采用委托贷款与信托贷款的风险更大。

上述四个方案中，第一个方案其实类同于银行贷款，可以直接与融资方的征信系统挂钩，其他三个方案都无法从征信上对于融资方进行约束。与此同时，如涉及到需要办理抵押、质押时，股权投资的方案显然无法安排，而夹层融资及收益权转让则需要绕道办理，能否办理成功不确定性因素较大。

目前征求意见稿仍处于广泛收集意见阶段，但基本雏形已定，在生效执行后将逐步展现它的监管威力。总体而言，明确禁止募集他人的资金作为委托贷款资金来源，对券商、基金子公司以及私募基金均具有较强的针对性，目的在于降低银行风险的同时，促使这些资产管理公司回归权益投资的市场本位，引导不同的资产管理机构实现市场的差异化竞争。券商、基金子公司以及私募基金管理人也应尽早寻找到合适的替代委贷实现债权投资的方式，避免资管计划等契约型基金业务受到此次商业银行委贷范围限缩的不良影响。

第二篇：资管计划私募基金信托计划业务模式比较

资管计划、私募基金、信托计划业务模式比较

?? 一资管计划·私募基金·信托计划比较二资产管理计划合规要点解析三私募基金登记备案与合规运作一资管计划vs.私募基金vs.信托计划比较

（一）主要监管法规1基金公司及子公司资管计划《基金法》《信托法》《私募暂行办法》《试点办法》《单一客户合同准则》《特定多个客户合同准则》、“26号文”、《八条底线细则》。2证券公司及子公司资管计划《基金法》《信托法》《私募暂行办法》《管理办法》《定向实施细则》《集合实施细则》《八条底线细则》。

3私募投资基金《基金法》《信托法》《合伙企业法》《公司法》《私募暂行办法》；'7办法2指引'《登记备案办法》《信披办法》《从业人员管理办法》《募集办法》《投顾业务办法(未出台)》《托管业务办法(未出台)》《外包业务管理办法(未出台)》《内控指引》《合同指引》等2个指引。4信托计划《信托法》《信托公司管理办法》《集合资金信托计划管理办法》。

（二）其他比较项目一览表

（三）关于对新三板挂牌公司股权的投资《机构业务问答

（一）关于资产管理计划、契约型私募基金投资拟挂牌公司股权有关问题》：

依法设立、规范运作、且已经在中国基金业协会登记备案并接受证券监督管理机构监管的基金子公司资产管理计划、证券公司资产管理计划、契约型私募基金，其所投资的拟挂牌公司股权在挂牌审查时可不进行股份还原，但须做好相关信息披露工作。《非上市公众司监管问答—— 定向发行

（二）》：

单纯以认购份为目的而设立的公司法人、合伙企业等持股平台，不具有实际经营务的，不符合投资者适当性管理要求，不得参与非上市公众司的股份发行。挂牌公司设立的员工持股计划，认购私募股权基金、资产管理计划等接受证监会监管的金融产品，已经完成核准、备案程序并充分披露信息的，可以参与非上市公众司定向发行。

（四）关于合格投资者资格及投资者数量限制基金公司及子公司资管计划：

委托投资单个资产管理计划初始金额不低于100万元人民币，且能够识别、判断和承担相应投资风险的自然人、法人、依法成立的组织或中国证监会认可的其他特定客户。社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金，以及依法设立并在基金业协会备案的投资计划，视为合格投资者。

投资者数量限制：特定多个客户资管计划2-200人。证券公司及子公司资管计划：

具备相应风险识别能力和承担所投资集合资产管理计划风险能力且符合下列条件之一的单位和个人：（1）个人或者家庭金融资产合计不低于100万元人民币；（2）公司、企业等机构净资产不低于1000万元人民币。依法设立并受监管的各类集合投资产品视为单一合格投资者。投资者数量限制：集合资管计划2-200人。私募投资基金：

合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（1）净资产不低于1000万元的单位；（2）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金，以及依法设立并在基金业协会备案的投资计划，视为合格投资者。

投资者数量限制：契约型1-200人、合伙型2-50人、公司型（1-50人或2-200人）信托计划：

符合下列条件之一，能够识别、判断和承担信托计划相应风险的人：（1）投资一个信托计划的最低金额不少于100万元人民币的自然人、法人或者依法成立的其他组织；（2）个人或家庭金融资产总计在其认购时超过100万元人民币，且能提供相关财产证明的自然人；（3）个人收入在最近三年内每年收入超过20万元人民币或者夫妻双方合计收入在最近三年内每年收入超过30万元人民币，且能提供相关收入证明的自然人。

投资者数量限制：集合信托计划2-50人

（五）关于份额转让基金公司及子公司资管计划：通过交易所交易平台向符合条件的特定客户转让其持有的资产管理计划份额证券公司及子公司资管计划：证券公司、代理推广机构的客户之间可以通过证券交易所等中国证监会认可的交易平台转让集合计划份额私募投资基金：无详细规定信托计划：柜台办理受益权转让

（六）关于开放申赎基金公司及子公司资管计划：单一计划自由追加、提取；特定多个客户计划每自然季度最多开放一次私募投资基金：无限制；开放期新投资者申购金额应不低于100万元人民币（不含参与费用）；净值高于100万元时，投资者可以全部或部分退出，退出后不得低于100万元；净值低于100万元时，需退出的，投资者必须选择一次性全部退出二资产管理计划合规要点解析主要的法律法规《中华人民共和国证券投资基金法》《中华人民共和国信托法》《私募投资基金监督管理暂行办法》（证监会令第105号）《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》（证监会令第83号）《基金管理公司单一客户资产管理合同内容与格式准则（2012年修订）》《基金管理公司特定多个客户资产管理合同内容与格式准则（2012年修订）》主要的监管发文《关于进一步加强基金管理公司及其子公司从事特定客户资产管理业务风险管理的通知》（证办发[2014]26号）《关于进一步加强基金管理公司及子公司从事特定客户资产管理业务风险管理的通知》（沪证监基金字[2014]28号）《上海辖区基金管理公司子公司现场检查情况通报（2014年8月28日）》《关于加强专项资产管理业务风险管理有关事项的通知》（中基协发[2013]29号）《证券期货经营机构落实资产管理业务“八条底线”禁止行为细则（2015年3月版）》

1、合格投资者

（一）委托投资单个资产管理计划初始金额不低于100万元人民币，且能够识别、判断和承担相应投资风险的自然人、法人、依法成立的组织或中国证监会认可的其他特定客户

（二）下列投资者视为合格投资者：

1、社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；

2、依法设立并在基金业协会备案的投资计划；

3、投资于所管理资产管理计划的资产管理人及其从业人员；

4、中国证监会规定的其他投资者。

（三）以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于资产管理计划的，资产管理人或者销售机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，符合上述第1、2、4项规定的投资者投资资产管理计划的，不再穿透核查最终投资者是否为合格投资者和合并计算投资者人数。

2、资产委托人数量单个集合资产管理计划的投资者数量累计不得超过200人。发生份额转让、开放参与和退出的，不得导致投资者数量超过200人。另外，《试点办法》规定的“单笔委托金额在300万元人民币以上的投资者数量不受限制”因与《基金法》冲突，不再适用。根据上海证监局《现场检查通报》，资产管理人不得通过发行母子计划或分期同类产品的形式规避200人上限（作为受托方的资产管理计划称为“母计划”，作为委托方的资产管理计划称为“子计划”）。

3、资产委托人的权利义务资产管理人与单一资产委托人开展资产管理业务，如果根据资产委托人的书面指令进行投资，应当要求资产委托人书面承诺委托财产来源和用途的合法性，并要求资产委托人自行承担对资金投向和交易对手的调查、验证责任，明确认可资产管理人仅承担必要的账户管理、资金划拨、信息披露、协助配合等事务性职责，还应当对根据其书面指令实施的投资行为承担相应风险，并承诺接受延期分配和/或现状返还、自行负责变现等风险承担原则。

4、通道业务的尽调和投后管理开展单一事务管理类资产管理业务时，资产管理人不能免除以下部分职责：1）尽职调查。资产管理人应当从合作方遴选（准入）、委托财产来源和用途、交易背景及结构合法合规等角度履行尽职调查职责；其中，合作方遴选机制应参照执行26号、28号文的要求，委托财产来源和用途主要依靠合作方的书面承诺做合理性判断，并参照《八条底线细则》的要求对交易背景和交易结构做合法合规性审查。2）投后管理。除负责账户管理、资金划拨等事务性工作外，资产管理人应当从防范利益冲突、利益输送、内幕交易、操纵市场等违法违规行为着手履行投后管理职责，并参照《八条底线细则》的要求对投后运作情况进行必要监督、信息披露、报告监管机关。

5、委托财产规模《试点办法》规定的资产管理计划委托财产规模是指初始状态下的限制，在投资运作期间，因为单位净值随市场行情变动、资产管理人按资产管理合同的约定进行收益或本金分配等原因导致委托财产规模超出上述上/下限，不应当认定为违规。但是，单一资产管理计划不得因追加或提取委托财产、集合资产管理计划不得因开放参与和退出等原因导致超出上述上/下限。（例如提前还款）

6、非货币财产委托《试点办法》第二条：“基金管理公司向特定客户募集资金或者接受特定客户财产委托担任资产管理人，由托管机构担任资产托管人，为资产委托人的利益，运用委托财产进行投资的活动，适用本办法。” 《信托法》第十四条：“法律、行政法规禁止流通的财产，不得作为信托财产。”根据《试点办法》及《信托法》的相关规定，委托财产不限于货币资金形式，也可以为非货币财产，如房屋、机器设备等实物资产，股票、债券等金融资产，但法律法规禁止流通的财产除外。接受非货币财产委托在实践中仍为理论探讨，鲜有案例。

7、资产管理计划财产的独立性1）账户独立独立于固有财产，独立的资金（托管）账户、证券账户和期货账户等投资所需账户，不建议使用子账户、分账户、虚拟账户等形式。2）损益独立取得的财产和收益归入资产管理计划财产，产生的应付税费从资产管理计划财产中列支。3）债务独立非因资产管理计划财产本身承担的债务，不得对资产管理计划财产行使请求冻结、扣押和其他权利，其债权人不得主张对资产管理计划财产强制执行。4）破产隔离资产管理人、资产托管人进行清算的，资产管理计划财产不属于其清算财产。

8、初始销售1）销售结算专用账户（募集账户）①具备基金销售业务资格的商业银行②从事客户交易结算资金存管的指定商业银行③中国证券登记结算有限责任公司2）销售资金划转投资者账户===>募集账户===>归集账户（或有）===>资金账户（托管账户）在资产管理计划初始销售行为结束前，任何机构和个人不得动用，包括不得用募集户资金进行任何现金管理类投资。资产管理计划备案成立前，不得参与股票公开或非公开发行等投资活动，即在非公开发行获证监会核准后、发行情况于证监会备案前，资产管理计划作为认购方的资金募集到位并成立之后再缴付认购款项。3）期间利息的处理① 投资标的流动性较好、有公允合理估值：在初始销售期形成的利息应折算为资产管理计划份额归资产委托人所有。② 投向非标准化资产：初始销售期形成的利息应按照中国人民银行同期活期存款利率计算，并在资产管理计划成立后（或在第一次收益分配时）返还给投资者。4）认购参与费用资产委托人的认购参与款项（不含认购参与费用）应当不低于100万元。初始销售或开放期募集结束后，收取的认购参与费用不向资金账户划转，待资产管理计划成立后，资产管理人可以根据销售服务协议的约定，从收取的认购参与费用中向销售机构支付销售服务费用或其他合理费用。

9、开放参与/退出（追加/提取）开放期新投资者申购金额应不低于100万元人民币（不含参与费用）净值高于100万元时，投资者可以全部或部分退出，退出后不得低于100万元净值低于100万元时，需退出的，投资者必须选择一次性全部退出单一资管计划：提取委托财产同理

10、禁止违规推介销售1）不得保本保收益2）不得公开推介销售① 宣传推介的对象须为合格投资者② 宣传推介的范围须为特定主体3）不得违规拆分资产管理人不能主动发起、委托合作机构发起或通过变更登记等方式，认可资产管理计划份额“大拆小”、“长拆短”、“收益权拆分转让”等违规销售形式。

11、投资(财务)顾问1）业务资质不得聘请个人或不具备相应资质的第三方机构担任资产管理计划投资（财务）顾问。2）违法违规交易资产管理计划不得与投资（财务）顾问本身或其管理的其它产品之间直接或间接存在利益输送、内幕交易、操纵证券交易价格等行为。资产管理计划不得由投资（财务）顾问实施投资决策和委托交易，资产管理人必须保留合规审查权，并严格留痕。3）费用支付不得向未提供实质服务的投资（财务）(顾问支付费用或支付的费用与投资（财务）顾问提供的服务不相匹配。4）信息披露关联交易披露等。

12、禁止商业贿赂1）与第三方服务机构之间的商业贿赂资产管理机构从业人员利用职务之便，接受融资方的资金贿赂。2）与投资者之间的商业贿赂以输送利益为目的，将资产管理计划份额销售给特定投资者，其承担的风险和收益不对等。3）与销售服务机构之间的商业贿赂组织出境旅游、超规格度假等高消费活动、有从业人员或合作机构工作人员及其近亲属参与。

13、外包服务机构1）外包服务及业务资质外包机构应到中国证券投资基金业协会备案，并加入基金业协会成为会员；提供销售服务的应当取得中国证监会核准的基金销售业务资格。2）资产管理计划外包服务销售、支付结算、份额登记、估值核算、信息技术系统等3）外包业务独立外包业务所涉及的基金资产和客户资产实行严格的分账管理。外包业务与基金托管业务团队之间建立必要的业务隔离。

14、现状返还及延期实现现状返还应当确保资产管理计划财产可以做到法律权属转移。对于集合资产管理计划，如果资产管理计划财产能够合法合规地进行切分和权属转让，且相关主体能够就切分和返还方案协商一致，那么现状返还也具有一定可行性。1）到期时，能够对计划财产进行切分和权属转移，则由管理人、委托人、托管人及其他相关主体签署非现金资产的转让协议，并完成占有转移、资产交割、过户登记等权属转移程序。2）未到期时，不能对计划财产进行切分和权属转移，则可以约定延期直至能够变现并分配，延期期间由管理人或委托人负责财产变现工作，包括但不限于债务重组、参与谈判、诉讼/仲裁等，变现损失由计划财产承担。

15、禁止开展资金池业务1）期限错配即资产管理计划定期或不定期（如3个月、6个月）进行滚动发行或开放，资金投向存续期比较长（如3年、10年）的标的（如信托计划、资产管理计划、有限合伙份额等），投资者的投资期限与投资标的的存续期限、约定退出期限存在错配，且资金来源与项目投向无法一一对应。理论上讲，对于滚动发行募集短期资金投资于长期投资项目的（“长拆短”），如果每笔资金的投资都能确保资金与项目一一对应，可以不视为资金池。但是在目前监管环境下，任何“长拆短”的期限错配都存在被认定为违规的可能，除了确保资金与项目一一对应以外，还必须特别注意前一期兑付的本金、收益应当完全来自融资方还本付息或投资产生的现金流，而不是后一期投资者的参与资金。2）混同运作一是不同资产管理计划进行混同运作，资金与资产无法明确对应；例如多个资产管理计划交叉投资于多个标的资产的情形，即“资金池”对接“资产池”。二是资产管理计划未单独建账、独立核算，多个资产管理计划合并编制一张资产负债表或估值表；例如单一资产管理计划下分成若干“子账户”，虽然每个子账户的投资都能确保资金与项目一一对应，但共用一张财务报表，未单独建账核算。3）分离定价即资产管理计划在开放参与、退出或滚动发行时未进行合理估值，脱离对应资产的实际收益率、净值进行分离定价；例如资产管理计划投资于非标资产后，虽然发生了投资损益但未进行估值，之后资产管理计划开放，管理人自行确定以单位份额净值1元接受投资者参与，造成实际价值与人为定价的背离。对于投资标准化证券的资产管理计划产品，如果能够进行公允估值，投资者按照净值参与、退出，且退出资金没有得到任何本金和收益保证，则不属于资金池。例外情形——1）风险处置

根据中国基金协会拟对《八条底线细则》修改的讨论意见，资产管理计划所投资资产发生不能按时收回投资本金和收益情形的，资产管理计划通过开放参与、退出或滚动发行的方式由后期投资者承担此类风险，但管理人进行充分信息披露及风险揭示的，可以不认定为资金池。

这种情形为管理人的项目风险处置明确了一条可行路径，但是管理人应特别注意，信息披露和风险揭示务必做充分，须让投资者明确了解、认可其委托资金最终用于投资已发生风险预警或风险事件的项目，如果募集时已有具体的风险处置计划，也应一并向投资者充分披露。2）先募后投

实践中存在这类情形：资产管理计划募集时尚未确定具体投资项目，成立后再由管理人筛选投资项目并运用委托财产，而且资产管理计划运作期设有开放期。

如果该资产管理计划确实是采用了多样化的组合投资策略，而且可以准确估值，并按照估值开放参与、退出，那么就满足了基本的合规性要求。但该种情形要特别注意：一是要确保估值方法的合理性、公允性，不能变相包装为按固定收益退出；二是要确保所投资资产确实属于组合投资标的，不能实际投向少量长期限、非标资产，实际上又构成期限错配；三是在募集时资产管理合同中应当明确约定标的筛选原则、投资策略等事项。

16、分级杠杆限制和劣后级分级资产管理计划是指存在某一级份额为其他级份额提供一定的风险补偿或收益分配保障，在收益分配中获得高于其按份额比例计算的剩余收益的资产管理计划。杠杆倍数=（优先级份额 劣后级份额）/劣后级份额不参与收益分配或不获得高于或低于按份额比例计算的收益的份额，在计算杠杆倍数时可不纳入计算。如果分级资产管理计划不仅设有优先级、劣后级，还设有中间级，此时关键是看中间级是否接受了风险保障或收益保障。只要有就应当将中间级作为优先级合并计算杠杆倍数。1权益类产品的杠杆倍数不超过3倍（权益类产品是指投资于股票或股票型基金的资产比例高于80%）；2固定收益类产品的杠杆倍数不超过10倍（固定收益类产品是指投资于银行存款、标准化债券、债券型基金的资产比例高于80%）；3非标类产品的杠杆倍数不超过10倍（非标类产品指的是投资于未在公开证券交易场所转让的股权、债权及其他资产权利的资产比例高于80%）；4混合类产品杠杆倍数不超过5倍（混合类产品指的是不能归属于上述任何一类的产品）。谨慎对待分级资产管理计划劣后级份额持有人为单一投资者的情形，该等情形易导致内幕交易、操纵市场价格、利益输送等违法违规行为——1劣后级投资者与公开或非公开发行股票的上市公司及其控股股东存在关联关系或其他特殊利益安排；2管理人根据单一劣后级投资者发出的投资指令、建议进行投资运作，必须保留对投资指令、建议的合规审查权，并严格留痕。资产管理人资产管理人如果对此疏于尽职调查、投后管理，则应承担相应的法律责任。三私募基金登记备案与合规运作

1、私募基金的概述（1）监管环境（2）法律形式合伙型基金法律实体、非法人；GP与LP、合伙协议；《合伙企业法》公司型基金法律实体、法人；自我管理与委托管理、公司章程；《公司法》契约型基金非法律实体、信托架构的SPV：管理人、基金合同；《基金法》《信托法》（3）投资范围私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。不得直接从事贷款业务，而且目前大多数商业银行也不接受私募基金的委托开展委托贷款业务。不能参与Pre-IPO、可以参与定增。

2、管理人登记和产品备案（1）登记备案制度及其效力不设行政审批，管理人登记、产品备案基金业协会为私募基金管理人登记和私募基金备案，仅表明该私募基金管理人及其管理的私募基金已依法履行了相关登记备案手续，不构成对私募基金管理人投资能力、持续合规情况的认可，不作为基金财产安全的保证。私募基金管理人对其提交的登记备案信息的真实性、准确性、完整性承担法律责任。（2）私募基金管理人登记基金业协会应当在私募基金管理人登记材料齐备后的20个工作日内，通过网站公告私募基金管理人名单及其基本情况的方式，为私募基金管理人办结登记手续。自2016年2月5日起，基金业协会不再出具私募基金管理人登记电子证明和纸质登记证书。【注意】三种暂缓登记：?高管存在公司法规定的禁止任职情形；?近三年重大行政处罚立案调查、失信记录、市场禁入；?虚假记载、误导性陈述或重大遗漏）两种不予登记的情形：业务冲突限制（P2P等）；名称或经营范围限制（投资咨询）①公司名称：体现私募性质【资本(管理)、基金(管理)、投资(管理)等】②经营范围：体现私募性质（同上），无关业务须剔除；投资咨询是卖方业务且应取得资质（《证券、期货投资咨询管理暂行办法》）；③经营场所：注册地址与实际地址可以不一致，但要做合理解释；建议与关联方物理隔离；④从业人员：至少2名具备从业资格的高管，不能全部兼职，各部门也要有符合制度和职能的必要人员；原则不禁止兼职，但制衡岗位不能兼职，兼职不能过多；鼓励非核心职能外包；⑤注册资本：无强制要求，但实缴低于25%会被公示；⑥双GP：“管理人登记”而非“GP登记”，负责管理的须登记，系统所限仅登记一个；⑦防火墙：一人控制多家私募管理人；集团架构需要防控制机、外部制衡、制度制衡。（3）登记法律意见书第一，新申请私募基金管理人登记机构，需通过私募基金登记备案系统提交《登记法律意见书》作为必备申请材料；对于2016年2月5日前已提交申请但尚未办结登记的私募基金管理人申请机构，应补充提交《登记法律意见书》；第二，已办结登记手续且尚未备案私募基金产品的私募基金管理人，应当在首次申请备案私募基金产品之前补提《登记法律意见书》；第三，已办结登记且备案产品的，协会将视具体情形要求其补提《登记法律意见书》；第四，已登记的私募基金管理人申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人/执行事务合伙人等重大事项或基金业协会审慎认定的其他重大事项的，应提交《重大事项变更专项法律意见书》。（4）风险和内控制度第一，律师事务所及其经办律师需核查申请机构是否已制定完整的涉及机构运营关键环节的风险管理和内部控制制度；（有没有制度）第二，需判断相关风险管理和内部控制制度是否符合基金业协会《私募投资基金管理人内部控制指引》的规定；（是否符合内控指引）第三，需评估上述制度是否具备有效执行的现实基础和条件。例如，相关制度的建立是否与机构现有组织架构和人员配置相匹配，是否满足机构运营的实际需求等。（能否有效实施）（5）私募基金产品备案基金业协会应当在私募基金备案材料齐备后的20个工作日内，通过网站公告私募基金名单及其基本情况的方式，为私募基金办结备案手续。公司型基金自聘管理团队管理基金资产的，该公司型基金作为基金产品履行备案手续同时，还需作为基金管理人履行登记手续。有限合伙等形式的员工持股计划，不实际从事投资业务的不属于投资基金，可以不备案；需保证资金全部都是员工认购、不存在对外募集。协会接受电子化合同，正在开发、升级备案系统进行支持。投顾管理型基金自2016年2月5日起，基金业协会暂不办理新登记和已登记的私募基金管理人将顾问管理型基金作为其管理的首只私募基金产品的备案申请。在2016年2月5日前已登记并已备案私募基金产品的私募基金管理人，可继续申请顾问管理型私募基金产品备案。长期未展业第一，新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起6个月内仍未备案首只私募基金产品的，基金业协会将注销该私募基金管理人登记。第二，私募基金管理人已登记满12个月且尚未备案首只私募基金产品的，在2016年5月1日前仍未备案私募基金产品的，基金业协会将注销该私募基金管理人登记。第三，私募基金管理人已登记不满12个月且尚未备案首只私募基金产品的，在2016年8月1日前仍未备案私募基金产品的，基金业协会将注销该私募基金管理人登记。

3、合格投资者与推介募集（1）合格投资者契约型基金投资者人数不超过200人有限合伙型基金、有限责任公司型基金均为50人以下股份有限公司型基金为2人以上且不超过200人。投资者转让基金份额的，受让人应当为合格投资者且基金份额受让后投资者人数应当符合前述规定。私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：(1)净资产不低于1000万元的单位；(2)金融资产（包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等）不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。【合伙型基金的GP实际上不是投资者，可以不受100万限制】下列投资者视为合格投资者：(1)社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金；(2)依法设立并在基金业协会备案的投资计划；(3)投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；(4)中国证监会规定的其他投资者。穿透核查以合伙企业、契约等非法人形式，通过汇集多数投资者的资金直接或者间接投资于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金募集机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者，并合并计算投资者人数。但是，社会保障基金、企业年金等养老基金，慈善基金等社会公益基金，以及依法设立并在基金业协会备案的投资计划等投资私募基金的，不再穿透核查最终投资者是否为合格投资者和合并计算投资者人数。禁止拆分转让中国证监会在2016年3月18日新闻发布会上明确，开展私募投资基金、证券公司及基金子公司资产管理计划等私募产品或私募产品收益权的拆分转让业务，应严格遵守相关法律法规，任何机构或个人不得向非合格投资者募集、销售、转让私募产品或者私募产品收益权，变相突破合格投资者标准，且单一私募产品投资者数量不得超过法定上限。具体模式是，先设立关联公司以合格投资者身份购买私募产品，然后通过交易平台将私募产品收益权拆分转让给平台注册用户。为避免违反《证券投资基金法》及相关监管要求，建议：(1)私募基金管理人、募集机构不要主动进行违规拆分转让；(2)不要配合各类平台或主体进行违规拆分转让，确保投资者以书面方式承诺为其自己购买私募基金，在基金合同中约定转让条件；(3)要尽到合理注意义务，即私募基金管理人发现任何机构或个人违规拆分转让其产品的，要及时向基金业协会、中国证监会报告。（2）募集机构私募基金的募集（销售）机构应当是私募基金管理人或在中国证监会注册取得基金销售业务资格并成为基金业协会会员的机构。私募基金管理人不得聘请没有业务资格的机构进行私募基金的募集活动以及推荐客户、代理收付等变相募集的活动。从事私募基金募集业务的人员应当具有基金从业资格。（3）募集账户募集结算资金：募集结算资金从合格投资者账户划出，到达私募基金财产账户或托管账户之前，属于合格投资者合法财产。监督机构：监督机构是指中国证券登记结算有限责任公司和取得基金销售业务资格的商业银行或证券公司。协会要求（鼓励）私募基金管理人与监督机构联名开立私募基金募集资金募集结算资金专用账户，统一归集私募基金募集结算资金。财产独立：不得将募集结算资金归入其自有财产。禁止挪用私募基金募集结算资金。不属于其破产财产或清算财产。托管：【非强制】没有托管的必须在基金合同中约定基金财产安全的保护制度和纠纷解决机制。（4）募集行为特定对象调查推介私募基金之前采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资者条件。评估结果有效期最长不得超过3年。募集机构通过互联网媒介在线向投资者推介私募基金的，应当设置在线特定对象调查程序，投资者承诺其符合合格投资者标准：(1)投资者如实填报真实身份信息及联系方式；(1)募集机构应通过验证码等有效方式核实用户的注册信息；(3)投资者阅读并同意募集机构的网络服务协议；(4)投资者阅读并确认其自身符合合格投资者的认定标准；(5)投资者在线填写风险识别能力和风险承担能力调查问卷；(6)募集机构根据调查问卷及其评估方法在线确认投资者的风险识别能力和风险承担能力。投资者适当性募集机构应当自行或者委托第三方机构对私募基金进行风险评级，建立科学有效的私募基金风险评级标准和方法，并应当根据私募基金的风险类型和评级结果，向投资者推介与其风险识别能力和风险承担能力相匹配的私募基金。风险评估的具体标准，主要由主私募基金管理人自行或委托独立第三方机构制定。非公开宣传推介募集机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。为确保宣传推介合法合规，应注意以下两个要点：第一，宣传推介的对象须为合格投资者。主要由投资者书面承诺符合合格投资者条件。第二，宣传推介的范围须为特定主体。举例说明，在微博、博客中宣传推介私募基金，由于任何互联网用户均有权限、有可能接收宣传推介信息，受众范围不特定，因此属于违规行为；而通过实名认证的微信公众平台，向符合合格投资者标准的特定订阅用户推送宣传推介信息，则不违反非公开募集的规定。此外，募集机构仅可以通过合法途径公开宣传私募基金管理人的品牌、发展战略、投资策略以及由基金业协会公示的已备案私募基金的基本信息。宣传推介材料推介材料应由募集机构制作使用，其他任何机构或个人不得使用、更改、变相使用。募集机构对推介材料内容的真实性、完整性、准确性负责。私募基金推介材料内容应与基金合同主要内容一致，不得有任何虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。募集机构应当采取合理方式向投资者揭示风险，确保推介材料中的相关内容清晰、醒目。禁止行为(1)公开推介或者变相公开推介；(2)推介材料虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；(3)以任何方式承诺投资者资金不受损失，或者以任何方式承诺投资者最低收益，包括宣传预期收益、预计收益、预测投资业绩等；(4)夸大或者片面推介基金，违规使用安全、保证、承诺、保险、避险、有保障、高收益、无风险等可能使投资人认为没有风险的表述；(5)登载任何自然人、法人或者其他组织的祝贺性、恭维性或推荐性的文字；恶意贬低同行；(6)允许非本机构雇佣的人员进行推介，或推介非本机构募集的私募基金；(7)法律、行政法规、中国证监会的有关规定和基金业协会自律规则禁止的其他行为。签署合同①风险揭示书募集机构应当向投资者说明有关法律法规，重点揭示私募基金投资风险，并与投资者一同签署风险揭示书。②合格投资者审查投资者应当向募集机构提供金融资产证明文件，募集机构应当审查是否符合合格投资者条件。③投资冷静期各方应当在完成合格投资者确认程序后签署私募基金合同。基金合同应当约定给投资者设置不少于二十四小时的投资冷静期，募集机构在投资冷静期内不得主动联系投资者。④回访确认投资者签署基金合同后，指令本机构的非基金推介业务人员以录音电话、电邮等适当方式进行回访，回访过程不得出现诱导性陈述，须客观确认合格投资者的身份及投资决定。未经回访确认，私募基金管理人不得签署基金合同。基金合同可以约定，经回访确认程序的合同方可生效。总结签署合同前非公开推介、身份识别、风险问卷调查、合格投资者承诺签署合同时签署风险揭示书、合格投资者审查、投资冷静期、签署合同签署合同后回访确认（录音/录像/电邮）、归档备查洪磊:募集机构只有严格遵守了投资者适当性原则，严格执行私募基金宣传、推介、冷静期和回访等制度性要求，才能称得上募集机构落实了“卖者有责”，才能谈得上要求投资者“买者自负”。

4、信息披露义务

一、信息披露义务人

二、信息披露范围

三、信息披露管理制度

四、基金募集期间的信息披露

五、基金运作期间的信息披露

六、禁止的信息披露行为

七、保密义务和资料保管1募集期间的信息披露基金的基本信息；基金管理人基本信息；基金的投资信息；基金的募集期限；基金估值政策、程序和定价模式；基金合同的主要条款；金的申购与赎回安排；基金管理人最近三年的诚信情况说明，以及其他应披露的事项2运作期间的信息披露季度披露

私募基金运行期间，信息披露义务人应当在每季度结束之日起10个工作日以内向投资者披露基金净值、主要财务指标以及投资组合情况等信息。

单只私募证券投资基金管理规模金额达到5000万元以上的，应当持续在每月结束之日起5个工作日以内向投资者披露基金净值信息。

一般每季度披露净值、规模较大的每月披露披露

私募基金运行期间，信息披露义务人应当在每年结束之日起4个月以内向投资者披露以下信息：

(1)报告期末基金净值和基金份额总额；(2)基金的财务情况；(3)基金投资运作情况和运用杠杆情况；(4)投资者账户信息，包括实缴出资额、未缴出资额以及报告期末所持有基金份额总额等；(5)投资收益分配和损失承担情况；(6)基金管理人取得的管理费和业绩报酬，包括计提基准、计提方式和支付方式；(7)基金合同约定的其他信息。重大事项披露

发生以下重大事项的，信息披露义务人应当按照基金合同的约定及时向投资者披露：

(1)基金名称、注册地址、组织形式发生变更的；(2)投资范围和投资策略发生重大变化的；(3)变更基金管理人或托管人的；(4)管理人的法定代表人、执行事务合伙人(委派代表)、实际控制人发生变更的；(5)触及基金止损线或预警线的；(6)管理费率、托管费率发生变化的；(7)基金收益分配事项发生变更的；(8)基金触发巨额赎回的；(9)基金存续期变更或展期的；(10)基金发生清盘或清算的；(11)发生重大关联交易事项的；(12)基金管理人、实际控制人、高管人员涉嫌重大违法违规行为或正在接受监管部门或自律管理部门调查的；(13)涉及私募基金管理业务、基金财产、基金托管业务的重大诉讼、仲裁；(14)基金合同约定的影响投资者利益的其他重大事项。3禁止行为(1)公开披露或者变相公开披露；(2)虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；(3)对投资业绩进行预测；(4)违规承诺收益或者承担损失；(5)诋毁其他基金管理人、基金托管人或者基金销售机构；(6)登载任何自然人、法人或者其他组织的祝贺性、恭维性或推荐性的文字；(7)采用不具有可比性、公平性、准确性、权威性的数据来源和方法进行业绩比较，任意使用“业绩最佳”、“规模最大”等相关措辞；(8)其他禁止行为。

5、信息报送义务（1）月度/季度报送证券投资基金的月度报送：私募基金管理人应当在每月结束之日起5个工作日内，更新所管理的私募证券投资基金相关信息，包括基金规模、单位净值、投资者数量等。非证券投资基金的季度报送：私募基金管理人应当在每季度结束之日起10个工作日内，更新所管理的私募股权基金等非证券投资类私募基金的相关信息，包括认缴规模、实缴规模、投资者数量、主要投向等。（2）报送每结束之日起20个工作日内，更新私募基金管理人、股东或合伙人、高级管理人员及其他从业人员、所管理的私募基金等基本信息。每个会计结束后的4个月内，通过私募基金登记备案系统向基金业协会报送经会计师事务所审计的财务报告和所管理私募基金投资运作基本情况。（3）重大事项报送管理人：(1)私募基金管理人的名称、高级管理人员发生变更；(2)私募基金管理人的控股股东、实际控制人或者执行事务合伙人发生变更；(3)私募基金管理人分立或者合并；(4)私募基金管理人或高级管理人员存在重大违法违规行为；(5)依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产；(6)可能损害投资者利益的其他重大事项。应提交《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》私募基金：(1)基金合同发生重大变化；(2)投资者数量超过法律法规规定；(3)基金发生清盘或清算；(4)私募基金管理人、基金托管人发生变更；(5)对基金持续运行、投资者利益、资产净值产生重大影响的其他事件。（4）违规后果未按时履行报送义务：1次暂停备案、累计2次列入异常机构名单且6个月后才能恢复正常未按要求提交审计报告：1次暂停备案并列入异常机构名单，且6个月后才能恢复正常被列入严重违法企业公示：1次暂停备案并列入异常机构名单，且6个月后才能恢复正常；新申请机构不予登记

6、从业资格和行为准则（1）从业人员资格从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，其所有高级管理人员均应当取得基金从业资格。高级管理人员包括法定代表人/执行事务合伙人（委派代表）、总经理、副总经理、合规/风控负责人等。从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，至少2名高级管理人员应当取得基金从业资格，其法定代表人/执行事务合伙人（委派代表）、合规/风控负责人应当取得基金从业资格。私募金管理人应当具备至少2名高级管理人员，并应当设置合规风控高级管理人员。私募基金管理人的合规/风控负责人不得从事投资业务。（3个月“静默期”）（2）从业人员行为准则(1)侵占、挪用基金财产，或将其固有财产、他人财产混同于基金财产；(2)不公平地对待其管理的不同基金财产或不同投资者；(3)利用基金财产或者职务之便，为投资者以外的人牟取利益，进行利益输送；(4)玩忽职守，未能勤勉尽责，从事损害基金财产和投资者利益的活动；(5)泄露因工作便利获取的内幕信息或其它未公开信息，从事、协同或明示、暗示他人从事内幕交易活动；(6)以排挤竞争对手为目的压低收费水平、低于成本销售基金，采取抽奖、回扣或者赠送实物、保险、基金份额等方式销售基金；(7)泄露投资者资料和交易信息、各相关方的信息及商业秘密，为自己或他人谋取不正当利益。(8)利用资金、持股和信息优势，影响或操纵证券交易价格或交易量，误导和干扰市场；(9)接受贿赂或对他人进行贿赂（礼物、回扣、补偿或报酬等）或从事可能导致利益冲突的活动；(10)法律、行政法规和中国证监会规定禁止的其他行为。

第三篇：结构化资管计划、私募证券基金的杠杆限制及处罚案例

结构化资管计划、私募证券基金的杠杆限制及处罚案例

近日，中国基金业协会向其理事、监事、资产管理业务专业委员会委员、私募证券投资基金专业委员会委员下发《关于就〈证券期货经营机构落实资产管理业务“八条底线”禁止行为细则（修订版征求意见稿）〉征求意见的通知》（中基协字[2016]63号），新版“八条底线”细则浮出水面。

自2015年3月第一版“八条底线”细则发布以来，中国基金业协会已经先后制定了2015年8月、2015年11月和本次2016年5月等三版修订稿，本次征求意见后正式颁布的可能性进一步增大。

熟悉资产管理业务监管政策的读者可能已经注意到，本次修订的“八条底线”细则虽然变化的条文较多，但其实都是对之前监管政策和“窗口意见”的汇总和明确，并无太多实质的修改。产生重要影响的，一是进一步降低了结构化（分级）产品的杠杆倍数限制，二是将适用范围从证券、基金、期货等“证券期货经营机构”的资管业务，扩大到私募证券投资基金。

根据相关法律法规，并结合本次征求见意见稿，笔者梳理了结构化资产管理计划的相关法律合规要点以及处罚案例，供各位读者参考，私募证券投资基金可参照适用。

一、结构化产品的定义

1、定义

结构化资产管理计划，是指存在一级份额以上的份额为其他级份额提供一定的风险补偿或收益分配保障，收益分配不按份额比例计算，由资产管理合同另行约定的资产管理计划。

2、中间级

如果分级资产管理计划不仅设有优先级、劣后级，还设有中间级，应以实质重于形式的原则判断中间级是否接受了风险补偿或收益保障，只要在任一情况下符合风险补偿或收益保障特征，则应当将中间级作为优先级合并计算杠杆倍数。不参与收益分配或不获得高于或低于按份额比例计算的收益的份额，在计算杠杆倍数时可不纳入计算。

3、形式要求

结构化资产管理计划名称中应包含“结构化”或“分级”字样，资产管理人应当在资产管理合同中充分披露和揭示结构化设计及相应风险情况、收益分配情况、风控措施等信息，明确份额属性划分标准，并向投资者确认其认购的份额归属于优先级还是劣后级。

二、杠杆倍数限制

杠杆倍数 = 优先级份额 / 劣后级份额

不同类型的分级资产管理计划的杠杆倍数在初始和存续期间不得超出下述限制：

1、股票类、混合类资产管理计划的杠杆倍数超过1倍（1:1）；为管理符合规定的员工持股计划设立的股票类资产管理计划的杠杆倍数超过2倍（1:2）

 股票类资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，投资于股票或股票型基金的资产比例高于80%(含)的资产管理计划

混合类资产管理计划，是指投资范围包含股票类、期货类资产管理计划的投资标的，但投资比例未迗到相应类别标准的资产管理计划；对于混合类杠杆倍数也设定为1倍，主要是为了防范以“假混合真股票”类产品规避前述规定情形出现 

2、期货类、固定收益类、非标类资产管理计划的杠杆倍数超过3倍（1:3）



期货类资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，仅投资于期货、期权及其他金融衍生产品、现金的资产管理计划

固定收益类资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，投资于银行存款、标准化债券、债券型基金、股票质押式回购以及有预期收益率的银行理财产品、信托计划等金融产品的资产比例高于80%(含)的资产管理计划 



非标类资产管理计划，是指根据资产管理合同约定的投资范围，投资于未在公开证券交易场所转让的股权、债权及其他资产权利的资产比例高于80%(含）的资产管理计划

3、其他类资产管理计划的杠杆倍数超过2倍（1:2）



其他类资产管理计划，是指投资范围及投资比例不能归属于前述任何一类的资产管理计划

三、劣后级投资者

本次征求见意见稿特别指出，必须对结构化资产管理计划劣后级份额认购者的身份及风险承担能力进行充分适当的尽职调查；而且，首次禁止投资顾问及其关联方以其自有资金投资于结构化资产管理计划，旨在明晰投资顾问与投资者之间的角色定位，防范潜在的利益冲突。实践中存在的资产管理人根据单一劣后级投资者发出的投资指令、建议进行投资运作的情形，也容易被认定为投资顾问与投资者角色混同的违规行为。

此外，笔者建议在业务中谨慎对待结构化资产管理计划的劣后级份额持有人为单一投资者的情形。虽然法律法规、自律监管规则并未禁止单一投资者认购参与结构化资产管理计划的劣后级份额，但是如果劣后级投资者与资产管理计划的投资标的、交易对手存在关联关系或其他特殊利益安排，则极易导致利益输送、内幕交易等违法违规行为。

【处罚案例】2014年7月23日，兴全睿众设立“兴全睿众特定策略6号分级资产管理计划”（以下简称特定6号），募集规模1.2亿元，优先级投资者为兴全睿众设立的“兴全睿汇稳健12号资产管理计划”，劣后级投资者为单一法人。2014年7月29日，兴业全球设立“兴全特定策略25号分级资产管理计划”（以下简称特定25号），募集规模1亿元，劣后级投资者为单一自然人。两只资产管理计划均约定由劣后级投资人下达投资建议。

2014年8月6日，根据劣后级投资人的建议，特定25号通过大宗交易平台买入某只上市公司股票964.5万股，成交价格10.16元。2014年8月11日，根据劣后级投资人的建议，特定6号通过大宗交易平台买入前述同一只上市公司的股票1177万股，成交价格9.94元。2014年10月，该上市公司发布公告称正在筹划非公开发行股票事宜并停牌。股票复牌后股价出现异常波动。

基金业协会决定自2015年2月16日起，暂停受理兴业全球资产管理计划备案，暂停期限为一个月；暂停受理兴全睿众资产管理计划备案，暂停期限为三个月。暂停期满，当事人应当提交专项整改报告和恢复受理资产管理计划备案的申请，经审查认可后，恢复受理当事人资产管理计划备案。

四、其他禁止性规定

1、资产管理计划不得直接或间接对结构化资产管理计划优先级份额认购者提供保本、保收益安排；不得向投资者宣传预期收益率，包括不得口头宣传产品预期收益，不得在推介材料、资管合同等文字材料中写有“预期收益”、“预计收益”等字样。

中国基金业协会解释，“保本、保收益安排”包括约定对优先级收益预先计提、约定提前终止罚息、约定差额补足以及其他实质上为优先级份额认购者提供保本、保收益的安排等。

这一规定似乎与结构化资产管理计划的定义相矛盾：一方面允许劣后级为优先级提供风险补偿和收益分配保障、允许收益分配不按份额比例计算，另一方面又禁止对优先级提供保本、保收益安排，字面上很难分清这两者之间的界限，有待进一步明确。

2、通过穿透核查，结构化资产管理计划不得嵌套投资其他结构化金融产品。

此规定的目的在于防止通过多层嵌套的方式形式上规避结构化资产管理计划的各项限制。

3、集合（“一对多”）资产管理计划的总资产不得超出净资产的140%。

参照了《公开募集证券投资基金运作管理办法》的相关规定。总资产超出净资产是由于运用了杠杆、产生了负债；例如，在债券质押式回购业务中，可以通过多次“购买债券-质押回购融资-再购买债券”的循环方式进行杠杆交易，该规定将资产管理计划的此类杠杆交易限制在了140%的范围内，也是一种降杠杆的措施。

五、违规处罚案例

上银基金曾违规开展超过杠杆倍数限制的资产管理业务，中国基金业协会曾对其采取暂停受理业务备案的自律管理措施。

【基本事实】2014年11月26日，上银基金设立“上银基金-创金成长1号资产管理计划”（以下简称创金1号），按照“29：1”分成A类份额和B类份额。资产管理合同中对收益分配的规定为：“在本合同结束并清算时，将根据计划资产份额收益率（R）的不同收益情况，按以下方式对A类份额和B类份额进行分配。（1）R＜０当本计划的资产份额收益率R小于0时，本计划所受亏损按照初始份额配比（即初始获配比例）由A类份额和B类份额共同承担。（2）0≤R≤10% 当本计划的资产份额收益率R大于等于0小于等于10%时，A类份额获取本计划的全部收益。（3）R＞10% 当本计划的资产份额收益率R大于10%时，本计划对于小于等于10%的收益部分按照本节（2）分配，超过10%的收益部分A类份额获取10%，B类份额获取90%。

【前期认定】上银基金设立创金1号，A、B两类份额之比为29倍，违反了中国证监会关于杠杆倍数不得超过10倍的监管要求。根据相关自律规则，拟从2月16日起暂停受理当事人资产管理计划备案，暂停期限为三个月。

【申辩意见】上银基金在认可以上基本事实的基础上，认为创金1号不存在杠杆倍数超过10倍的情况，提出以下申辩意见：一是创金1号不存在B类份额为A类份额提供风险补偿的情况。在投资收益率为负，即R＜0时，创金1号A类份额和B类份额具有相同的风险收益特征。0≤R≤10%时，风险补偿不利于B份额，R＞10%时风险补偿不利于A份额，不能简单用R＞10%时的情形来计算杠杆倍数。二是创金1号不存在B类为A类份额提供收益保障，资产管理计划未设置预期收益率，B类份额不存在向A类份额支付优先收益。

【复核意见】自律监察委员会审理复核后，一致认为：一是创金1号的资产管理合同明确约定该资产管理计划是“混合型结构分级”资产管理计划。二是分析R在不同区间时A、B两类份额的风险、收益分配，在0≤R≤10%时以及R＞10%时，该资产管理计划A、B类份额具有提供风险补偿或收益分配保障的特征，特别是R＞10%时“以小撬大”的杠杆特征明显。上银基金在《复核申请书》中也承认了这一点。三是在中国证监会提出杠杆倍数不得超过10倍的监管要求之后，其他公司已不再设立类似结构、类似倍数的资产管理计划，说明有关监管要求是清晰的。

【处罚决定】基金业协会决定自2015年2月16日起暂停受理上银基金资产管理计划备案，暂停期限为三个月。暂停期满，当事人应当提交专项整改报告和恢复受理资产管理计划备案的申请，经审查认可后，恢复受理当事人资产管理计划备案。