【工程价款】承包人同时主张逾期支付工程款的违约金和利息的,该如何处理？★

第一篇：【工程价款】承包人同时主张逾期支付工程款的违约金和利息的,该如何处理？

【工程价款】承包人同时主张逾期支付工程款的违约金和利

息的，该如何处理？

原创：建设工程法务通（ID：杜玉明律师团队）建筑丨拆迁丨罪与罚实说建设领域的法律问题本期探讨主题：承包人向发包人同时主张逾期支付工程款的违约金和利息的，该如何处理？《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。” 第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。” 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释

（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。以上是合同法就违约赔偿的相关规定，包括违约金、损失赔偿金、定金。一般来说，这三者不能并存，当事人只能选择其中一个主张权利。那么，在建设工程施工合同中，承包人是否可以同时主张逾期支付工程款的违约金和利息呢？ 对这个问题，最高院没有规定。地方法院有规定，但意见相左。《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（京高法发[2012]245号）第36条规定：“建设工程施工合同明确约定发包人逾期支付工程款，承包人可以同时主张逾期付款违约金和利息的，依照其约定，发包人主张合同约定的违约金和利息之和过分高于实际损失请求予以适当减少的，按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释

（二）》第二十九条的规定处理；没有约定或约定不明的，对承包人的主张，一般不应同时支持，但承包人有证据证明合同约定的违约金或利息单独不足以弥补其实际损失的除外。” 根据北京高院的规定，合同约定可以同时主张逾期付款违约金和利息的，二者可以并存，但二者之和高于损失30%的，为“过份高于”；无约定或约定不明，承包人应当证明损失大于违约金或利息中的任何一项，否则不支持违约金和利息并存。《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（浙法民一（2012）3号）第二十一条规定：“承包人不能按照建设工程施工合同的约定，既请求发包人承担逾期支付工程款的违约金，又同时请求支付相应利息。”浙江高院的规定直接否定了同时主张逾期支付工程款违约金和逾期利息的可能性。应该说，北京高院的规定更加贴近实际，也更有利于保护守约方的合法权益。这里我们需要注意，以上两个法院规定的都是约定的利息不能与约定的违约金同时主张，或者主张权利受到一定的限制。但如果建设工程施工合同没有约定迟延支付工程款应当支付约定利息，而是约定了每迟延支付一日，按迟延支付工程款的万分之五的标准支付违约金。此时，承包方是否可以主张发包方同时支付工程款利息和违约金？ 我们认为答案应是肯定的。因为，《解释》第十七条规定的工程款利息是法定孳息，发包方支付逾期工程款的法定孳息并不会免除发包方基于合同约定应当承担的违约责任。这一实务上的技巧对施工方非常有利，因为施工方可以在施工合同中约定违约金，而不约定利息。这样，一旦发包方迟延支付工程款，施工方可以既主张违约金，又主张利息。通过这样的约定，施工方一方面可以获取更多的利益，另一方面也会促使发包方基于风险考虑而减少其违约行为。但要注意的是，约定的违约金一定不能过高，以防止法院依职权调整违约金比例。这里需要顺便说明一下的是，在施工合同中，经常会出现对违约方予以罚款或者处罚的字眼。那么，这个罚款或者处罚在法律上属于什么性质？ 对此，各地法院意见基本一致，即罚款或者处罚属于违约金性质。《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》（苏高法审委［2008］26号）第二十七条规定：“建设工程施工合同约定发包人可以因工期、质量、转包或违法分包等情形对承包人处以罚款的，该约定应当视为当事人在合同中约定的违约金条款，当事人要求按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定予以调整的，人民法院应予支持。” 《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（浙法民一（2012）3号）第十九条规定：“建设工程施工合同关于工期和质量等奖惩办法的约定，应当视为违约金条款。当事人请求按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，以及最高人民法院《关于适用若干问题的解释

（二）》第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定调整的，可予支持。”杜玉明经典著作《建设工程疑难法律实务深度解析》，笔者结合多年办理建设工程案件的实践经验和心得体会，针对性提出各类建设工程法律问题的解决方法、总结办案思路，观点深刻精辟，内容丰富出色，深受读者好评。