第一篇：知识产权法-商标法(三)
商标法
（三）（三）不得与他人在先取得的合法权利相冲突
TRIPS协议把“不得损害已有的在先权”，作为获得注册乃至使用商标的条件之一。至于哪些可以成为在先权，trips协议中没有明确规定，但在巴黎公约的修订过程中以及ＷＩＰＯ的示范法中，认为至少应包括下面这些权利：（１）已经受保护的厂商名称权（亦称“商号权”）；（２）已经受保护的工业品外观设计专有权；（３）版权；（４）已受保护的地理标志权；（５）姓名权；（６）肖像权；（７）商品化权。
（四）不得抢注他人使用在先并有一定影响的商标
四、商标的排除客体（消极条件）
2001年将“不得作为商标使用”的标志与“不得注册”的标志分别规定(过去统一叫做“商标禁用条款”）
（一）“不得作为商标使用”的标志
1、同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的
2010年７月２８日，国家工商总局在其官方网站上公布了《含“中国”及首字为“国”字商标的审查审理标准》对含有与我国国家名称相同或者近似文字的商标申请，申请人及申请商标必须同时具备以下4个条件才予以初步审定（目的是对于含“中国”及首字为“国”字商标的审查审理应当严格进行并区别对待，以防滥用。）：
1、申请人主体资格应当是经国务院或其授权的机关批准设立的，2、申请人名称应经名称登记管理机关依法登记；
3、申请商标与申请人企业名称或者该名称简称一致，简称是经国务院或其授权的机关批准；
4、申请商标与申请人主体之间具有紧密对应关系；申请商标指定使用的商品或服务范围应与核定的经营范围相一致。
2、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；
3、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；
4、与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（ISO9002质量认证标志）
5、同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的； 商标的排除客体
6、带有民族歧视性的；如DARKEY，黑鬼
7、夸大宣传并带有欺骗性的；
8、有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。二房、二奶、刘文彩“
9、县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是有例外
例外：地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。
(二）不得作为商标注册的标志（此类标志是可以通过使用产生显著性）：（1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；
（2）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他的特点的；（3）缺乏显著特征的（4）误导公众的地理标志 几种特殊情况
（1）姓名、肖像权，需经许可，可以注册为商标
（2）某些带有公共性质的内容：国酒茅台。南水北调（3）某些界限不清的商标“下岗”牌馒头
五、商标的分类
（一）构成上的分类
1、文字商标——以文字组成的商标，包括各种语言文字，不分形态。例：MORNING LE等。
2、图形商标——由图形组成的商标。
3、组合商标
4、记号商标
5、数字商标
6、立体商标
立体商标是以立体标志、商品整体外型或商品的实体包装物以立体形象呈现的商标。简单的说就是以立体形状呈现的商标。
世界上最早对立体商标进行保护的国家是法国，早在1858年，法国吉百利公司对吉百利巧克力。从1858年到现在的一百多年里，对立体商标的保护发展很快，到目前为止对立体商标给予注册保护的国家和地区有80多个，这80多个国家大至可以分为三种类型：第一类是直接在商标法中明确规定，这占大多数;第二类是在商标法中虽未明确规定保护立体商标，但《商标法》规定允许以商品包装进行商标注册，这类国家不多，如阿富汗、伊朗、阿拉伯联合酋长国，吉布提，芬兰等;第三类是未在商标法中明确排除立体商标注册，并在事实上给予注册保护的国家，如希腊等。按照构成的不同，立体商标有四种：
（1）与商品无关的“装饰性外形”为立体商标。如“奔驰”车的标记，麦当劳线条非常圆滑的大“M”等。这类立体商标的特点是商标与商品或服务之间没有任何联系，仅仅是一个立体标志。
（2）带有文字和图形成分的商品或商品立体包装物形状
（3）商品立体包装物的外形，例：“酒鬼”的酒瓶
；
（4）商品本身的外型。例：欧盟的三角形、网状的饼干。立体商标的限制
（1）商品自身性质产生的外型不能注册。（2）商品功能所决定的外形不能注册。
（二）具有特殊性质的商标
1、制造商标，亦称生产商标，“营业商标”是商品制造者所使用的与厂商名称相同的商标。例如，我国红都服装厂使用的“红都”商标，日立公司的“日立”商标，波音
2、销售商标，又叫商业商标，是商品经营者使用的商标。
3、等级商标——同一企业在同一类产品上因不同质量而使用的不同商标。如瑞士手表“劳力士”“欧米加”为一类表；“浪琴”为二类，“梅花”为三类。
4、联合商标（同类不同标)——同一商标所有人在自己相同的商品上注册的几个近似商标。例：“德聚全”、“聚全德”；“哈哈娃”、“哈娃哈”等，便于预先明确商标类似的范围，（亦即商标禁止权的范围）.“Haier（hieer）海尔”及图形三件总商标。、防御商标（同标不同类）——同一商标所有人在非同种和非类似商品上注册同一著名商标（只有著名商标或十分有特色的商标才有此必要。）
防御商标注册的目的不在自己使用，而在于防止商标的性能被“淡化”，是保护培育驰名商标的有效措施。目前许多国家都在商标法中明文规定了“联合商标”与“防御商标”的注册，而且国际新趋势更注重“防御商标”的注册。
6、备用商标——企业为了应付自己生产的产品发生紧急、特殊的变故而事先申请注册的。国外较常用，用在变化较大的电器商品、药品和化妆品上。
在我国的问题是，注册以后若三年不使用，该商标即会被撤销。因此，注册此类商标应考虑未来三年内使用该商标的可能性。
（三）商标法上的划分：
1、商品商标——在商品上使用的商品。
《商标注册用商品与服务国际分类尼斯协定》，商品34类。我国于1988年11月开始使用该分类法，1994年8月9日正式成为成员国。注意：商品的申请类别与“同类产品”、“类似产品”不是同一概念。
2、服务商标
服务商标是指提供服务的经营者，为将自己提供的服务与他们提供的服务相区别而使用的标志。
世界最早对服务商标提供法律保护的是美国1946年的LANHAM ACT《兰哈姆法》，1958年召开的巴黎公约修改的里斯本会议上，将“欢欣鼓舞”服务商标的保护纳入了《巴黎公约》。后来很多国家，如菲律宾、加拿大、瑞典等国做了这方面的规定。目前世界对于服务商标的保护越来越接近商品商标的保护。服务商标的使用
一般认为服务商标的使用只要伴随着服务过程足以让人辨认，这种使用方式即可构成法律意义上服务商标的使用（餐馆服务员的服装、帽子、标牌等）。
目前我国对于服务商标的”使用”，不仅包括将商标用在商品、商品包装或容器上，还包括用在商品交易文书上或者用于产品宣传、展览以及其他商品活动中。
根据1999年3月30日《国家工商行 政管理局商标局关于保护服务商标若干问题的意见》的规定，在下列情形中使用服务商标视为服务商标的使用：(1)、服务场所；(2)、服务招牌；(3)、服务工具；(4)、带有服务商标的名片、明信片、赠品等服务品；(5)、带有服务商标的帐册、发票、合同等商业交易文书；(6)、广告及其他宣传用品；(7)、为提供服务所使用的其他物品。例：穿戴其他饭馆的衣服做宣传。
3、集体商标 是指以团体、协会或者其他组织名义注册并提供给其成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。集体商标有利于中小企业的发展。中小企业联合使用集体商标，可以借力取得规模经济效益.提高市场竞争力和市场占有率。
集体商标的主要功能是表明商品的生产经营者或服务的提供者属于同一个组织。该商标有别于一般商标的特点：（1）注册人本身并不是商标使用人。注册人有时是以各所有人的代表进行注册，有时可以由这些集体组织各种行业的政府机关代为注册。（2）由该组织内部成员使用。集体商标不得许可非集体成员使用；（3）该商标不能转让；（4）有关该商标的注册和管理办法，不同于一般的商标。
4、证明商标
证明商标——由对某种商品或服务具有监督、控制能力的组织所注册，由该组织以外的单位或个人使用于其商品或服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的标志。
其特点：（1）注册人非使用人（与集体商标同）；（2）使用人是注册人组织以外的人（不同集体商标）；（3）使用人必须是达到相应标准的人，它的区分作用只是是否达到某种质量标准的区分，而不是使用人的区分（4）采用特殊的注册管理办法。
5、地理标志
地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。“原产地名称”的概念与“地理标志”是一脉相承的，它们的基本内涵相同，可以看作同义语。
(1)地理标志保护对我国的重要意义，地理标志有可能成为我国知识产权中的“长项 第一、地理标志可以提升我国农产品的附加值，促进农业经济的发展;第二、地理标志是我国传统产业进军国际市场的利器。我国地理标志保护存在的问题（1）地理标志的法律属性
地理标志的知识产权属性无庸置疑，但对它是否是独立的知识产权则有不同的意见，比如有人就认为“地理标志不是独立的知识产权，地理标志隶属于商标”。有人把地理标志看作是商标的“子集”，（这种观点在对地理标志的保护采用证明商标和集体商标的国家特别突出），因为尽管地理标志有其自己的特性，它们在权利主体，识别功能，转让许可等方面与商标都有很大的不同，但其仍可以归为商标一类（识别性标记权），所以，大多数国家是通过商标的形式来保护地理标志的。地理标志的 “公权”和“私权” 之争（2）地理标志的 “公权”和“私权” 之争
持“公权说”的认为地理标志是某一地域自然、历史及人文因素形成的国家遗产，是一种公权利；持“私权说”的认为，按照TRIPS协议的要求，知识产权是一种私权，地理标志是知识产权的一种，当然也是私权。（3）多头管理问题
<商标法实施条例>于2002年第三次修订：地理标志可申请证明商标、集体商标。符合国际通常作法。例：美国等一大批国家，地理标志是通过“证明商标”或（和）集体商标的形式去保护的。
（4）实施的实际困难
6、驰名商标 驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。
《巴黎公约》（我国1985年加入）中，就有“成员国应对驰名商标给予特殊保护”的规定。TRIPS协议，则把这种特殊保护从商品扩大到服务，从相同或类似的商品与服务，扩大到不相同、不类似的商品与服务。我国过去对驰名商标的特殊保护，是在行政规章中，没有提高到法律、法规的层次，所以法院在认定商标是否驰名的侵权纠纷中，往往无所适从。现在法律不仅规定了对驰名商标的特殊保护，而且列出了一部分国外已通行多年的认定时应予考虑的因素。这样，不仅更加有助于行政机关“依法行政”，而且有助于法院对驰名商标的司法保护，从而有助于鼓励我国企业的“名牌战略”。
驰名商标认定主体成员——被请求国
驰名商标以它的高知名度和美誉度为权利人带来额外的经济利益，所以许多国家很早就建立了相应的法律制度。正是因为驰名商标可以享有如此特殊的保护。所以，其也成为国际上争夺的对象。
在中美知识产权谈判中，美国一再强调并坚持“驰名”与否，不是以认定驰名商标的那个国家为准，而是以该商标在国际市场上是否驰名为准，如果某个商标在国际上驰名，即使它在某一特定国家鲜为人知，该国也必须认定其驰名。这种观点与近年来发达国家知识产权理论界中某种“知识产权无国界”论是一致的。《TRIPS》协议谈判中，驰名商标的认定及保护以及驰名商标在注册上的优惠等问题，也是争论的非常激烈的焦点（权利滥用，扩大权利效力、发达国家和发展中国家的矛盾）。TRIPS协议折衷：国际纠纷中，由被请求国来认定。
有利于保护发展国家的利益。
国内认定原则和主体
（1）从行政批量认定到司法行政个案认定。
（2）从行政批量认定的出台反映了过去我们对驰名商标在认识上的误区。也就是说，驰名商标应该是一种动态事实，而不应该是一种荣誉称号，其主要意义在于是“反击侵权”的护身符”，是对商标的超级保护。驰名商标的保护与认定不能分割，认定是案件中保护的法律需要。
第二篇：知识产权法标准模拟试卷(三)
高等教育自学考试
知识产权法标准模拟试卷
（三）一、单项选择题
1．下列权利中，不属于狭义知识产权的是（D）A.著作权
B.专利权
C．商标权
D．集成电路布图设计权
2．从世界范围来看，知识产权法基本上采用的立法体例是（B）
A.编纂法典
B．单行法
C．民法典
D.单行法与法典相结合3．著作权保护的是（B）
A.作品的思想内容
B.作品的表达形式
C．作品的手稿
D.作品的名称
4．著作权的特殊主体是(A)
A.国家
B．作者
C．法人
D．非法人 5．下列不属于演绎作品的有(B)
A.《三国演义》剧本
B.《毛泽东选集》
C.《钢铁是怎样炼成的》中文版
D.《红楼梦》英文版 6．创作最普遍、数量最多、运用领域最广的作品是
(B)A.口述作品
B．文字作品
C．音乐作品
D．杂技艺术
7．下列关于著作人身权不正确的说法是
（D）
A.著作人身权，又称著作精神权利 B．著作人身权，与人身相联系
C．行使著作人身权,不会直接带来经济利益 D．著作人身权中的权利都不受时间的限制
8．摄影师甲于1947年3月10ET拍摄了一幅摄影作品；1989年8月3日去世；其子乙于1998年7月15日首次将甲的该作品发表。1999年2月5 日，丙未经乙许可便将甲的该作品收入其制作的《名人摄影作品集》中，并在其作品上注明甲为摄影者。在此，丙（D）
A.侵犯了甲的著作权
B．侵犯了乙的著作权 C.侵犯了甲、乙的著作权
D．不构成侵权 9.下列关于著作权转让的表述,正确的是
（）A.可以部分转让著作财产权
B．著作权随同作品原件所有权的转让一起转让
C．著作权转让在登记备案后生效
D.著作权人可以转让发表权和著作财产权 10．下列情形中属于合理使用的是()A.报纸刊登其他媒体发表的文章
B．向演员支付报酬，未向观众收取费用的表演
C．将已经发表的作品改成盲文出版
D．将已经发表的作品改成少数民族语言文字在国内出版发行
11.下列内容属于我国专利法保护对象的是
（）A.一种治疗溃疡的方法
B.一种抗倒伏的棉花新品种
C.肾病新的治疗方法
D.一种汉字激光排版的新方法 12．依照现有专利法，以下各项中可以授予专利的有
[
] A.香饵诱捕眼镜蛇法
B．附有暴力画面的儿童玩具包装
C．味精
D.牡丹花
13.盛大公司欲将自己在国内研发完成的一种新产品向德国申请专利，盛大公司应当如何办理申请手续?
（）A.应当先向国务院专利行政部门提出申请，委托其指定的专利代理机构办理 B．应当先向国务院专利行政部门提出申请，获得授权后再向德国申请
C.句以自己直接向德国的专利授权部门提出申请
D．应当委托国内专业的专利代理机构办理手续
14．依据我国《专利法》，下列发明创造的专利申请中，不进行实质审查的是()A.一种生产食品的方法
B．一种产品结构的设计 C.一种饮料
D.一种治疗皮肤病的药膏
15．美国人甲于1993年5月4 1T就其发明向美国专利商标局提出专利申请，又于1994年2月3 11就同样主题的发明向中国专利局申请专利。1996年12月被中国专利局授予专利权。根据我国《专利法》的规定，甲的该专利终止的时间是（）A.2008年5月5 日
B．2009年2月4日
C．2013年5月5日
D．2014年2月4日
16．专利产品的“许诺销售权’是_____授予专利权人的—项权利。（）
A.《知识产权协定》
B．《马德里协定》 C．《尼斯协定》
D.《维也纳协定》
17．在专利侵权行为的判定中，当等同原则与禁止反悔原则发生冲突时，则应当优先适用
（）A.等同原则
B.全面覆盖原则
C．多余指定原则
D.禁止反悔原则
18．按照使用者的不同进行分类，商标分为
（）A.制造商标、销售商标与集体商标
B．联合商标、防御商标与证明商标 C.文字商标、图形商标与集体商标
D．制造商标、销售商标与证明商标
19． “中国轻工业协会”是国内几十家轻工业方面的龙头企业组成的行业协会，对外出口共同使用“中国轻工”这一商标，以表明商标使用者在该协会中的成员资格。在这里，“中国轻工”是（）
A.驰名商标
B．集体商标
C.防御商标
D．证明商标 20．下列关于商标权的说法，不正确的是
（）A.商标权是商标所有人依法对其商标所享有的专有使用权 B．商标权包括使用权和禁止权两个方面的内容 C.我国法律允许使用未注册商标，但不享有专用权
D．商标所有人只限于自己使用该注册商标，不能许可他人使用 21．下列选项中，不可以作为商标注册的是（）A.天安门城楼图案
B．海洋图案
C．蓝天图案
D．高山图案
22．下列关于商标注册申请的原则，说法不正确的是（）A.一件商标一份申请的原则
B．同一申请中的先申请原则
C．同一申请中的先使用原则
D.同日申请中的先使用原则
23．注册商标申请手续摹本齐备或者申请文件基本符合规定，但是需要补正的商标局通知申请人予以补正，限其自收到通知之日起___内，按照指定内容补正并交回商标局。
（）A.10天
B.20天
C.30天
D.40天
24．注册商标的转让，必须在自愿原则下进行，由_____向商标局提出转让注册申请。
（）A.转让人
B．受让人
C．转让人或受让人之一
D.转让人和受让人共同
25．甲同时拥有“风笑” “水笑”和“云笑”三件商标，被核准注册在女用化妆品上。现在如果甲要将商标转让给乙，则以下叙述不正确的是
（）
A.甲必须同时将该三件商标专用权转让给乙
B．甲不是必须同时将该三件商标许可乙使用
C．甲可以只将“风笑”商标专用权转让给乙
D.获得“风笑”商标使用权的人可以同时使用“水笑”和“云笑”商标
26.“JEEP”是世界驰名的越野车商标，已在中国注册。国内某自行车厂生产的“TEEP'’牌自行车厂，其商标的文字、图形、色彩与“JEEP”商标基本相同。以下对此事的正确说法是
（）A.自行车和越野车并非相同或类似产品，自行车厂不构成侵权 B．某自行车厂将“TEEP”作为装潢使用，不存在侵权问题 C．某自行车厂已在其产品上标注有厂名、厂址，未构成侵权
D．“JEEP”是驰名商标，某自行车厂的行为造成与该驰名商标的混淆，故构成侵权 27．关于集成电路布图设计的侵权方式
（）A.主要包括非法复制和非法进行商业利用
B．包括非法复制，不包括非法进行商业利用
C． 不包括非法复制，包括非法进行商业利用 D．非法复制和非法进行商业利用都不包括
28．甲、乙同为生产锂电池的厂家。甲得知乙研制出改进锂电池质量的技术诀窍后，遂以不正当方式获取了该技术，并加以利用。甲厂侵害了乙厂的（）A.技术秘密权
B．专利权
C．专利申请权
D.经营信息权 29． “同仁堂”是
（）
A.既是商标也是商号
B.是商标，非商号 C．是商号，非商标
D.既不是商标也木是商号
30．世界贸易组织的《知识产权协定》规定商标的首次注册及各次续展的保护期不得少于_____年，续展注册次数不受限制（，A．4
B． 5
C．6
D．7
二、多项选项题
31．客体的非物质性是知识产权的本质属性，具体表现为（）A.不发生有形控制的占用
B．不发生有形损耗的使用 C.不发生消灭知识产品的事实处分
D．不发生有形交付的法律处分 E．没有物质载体
32．根据《著作权法》的规定，著作权人享有的复制权等财产权可通过以下哪几项方式行使?（）A．许可他人行使
B．转让给他人行使
C．自己行使
D.授权著作权集体管理组织行使 E．由著作权人所在单位自行行使
33．对设置或陈列在室外公共场所的艺术作品进行的下列行为，构成合理使用的有（）
A.临摹
B．绘画
C.摄影
D．录像
E．改编
34．专利法所规定的“所属技术领域的普通技术人员”而言，以下说法正确的有()
A.他是法律拟制的人
B．他是在同一技术领域推荐出来的实际存在的技术人员 C．他具有中等技术水平，并通晓所属技术领域中的所有技术 D.其技术水平随着技术领域和完成发明时间的不同而变化 E．他必须具有同一技术领域中级技术职称
35．我国《专利法》规定，导致专利权终止的法律事实有
()
A.专利权的保护期限届满
B．专利权被宣告无效
C．专利权人放弃专利权
D.专利权人没有按规定交纳专利维持费
E．专利权被撤销
36．以非专利产品冒充专利产品，以非专利方法冒充专利方法的冒充专利行为包括
()
A.专利权被宣告无效后，继续在制造或销售的产品上标注原专利标记
B．伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件
C．制造或者销售标有专利标记的非专利产品
D.在广告或者合同中将非专利技术称为专利技术
E．将他人专利号标注在自己制造或者销售的产品上
37.依据我国《商标法》的规定，优先权的期限是
[
·
] A.申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内 B.申请人自其商标在外国第一次提出注册商标申请之日起12个月内
C．申请人在中国主办的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该商标展出之日起6个月内
D．申请人在中国主办的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该产品展出之日起12个月内 E.申请人在中国承认的国际展览会展出的商品上首次使用的商标，自该产品展出之日起12个月内）
38．集成电路布图设计专有权的限制，主要表现为
（）
A.合理使用或利用
B．反向工程
C．权利穷竭
D.善意买主
E．强制许可
39．在商品上使用原产地名称，必须具备的条件有
[
]
A.原产地名称是确实存在的地理名称，而不是臆造的、虚构的地名
B．原产地名称的使用人，是该产地利用相同自然条件、采取相同传统技艺的生产经营者
C．原产地名称所附着的商品是驰名的地方特产
D．原产地名称所附着的商品必须具有相当长的历史
E．原产地名称所附着的商品在原产地以外的广大地域范围内为公众所知晓 40．对植物新品种权的限制主要有
()
A.合理使用
B．推广使用
C．强制许可使用
D.交叉许可使用
E．法定许可使用
三、简答题
41．简述职务作品的概念及其著作权归属。
42．简述《专利法》中专利的概念和特征。
43．简述自愿注册与强制注册相结合的原则。44．简述侵犯商业秘密的概念以及可能的侵权人。
四、案例题
45．原告曾宪章先生是一位业余摄影爱好者。1998年8月11日，曾宪章先生在北京动物园狮虎山拍摄了一幅老虎图，取名为“啸”。作品经过艺术处理后，气势恢弘，很漂亮，曾先生便将其放大，搁在其办公室桌上的玻璃板底下。办公室的同事任间先生看见该“啸”作品后，很欣赏，便请曾先生加洗一张给自己。曾先生考虑到同事之间不
好拒绝，便满足了任间先生的要求。2003年2月3日，任间等人编辑出版了一本《虎年说虎》的书，将曾先生的虎“啸”作品编入其中，并附有文字说明。2003年6月，任间先生向曾先生赠送了该书一本。曾先生便发现了自己的虎“啸”作品被包含于其中。曾先生问任先生缘何未经其同意就使用了自己的虎“啸”照片，任先生认为曾先生的虎“啸”照片不是作品，故事先没有招呼。以后，曾先生又与昨天出版社联系，出版社说：照片是任间提供的，与其他照片一样，没有说明是谁拍摄的，所以在《虎年说虎》书中使用时没有署作者名，但自己的行为不构成侵权。
由于曾先生与任间和昨天出版社交涉未果，便向人民法院提起著作侵权诉讼。一审法院判决：两被告均侵犯了曾先生的著作权，赔偿其损失若干元。对此判决，原、被告都没有上诉，故一审判决生效。
问：两被告的行为构成对曾宪章先生的哪些具体权利的侵犯?并说明理由? 46．公司甲与业余发明人乙订立了一份技术开发协议，约定由乙为甲开发完成一项电冰箱温控装置技术，由甲为乙提供开发资金、设备、资料等，并支付报酬。在约定的时间内乙完成了合同约定的任务，并按约定将全部技术资料和权利都交给了甲公司。此外，乙在完成开发任务的过程中，还开发出了一项附属技术T，并以自己的名义就技术T申请专利。甲公司知道此事后，认为技术T的专利申请权应归甲公司所有，因此，甲、乙双方就技术T的专利申请权归属发生争议。
问：(1)该技术T的专利申请权应归谁所有?请说明理由。
(2)该纠纷可通过哪些渠道解决?
47．甲、乙两厂均为某市生产饮料的企业，使用在饮料上的商标分别为A和B。其中，甲厂是老牌企业，乙厂是后起之秀。由于乙厂饮料质优价廉，销路很好，导致甲厂的经济效益下降。甲厂为在竞争中取胜，在该市电视台加大广告宣传力度，广告词中称：目前本市有一些厂家生产的同类产品，与本厂生产的保健饮料在质量上有根本差别，系本厂产品的仿制品，唯有本厂生产的A牌饮料不含化学成分，才是正宗，特别提请消费者注意，购买保健饮料时请认准A牌商标，谨防受骗上当。甲厂的广告在市电视台播出后，许多经营乙厂保健饮料的客户纷纷要求退货，称其为仿制产品，致使乙厂生产严重滑坡，造成近10万元的经济损失。于是，乙厂向工商行政管理机关反映，要求处理。
请问：(1)甲厂行为的性质是什么?(2)工商行政管理机关应如何处理此案?
(3)乙厂是否有权要求赔偿损失?
知识产权法标准模拟试卷
（三）参考答案
一、单项选择题
1.D,2.B,3.B,4.A,5.B,6.B,7.D,8.D,9.A,10.C,11.D,12.C,13.A,14.B,15.D,16.A,17.D,18.A,19.B,20.D,21.A,22.C,23.C,24.D,25.C,26.D,27.A,28.A,29.A,30.D
二、多项选择题
31.ABCD,32ABCD,33.ABCD,34.ACD,35.ACD,36.ABCD,37.AC,38.ABCDE, 39.ABCE,40.AC
三、简答题
41．公民为完成法人或者其他组织的工作任务所创作的作品是职务作品。其与公民所担任的职务紧密关联，它是法人或者其他组织安排其雇员或工作人员履行职责和任务而创造的成果。
（1）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、计算机软件、地图等职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利归法人或者其他组织享有。（2）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励。（3）除上述作品以外的，属于公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的其他职务作品，其权利归作者享有。但这类作品，法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。
42.（1）专利是指经国务院专利行政部门依照专利进行审查，认定为符合专利条件的发明创造。（2）它具有以下几个特征：①专利是特殊的发明创造，这是产生专利权的基础；②专利是符合专利条件或者具有专利性的发明创造；③发明创造是否具有专利性，必须经国务院专利行政部门依照法定程序审查确定。
43.我国商标制度实行自愿注册与强制注册相结合的原则，即除了国家规定的极少数商品必须进行商标注册以外，绝大多数的商标注册与否，听其自便，即实行自愿注册。人用药品和烟草制品必须使用注册商标。这些商品没有注册商标，不得在市场上销售。
44.侵犯商业秘密，是指行为人未经权利人（商业秘密的合法控制人）的许可，以非法手段获取商业秘密并加以公开或使用的行为。这里的行为人包括：负有约定的保密义务的合同当事人；实施侵权行为的第三人；侵犯本单位商业秘密的行为人。
45.（1）曾宪章先生的虎“啸”作品是一件尚未发布的作品，两被告未经原告的授权，擅自公开使用其作品，便构成了对其发表权的侵犯。
（2）两被告在《虎年说虎》一书中使用了曾宪章先生的作品，却没有署曾宪章之名，所以侵犯了曾宪章先生的署名权。在虎“啸”作品上，曾宪章先生没有署名，并不是曾宪章先生不署名，而是因为作品尚未发表，所以两被告不得以作品原件没有署名为抗辩理由。
（3）两被告未经著作权人许可，以营利为目的擅自使用其未发表的作品，且没有向其支付适量报酬，所以两被告构成对曾先生法制权、发行权等著作财产权侵犯。
46、（1）该项附属技术T的专利申请权应当归业余发明人乙所有，其理由为：
①就本题所提供的资料可知，甲与乙签订的技术开发协议为委托开发合同。根据该合同的约定，乙完成并向甲交付了委托开发出来的技术，全部权利归甲公司所有。
②技术T不属于合同约定的开发任务之结果，故根据专利的有关规定可知，该项技术T的专利申请权应归业余发明人所有。（2）该纠纷可以通过以下诸方式予以解决： ①由甲、乙双方协商解决，以确定专利申请权的归属 ②由地方专利管理机关进行调处
③在双方约定有仲裁条款或者事后达成了仲裁协议的前提下，可由仲裁机构仲裁。
④可以向有管辖权的中级人民法院起诉，以审判方式解决。
47、（1）根据规定，经营者不得利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。依据上述事实和法律规定，甲厂的行为既是一种引人误解的不正当竞争行为，同时也是一种诋毁他人商誉的不正当竞争行为。
（2）根据规定，经营者利益广告或者其他方法，对商品作虚假宣传，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款，工商行政管理机关依据上述规定，应责令甲厂停止播放和刊登广告，通过电视台和报纸说明事实真相，向乙厂声明道歉，并可以法定幅度内处以罚款。
（3）根据规定，经营者违反法律规定，给被损害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，本案中甲厂应当赔偿乙厂的经济损失。
第三篇：知识产权法
知识产权法
著作权
一、著作权的取得
① 著作权因作品的创作完成，形成作品这一法律事实的存在而自然取得，而不需再履行任何法定手续。即著作权自动取得。② 首先在中国境内出版的外国人、无国籍人的作品，其著作权自首次出版之日起受保护。③ 外国人、无国籍人的作品在中国境外首先出版后，30日内在中国境内出版的，视为该作品同时在中国境内出版。
④ 外国人、无国籍人的作品，根据作者所属国、经常居住地国与中国签订的协议、共同参加的国际条约享有的著作权，受中国法保护；未与中国签订协议，共同参加国际条约的国家的作者、无国籍人的作品，首次在中国参加的国际条约的成员国出版的；或在成员国、非成员国同时出版的，也受中国法保护。
例题：小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说《隐形翅膀》，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的？（C.2009.三.14）
A、小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人 B、小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表
C、小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效 D、小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效
二、作者
1、作者即创作作品的人。
2、创作的含义是直接产生文学、艺术及科学作品的智力活动，以下辅助性行为均不视为创作：（1）为他人创作进行组织工作（2）提供咨询意见（3）提供物质条件（4）进行其他辅助工作
例题：甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的？（ABC.2007.三.60）
A、甲提供资金是完成创作的保障，应为作者
B、乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者 C、戊提供生活素材，应为作者
D、丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说
3、作者并不仅限于公民，一部作品同时符合下列条件时，法人、其他组织视为作者（拟制）：（1）由法人、其他组织主持（2）代表法人、其他组织意志创作（3）由法人、其他组织承担责任
4、作者推定。如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织即为作者。
三、著作权的主体
（一）一般作品
（二）合作作品的著作权
合作作品是指两人以上共同创作完成的作品。合作作品的作者须具备创作合意与合创事实两个条件。
合作作品的著作权属于全体作者，对著作权的形式须征得全体合作作者的同意。对于可以分割的作品，作者对于各自创作的部分可以单独享有著作权，但不得侵犯合作作品整体的著作权。对于不可分割使用的，由合作作者协商一致行使；协商不成的，无正当理由任何一方不得阻止他方行使除转让以外的权利，所得收益应合理分配给所有合作作者。
（三）演绎作品的著作权
演绎作品是指通过改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。演绎行为是演绎着的创造性劳动，也是一种创作方式。因此，法律规定，演绎作品的著作权由演绎者享有但其对著作权的行使，不得侵犯原作品的著作权。另外第三人在使用演绎作品时，应征求原作者和演绎作品作者的同意。
（四）汇编作品的著作权人
汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。
（五）影视作品的著作权
影视作品是指电影作品或以类似摄制电影的方式创作的作品。影视作品的著作权由制片人享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等的作者享有署名权和依合同获得报酬权。影视作品中的剧本音乐等可以单独使用的作品的作者，有权单独行使其著作权。（六)委托作品的著作权
委托作品是指作为受托人的作者按照委托人的意志和要求而创作的作品。关于委托作品著作权的归属，由委托人和受托人通过合同约定解决，没有订立合同或合同没有明确约定的，为保护作者权益著作权属于受托人，即作者本人。
例题：甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画《翠竹》作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？（BCD.2007.三.58）A、产品包装盒的版权属于甲公司 B、乙公司侵害了丙的复制权
C、甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权 D、甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利(七)美术作品的著作权
美术作品的著作权由作者享有。但须注意美术作品和美术作品载体的关系，作品原件的所有权与作品的著作权是相区别的。“美术作品与原件所有权的转移，不视为作者著作权的转移”，此规则也适用于计算机软件等具有知识产权的标的物，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。但美术作品原件的所有权享有展览权，此外的其他权利仍由著作权人享有。
（八）身份不明的作品的著作权
身份不明的作品是制作者不具名或不写其真实姓名的作品。身份不明的作品由作品原件合法持有人行使除署名权外的著作权。作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。作者身份不明的作品，只有作品是原件，且必须是合法持有人才享有除署名权以外的著作权。作者身份不明的作品其著作权法第十一条第一款第（五）至（十七）项规定的权利的保护期截止于作品首次发表后50年的12月31日。作者身份确定后适用著作权法第二十一条的规定，就是终身家死亡后50年。
（九）职务作品
公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。
（十）自传体作品
当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。因此自传体作品的著作权原则上归传主所享有。
例题：国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来。邀请作家王某执笔，其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说《我的艺术人生》。李某向王某支付了5万元，但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归谁所有？（B.2006.三.17）
A、归王某所有
B、归李某所有
C、归王某和张某共同所有
D、归王某、张某和李某三人共同所有
四、著作权的内容
（一）著作人身权
1、发表权，即作者依法决定是否将其作者公之于众的权利。“公之于众”是指将作品像不特定的人公开，但不以公众知晓为要件。发表权是一次性的权利，一经行使即归消灭。
2、署名权，即标明作者身份在作品上署名的权利。具体包括作者决定是否署名及如何署名等。
3、修改权，即作者本人或授权他人修改其作品的权利。
4、保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。
（二）著作财产权
著作财产权是指著作权人依法享有的控制其作品的使用并获取财产收益的权利，主要内容包括：
1、复制权，即通过印刷、拓印等方式将作品复制一份或多份的权利。
2、发行权，即以出售或赠与的方式向公众提供作品原件或复制件的权利。
3、出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品或以类似摄制电影的方式创作的作品计算机软件的权利，但计算机软件不是出租的主要标的除外。
4、展览权，即公开陈列美术作品摄影作品原件或复制件的权利。
5、表演权，即公开表演作品，及用各种手段公开播送作品的权利。
6、放映权，即通过各种技术设备公开再现美术、摄影、电影等作品的权利。
7、广播权，即以无线、有线或转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或其他设备向公众传播广播的作品的权利。
8、信息网路传播权，即以无线或有线的方式，向公众提供作品，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利。
9、摄制权，即以摄制电影或以类似摄制电影的方式将作品固定在有关载体上的权利。10、11、12、改编权、翻译权、汇编权等应当由著作权人享有的其他权利。
转让权，著作权人可以转让上述部分或全部权利并获取报酬的权利。许可使用权，是指著作权人通过与他人签订使用许可合同，许可他人使用其作品并获得报酬的权利。
13、获得报酬权是指著作权人依法享有的因作品的使用或转让而获得报酬的权利。
五、著作权的合理使用
著作权的合理使用是指针对他人已经发表的作品，根据法律的规定，在不必征得著作权人同意的情况下，而无偿使用其作品的行为，但应指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人的其他权利。根据《著作权法》22条的规定合理使用的范围包括：
（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；
（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；
（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；
（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登播放的除外；
（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；
（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；
（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；
（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；
（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；
（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；
（十一）将中国公民，法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；
（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。
六、著作权法定使用许可制度
法定许可使用制度是指依照著作权法的规定，传播者在使用他人已经发表但没有著作权保留声明的作品时，可以不经著作权人的许可，但应在向其支付报酬，并尊重著作权人其他权利的制度。
法定许可与合理使用的主演区别在于：首先，合理使用无须向著作权人支付报酬，而法定许可则必须向著作权人支付报酬；其次，合理使用的范围较为广泛，我国著作权法第二十二条规定十二种，而法定许可的范围较窄；再次，前者是任何人用，后者是传播这的特权。
根据《著作权法》的规定，法定许可包括以下几种情况：
（一）作品在刊登后，著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载或作为文摘、资料刊登，但应当向作者支付报酬。报社、期刊社可以对作品作文字性的修改、删节，但对文章内容的修改，则应征得作者的同意。
（二）录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制造录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按规定支付报酬，著作权人声明不得使用的除外。
（三）广播电台、电视台使用他人已经发表的作品或已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应支付报酬。
（四）为实施国家九年义务教育或国家教育规划而编写出版教科书，除作者声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片断或短小的文字作品、音乐作品或美术、摄影作品。但应当按规定支付报酬，并指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人享有的其他权利。
七、邻接权
邻接权，也称作品传播者权，是指作品传播者对其赋予作品的传播形式所享有的权利。邻接权以著作权为基础。邻接权的保护期限为50年。邻接权中，除表演者权外，一般不涉及人身权。表演者
(一)表演者权的主体和客体
表演者权的主体是指表演者，包括演员、演出单位或者其他表演文学、艺术作品的人。表演者权利的客体是指表演活动，即通过演员的声音、表情、动作公开再现作品或演奏作品。(二)表演者的权利内容
表演者对其表演享有下列权利：
1．表明表演者身份；
2．保护表演形象不受歪曲；
3．许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；
4．许可他人录音录像，并获得报酬；
5．许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；
6．许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。(三)表演者的主要义务
表演者使用他人的作品演出，应当征得著作权人许可，并支付报酬；使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品演出，应当征得演绎作品著作权人和原作品著作权人许可，并支付报酬。录音录像制作者的权利(一)录制者权的主体和客体
录制者权的主体是录制者，包括录音制作者和录像制作者。录制者权的客体是录制品，包括录音制品和录像制品。录音制品是指任何声音的原始录制品；录像制品是指电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品以外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象的原始录制品，包括表演的原始录制品和非表演的原始录制品。
例题：甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性？（C.2005.三.16）
A.是合法使用行为
B.构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可
C.构成侵权行为，因为该行为还需取得著作权人、表演者的许可并支付报酬 D.构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可
(二)录制者的权利和义务
录制者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。
录制者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬；使用演绎作品制作录制品的，应当征得演绎作品著作权人和原作品著作权人的许可，并支付报酬；录制表演活动的，应当同表演者订立合同，并支付报酬。广播电台、电视台
(一)播放者权的主体和客体
播放者权的主体是广播电视组织，包括广播电台和电视台。播放者权的客体是播放的广播或电视而非广播、电视节目。广播、电视是指广播电台、电视台通过载有声音、图像的信号播放的集成品、制品或其他材料在一起的合成品。(二)播放者的权利和义务
播放者有权禁止未经许可的下列行为：将其播放的广播、电视转播；将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。
播放者应当履行下列义务：播放他人未发表的作品，应当取得著作权人的许可，并支付报酬；播放已发表的作品或已出版的录音录像制品，可以不经著作权人许可，但应按规定支付报酬。
例题;甲电视台获得2006年德国世界杯足球赛A队与B队比赛的现场直播权。乙电视台未经许可将甲电视台播放的比赛实况予以转播，丙电视台未经许可将乙电视台转播的实况比赛录制在音像载体上以备将来播放，丁某未经许可将丙电视台录制的该节目复制一份供其儿子观看。下列哪种说法是正确的？（B.2006.三.18）
A.乙电视台侵犯了A队和B队的表演者权 B.甲电视台有权禁止乙电视台的转播行为 C.丙电视台的录制行为没有侵犯甲电视台的权利 D.丁的行为侵犯了甲电视台的复制权
九、著作权侵权诉讼时效
① 侵犯著作权的诉讼时效为2年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算 ② 权利人超过两年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为
③ 侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。
例题：1999年7月，甲发现乙公司非法复制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲发现乙一直未停止复制行为，遂向法院起诉，要求乙停止侵权并赔偿损失。对此，下列哪些说法是正确的？（ACD.2005.三.59）A.法院应当受理甲的起诉
B.甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求 C.法院应当判决乙停止侵权行为
D.甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算
十、许可与报酬
① 可不经许可，也不支付报酬（见《著作权法》第22条第1款所列的12种“合理使用”方式）
② 可不经许可，但应支付报酬
1、为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬。
2、录音（不包括录像）制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。
3、广播电台、电视台播放他人已发表的作品（不包括未发表的作品），可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。
4、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。
5、报社、期刊社转载、摘编已刊登的作品，可不经许可，但应付酬。③ 应经许可，并付酬
1、图书出版者出版图书及报刊刊登作品，应经著作权人许可并付酬；
2、使用他人作品演出，表演者或演出组织者应取得著作权人许可并付酬
3、录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应取得著作权人许可并付酬
4、广播电台、电视台播放他人未发表作品，应取得著作权人许可并付酬
5、电视台播放他人电影作品（非录像制品），应取得制片者许可并付酬
④ 应经双份许可并付双份报酬 这里的“双份”，是指邻接权人使用演绎作品等特殊作品的，要分别取得演绎作品著作权人及原作品著作权人的许可，并对上述两著作权人分别付酬。具体情形有：
1、出版演绎作品的，出版者应取得演绎作品著作权人及原作品的著作权人许可并付酬
2、使用演绎作品进行表演者，表演者或演出组织者应取得演绎作品的著作权人及原作品的著作权人许可并付酬
3、录音录像制作者使用演绎作品的，应取得演绎作品的著作权人及原作品的著作权人许可并付酬
4、复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播他人制作的录音录像制品的，应经录音录像制作者及著作权人、表演者许可并付酬
5、电视台播放他人的录像制品，应取得录像制作者及著作权人许可并付酬。
例题：叶某创作《星光灿烂》词曲并发表于音乐杂志，郝某在个人举办的赈灾义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并发行郝某的演唱会唱片，星星电台购买该唱片并播放了该歌曲。下列哪些说法是正确的？（AB.2009.三.63）A.郝某演唱《星光灿烂》应征得叶某同意并支付报酬 B.南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得郝某同意并支付报酬 C.星星电台播放该歌曲应征得郝某同意
D.星星电台播放该歌曲应征的南极熊唱片公司同意
商标权
一、商标的种类 ①集体商标
定义：集体商标，是以团体、协会、其他组织（下称“注册人”）名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明其组织成员资格的标志。
相关规定：以地理标志作集体商标注册的，其商品符合使用该地理标志条件的生产经营者，可要求参加以该地理标志作为集体商标注册的注册人组织，该组织应依章程接纳为会员；不要求参加该注册人组织的，也可正当使用该地理标志，该组织无权禁止。②证明商标
定义：证明商标，是由对某商品、服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的人使用于其商品、服务上，用以证明该商品、服务的特定品质的标志。
相关规定：以地理标志作为证明商标注册的，其商品符合使用该地理标志条件的生产经营者要求使用该证明商标的，控制组织应当允许。
例题：“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的？（2006年试卷三第63题）
A、将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上 B、将“花果山”申请注册为证明商标，使用于鸭梨上
C、将鸭梨的形状申请注册为立体商标。使用于鸭梨上 D、将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上 ③ 驰名商标
定义：驰名商标，指享有较高声誉、为公众所周知，且经法定组织认定的商标。相关规定：商标法对驰名商标进行特殊保护，其措施有四个：
2、就相同、类似商品申请注册的商标是复制、模仿、翻译他人已经在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用
3、就不相同、不类似商品申请注册的商标是复制、模仿、翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。
4、已经注册的商标，违反《商标法》第13条、第15-16条、第31条规定的，商标所有人或利害关系人请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标的除斥期间为5年，但对恶意注册的，驰名商标所有人不受5年的时间限制。
5、驰名商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或对公众造成误解的，可向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。
二、商标注册绝对禁止条件
首先，第九条 申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。
商标注册人有权标明“注册商标”或者注册标记。其次，第十条 下列标志不得作为商标使用：
（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同
或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；
（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；
（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；
（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；
（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；
（六）带有民族歧视性的；
（七）夸大宣传并带有欺骗性的；
（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。
县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。
再次，第十一条 下列标志不得作为商标注册：
（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；
（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；
（三）缺乏显著特征的。
前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。
还有，第十二条 以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。
最后，第十三条 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。
就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。
例题：商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些注册申请？（2007年试卷第62题）
E、将“红旗”文字商标使用于油漆商品上 F、将“敌尔蚊”文字商标使用于驱蚊商品上 G、将“光明”文字商标使用于灯泡商品上
H、将“红高粱”文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上
三、注册商标的许可使用
1、双方应签订书面合同；
2、许可人应在该合同签订之日起三个月内将合同副本送商标局备案；
3、双方对外的权利义务：许可人应监督被许可人使用其注册商标的商品质量（在转让合同中，转让人无此义务）；被许可人应保证使用该注册商标的商品质量。
四、争议的裁定
1、已经注册的商标，具有下列情形之一者，商标局可依职权主动撤销，第三人也可请求商标评审委员会裁定撤销：
（1）违反《商标法》第10-12条的规定
(2)以欺骗手段取得注册的（3）以其他不正当手段取得注册的
2、撤销的效力
（1）一经撤销，其商标专用权视为自始不存在（2）对在撤销前法院作出并已执行的商标侵权案件的裁决，工商局作出并已执行的商标侵权事件的处理决定，以及已经履行的商标转让、使用许可合同，均不具溯及力，无需返还。
（3）在第2项规则下，因商标注册人恶意造成他人损失的应以赔偿。五．商标侵权行为
第五十二条 有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；
（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；
（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；
（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；
（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。中华人民共和国商标法实施条例
第五十条 有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第（五）项所称侵犯注册商标专用权的行为：
（一）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；
（二）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。
七、不视为商标侵权或不承担赔偿责任的情形
销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。
注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。
专利权
一、优先权
1、申请人就发明、实用新型（不包括外观设计）在外国首次提出专利申请之日起12个月内，或外观设计6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请，依该外国与中国之相互协议或共同参加的国际条约，可主张优先权。
2、申请人自发明或实用新型（不包括外观设计）在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向中国专利局就相同主题提出专利申请的，亦可主张优先权。
3、优先权是指以前述首次申请日为后申请之申请日。
4、优先权主张人应在申请时提出书面声明，且在3个月内提交首次提出的专利申请权副本；否则，视为未主张。
二、强制实施许可
1、对发明与实用新型专利而言
（1）制造权
（2）使用权
（3）许诺销售权
（4）销售权
（5）进口权
2、对外观设计专利而言
（1）制造权
（2）许诺销售权
（3）销售权
（4）进口权
例题：甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为，哪一项构成侵犯该专利的行为？（2005-3-15，单）
A、使用乙公司制造的该专利产品
B、销售乙公司制造的该专利产品 C、许诺销售乙公司制造的该专利产品 D、使用甲公司制造的该专利产品
三、不授予专利权的情形
对下列各项，不授予专利权：
（一）科学发现；
（二）智力活动的规则和方法；
（三）疾病的诊断和治疗方法；
（四）动物和植物品种；
（五）用原子核变换方法获得的物质；
（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。
（七）违反国家法律、社会公德、妨碍社会公共利益的发明创造
（八）对违反法律、行政法规的规定获得或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。
四、不视为专利权侵权或不承担赔偿责任的情形 第六十九条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：
（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；
（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；
（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；
（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；
（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。
第七十条 为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，构成侵权，但基于侵权人的主观无恶意考虑，不承担赔偿责任。
例题：甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？(2007-3-15,单)A、乙的制造行为不构成侵权 B、丙的销售行为不构成侵权
C、丁的使用行为不构成侵权
D、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任
五、专利权的侵权诉讼时效
第六十八条 侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。
发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。
第四篇：知识产权法
简答题
1、简述知识产权的性质
2、简述知识产权专有性的法律表现P6
3、为什么对知识产权有时间上的限制P8
4、外国人的作品在哪些情况下受我国著作权的保护P21
5、简述其他著作权人的概念及其他著作权人取得著作权的几种情况P24
6、简述委托作品的概念及其著作权的归属P28
7、简述作品的概念以及作品受保护的条件P33,37-38
8、简述电影作品的概念和特点P36
9、简述著作权客体的排除领域P38
10、简述民间文学艺术作品的特点及其保护P39,40
11、简述著作财产权的内容P52
12、简述著作权取得制度P60
13、简述我国著作权法有关著作权自动取得制度的规定P62（12年考过）
14、简述邻接权与著作权的关系P69
15、简述我国著作权法规定的表演者享有的权利P75
16、简述我国著作权法中为教学与科研目的合理使用的条件P84（11年考过）
17、简述著作权法定许可的适用情形P86（12年考过）
18、简述强制许可使用与合理使用的区别P89
19、简述著作权许可使用合同的概念和特征P92 20、著作权是否可以用来作为债的担保？为什么？如果可以，其具体形式是什么？P97
21、简述我国著作权集体组织管理活动的主要内容P104
22、简述侵犯著作权的法律责任的概念和责任形式P110
23、简述著作权人申请诉前权利保护措施的条件P113
24、简述专利权的基本含义及其特征P116
25、简述专利制度的基本内容P118
26、简述专利制度的特征P118
27、根据我国专利法，简述不可获专利的主体是P129-131（12年考过）
28、简述发明的定义及其种类P123
29、简述授予专利权的可专利性的含义内容P132 30、简述我国专利制度中的先申请原则P135
31、简述“先申请原则”和“先发明原则”的优缺点P149
32、简述专利优先权的概念与国际优先权和国内优先权的内容P151-152
33、简述国际优先权和国内优先权的异同P152
34、申请发明或者实用新型专利的，应提交哪些申请文件P152
35、简述专利无效宣告的法律效力P180-181（11年考过）
36、简述专利权人的独占实施权P183
37、申请防止专利滥用的强制许可应具备什么条件？P190
38、简述行为人享有先用权的条件P194
39、发明专利权、实用新型专利权和外观设计专利权的保护范围各以什么为准？保护期限各为多少年？P198,199（12年考过）
40、简述专利侵权行为的判定原则P200-202
41、简述专利简介侵权行为的表现P203
42、简述如何确定专利侵权的赔偿数额P210（12年考过）
43、简述商标的含义P212（12年考过）
44、商标与特殊标志的区别有哪些？P214
45、简述证明商标和地理标志P218,308
46、简述商标注销和商标撤销的异同点P228
47、简述商标注册P229
48、简述我国商标法中，不得作为商标使用的情形P232（12年考过）
49、简述我国商标注册原则P238 50、简述商标注册申请的审查内容P244-245
51、简述注册商标争议程序与注册商标无效的补正程序以及商标异议程序的区别P252
52、简述注册商标续展的含义P257
53、简述我国商标法对注册商标的保护期限以及续展的规定P257（12年考过）
54、简述商标转让和商标转移的联系和区别P261
55、简述注册商标的独占适用与普通使用许可的区别P263
56、简述注册商标使用管理的内容P269
57、简述未注册商标的使用管理P272
58、简述商标标权的保护范围P277
59、简述商标侵权行为的表现形式P278 60、简述保护驰名商标的特殊措施P294 61、简述集成电路设计不能适用专利法保护的原因P296 62、简述商业秘密权与其他知识产权的区别P304 63、简述商业秘密的内容P305 64、授予植物新品种的法定条件是什么？P312（11、12年考过）65、简述植物新品种权的终止P317 66、简述商标和商号的区别P319（11年考过）
67、我国对厂商名称权的法律保护主要表现在哪些方面？P322 68、简述与知识产权有关的不正当竞争行为P327 69、简述世界知识产权组织的宗旨以及保护机构P330,331 70、简述《巴黎公约》的主要原则P332 71、《知识产权协定》对知识产权的民事程序提出的基本要求以及可以采取的救济手段P374、375 72、简述《知识产权协定》中过渡安排的基本内容P378
第五篇：知识产权法（范文模版）
论中国知识产权法立法完善
引言:发明、创造让我们的生活越来越丰富多彩，一个民族的创造力直接影响其发展、壮大。那些发明者、创造者的权利应该受到保护，这样才能形成良性循环，促进整个民族的进步。
一、我国知识产权保护现状
中国要保护知识产权，既是世界的需要，也是中国自身发展的需要.从世界来看，保护知识产权是中国为加入WTO向世界做出的庄严承诺，中国如果不严守信誉，世界上的公司将不在中国投资，不和中国人做生意，试想培育一个世界知名品牌需要投入多大的精力，花费多大的心血?名牌的高价位是品牌价值的体现，中国要融入世界经济一体化的潮流中，在知识经济时代保持经济的高速增长，就必须适应并利用相关的法律，政策，中国如果能诞生一大批拥有自主知识产权的专利，就可以向外国的使用人收取专利使用费，中国如果有一大批向可口可乐，麦当劳这样的世界知名品牌，也可以通过商标特许，收取品牌使用费，采用特许经营的模式，把中式快餐开遍全世界，提升国家形象的同时，赚老外的钱。当然如果一味地保护知识产权，在某种程度上会阻碍知识的传播。由此可知，中国的知识产权相关保护还需进一步加强。
二、中国保护知识产权的必要性
中国保护知识产权势在必行，最终凭借中国人民的聪明才智，中国会在保护知识产权中获益，但保护知识产权也要有个度，特别是现阶段，中国不应一味响应发达国家的号召，追求过高水平的保护，而应该在WTOTRIPS（与贸易有关的知识产权协定）之下，制订既满足国际社会最低标准，又符合实际的知识产权战略，提高全体人民的知识产权意识，营造良好的保护知识产权的社会氛围，这需要你我的共同努力，美国为什么能在第二次工业革命后迅速发展起来，就是因为他们的科技发明，在爱迪生的时代美国的大小发明家不计其数，其原因就是他们有保护专利的法律，总统杰斐逊就曾亲自担任过专利签发员，这是有利于民族发展的良性循环的事。从文化教育来说，我国解放以来长期灌输一种“技术公有”、“知识共享”的思想，从小学到大学都没有将“知识作为有价值的商品”的观念加以教育，几十年来都接受了无偿使用他人的技术发明，无偿使用科研成果的作法。直到我国实行市场经济以后，技术作为商品、知识作为有价值的资本财富才逐步地为社会各界所接受。分析人士认为，这些新的举动表明了美方急于加强中国的知识产权保护的迫切心态。
加强我国知识产权保护，促进知识产权立法完善，是为了促进社会进步，知识经济的时代也就应该有知识经济时代的特有产物。我们的出发点是应对世界一体化的大潮，以不使我们自己处在被动的地位。所以保护知识产权应得到人们的广泛重视，完善知识产权立法势在必行。
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