执行异议听证代理词

第一篇：执行异议听证代理词

执行异议听证代理词

尊敬的审判长、审判员：

四川西华律师事务所接受本案被执行异议人xxxx委托，指派我担任本案代理人，依法参加今天的执行听证会，经过听证调查，本案事实已经清楚，现发表如下代理意见，供合议庭参考：

一、异议申请人所主张的与被异议申请人xxx之间系质押行为不能成立。

根据本案的事实可以得知，被异议申请人xxx对xxx对外的债权债务关系并不清楚，与异议申请人xxx之间更是从未签订任何的质押合同，根据《中华人民共和国物权法》第二百一十：“设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。”以及《中华人民共和国担保法》第六十四条：“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”的相关规定，张吉与魏宜凌之间系质押行为不能成立。

二、异议申请人所主张的与被异议申请人之间的系出卖行为不能成立。

被异议申请人在听证过程中已举证证明案涉车辆系本人所有，被异议申请人与异议申请人之间没有任何债权债务关系，异议申请人也从未向被异议申请人提出过买卖该案涉车辆的要求，被异议申请人从未收到过异议申请人所称的全部价款。故被异议申请人作为案涉车辆的所有人，从未与异议申请人发生任何所谓的出卖行为，从何谈买卖行为的成立。况且被异议申请人xxx于xxx年xx月xx日才将案涉车辆贷款清偿完毕，如果有出卖行为，被异议申请人xxxx不可能继续偿还车贷。

综上所述，人民法院对案涉车辆的查封系正确的，请求贵院驳回申请人的异议申请。

此致

xxxx人民法院

被异议申请人代理人：xxx

xxx年xx月xx日

第二篇：执行异议裁定复议案代理词

关于安徽顺风集团混凝土有限责任公司

不服滁州市中级人民法院（2011）滁执异字第00004号执行裁定申请复议的代理意见

尊敬的审判长、审判员：

安徽环滁律师事务所依法接受本案申请人的委托，指派本律师作为其代理人，为其提供复议申请代理服务。本律师现依据法律和事实依据就本案发表以下意见，供你院本案合议庭审查时参考：

一、被执行人河北冶金建设集团有限公司自己开设的 “社会保险基金”专用存款账户不合法。

中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第十三条规定：“专用存款账户是存款人按照法律、行政法规和规章，对其特定用途资金进行专项管理和使用而开立的银行结算账户。”，第六条规定：“存款人开立基本存款账户、临时存款账户和预算单位开立专用存款账户实行核准制度，经中国人民银行核准后由开户银行核发开户登记证。”。《人民币银行结算账户管理办法实施细则》第六条规定：“《办法》中“开户登记证”全部改为开户许可证。开户许可证是中国人民银行依法准予申请人在银行开立核准类银行结算账户的行政许可证件，是核准类银行结算账户合法性的有效证明。“。所谓预算单位是指那些收入全部上交,预算支出全部由预算安排的一般政府部门。本案中，被执行人河北冶金建设集团有限公司并非预算单位，其无权开立专用存款账户。被执行人河北冶金建设集团有限公司虽然提供了《专用账户取现审批表》，但并没有提供中国人民银行颁发的《开户许可证》。

二、被执行人河北冶金建设集团有限公司自己开设的 “社会保险基金”专用存款账户，不适用(法〔2000〕19号)规定。

《最高人民法院关于在审理和执行民事、经济纠纷案件时不得查封、冻结和扣划社会保险基金的通知》(法〔2000〕19号)针对的情况是：“少数法院在审理和执行社会保险机构原下属企业（现已全部脱勾）与其它企业、单位的经济纠纷案件时，查封社会保险机构开设的社会保险基金帐户，影响了社会保险基金的正常发放，不利于社会的稳定”。本案中，滁州市中级人民法院冻结的账户不是“社会保险机构开设的”---“社会保险基金帐户”而是被答辩人河北冶金建设集团有限公司自己开设的“社会保险基金帐户”！

三、被执行人河北冶金建设集团有限公司自己开立 “社会保险基金”专用存款账户，系逃债之举。

《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”，不论被执行人河北冶金建设集团有限公司开设何种账户，其账户存款均是其公司财产，均可以执行用以偿还债务。

复议申请人代理人：

2012年3月14日

第三篇：包头市九原区人民法院执行异议听证规则

包头市九原区人民法院执行异议听证规则

包头市九原区人民法院执行异议听证规则

发布时间：2009-04-17 09:10:08

第一章 总 则

第一条 为了保证执行案件当事人依法行使诉讼权利，增加人民法院执行工作中的透明度，保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》等规定，结合我院执行工作实际，制定本规则。

第二条 执行异议听证是人民法院在执行程序中，根据当事人、案外人对具体执行行为合法性提出的异议，组织有关当事人进行的公开举证、质证和辩论的程序，目的在于确定执行异议是否成立，以及执行措施是否正确的司法活动。

第三条 听证当事人在执行异议听证中依法享有平等的诉讼权利。

第四条 执行异议听证除涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私等依法不宜公开进行的情形，应当依法公开进行。

第五条 执行异议听证依法实行回避制度。

第二章 执行异议听证的主体

第六条 执行异议听证由审判监督庭组织进行，应当组成合议庭进行听证。

第七条 执行异议听证的当事人是与举行听证活动有利害关系的参与人，包括申请执行人、被执行人、案外人。

第八条 听证当事人享有下列权利：

（一）委托代理权；

（二）申请回避权；

（三）获得听证通知和了解听证内容的权利；

（四）申请不公开听证的权利；

（五）申请听证和放弃听证的权利；

（六）陈述、申辩与质证的权利；

（七）和解的权利。

第九条 听证当事人应当履行下列义务：

（一）按时出庭参加听证的义务；

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（二）遵守听证纪律的义务；

（三）履行听证裁决的义务。

第三章 执行异议听证适用的范围

第十条 有下列情况之一的，应当进行听证：

（一）当事人对变更、追加其为被执行人提出异议的；

（二）对执行标的、执行程序、执行措施提出异议的；

（三）案外人对执行标的主张权利的。

第十一条

当事人、案外人对诉前保全、诉讼保全提出异议以及法院认为应当听证的其他情形，参照本规则进行。

第四章 听证预备

第十二条 执行局收到执行异议申请后，应当组成合议庭决定是否报审判监督庭，决定报审判监督庭的，需报相关领导批准后将案卷转审判监督庭。

第十三条

移交案件时必须提供两份异议申请书，并附相关当事人的联系方式及详细地址。如无法与当事人联系的，案件退回执行局。

第十四条 审判监督庭在收到案卷15日内审查完毕。第十五条

听证法官应当做好以下准备工作：

（一）认真阅卷，熟悉案情，核对有关证据和材料，确定听证的重点和提纲；

（二）根据具体案情，确定听证参加人；

（三）确定听证的时间、地点。执行异议听证的地点原则上应在法庭内进行，也可以根据方便原则就地进行。

第十六条 书记员应当做好以下预备工作：

（一）协助听证法官将一方当事人的异议书、申请书等据以听证的文书及相关证据材料送达给对方当事人；

（二）在听证3日前向听证参加人送达传票及相关法律文书，告知召开听证会的时间、地点及合议庭组成人员；

（三）听证法官要求的其它程序性工作。

第十七条 重大复杂的案件可在听证前主持听证当事人交换证据。

第五章 听证程序

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第十八条 经人民法院确定参加听证的人员，有义务出庭参加听证。异议人无正当理由缺席的，视为自动撤回异议申请。听证相对人无正当理由缺席的，不影响听证程序的进行。

第十九条 听证程序应包括准备阶段、陈述阶段、举证质证阶段和辩论阶段。

第二十条 准备阶段按下列程序进行：

（一）书记员查明听证当事人是否到庭（场），并核对到庭当事人的身份；

（二）书记员宣布听证纪律；

1、服从听证主持人的指挥，未经听证主持人许可不得发言；

2、听证当事人未经听证主持人许可不得退庭；

3、未经听证主持人许可不得录音、录象和摄影；

4、旁听人员不得大声喧哗、鼓掌、哄闹或进行其他妨碍听证秩序的活动。

（三）书记员向听证主持人报告听证准备工作情况及听证当事人到庭情况；

（四）听证主持人说明听证会召开的原因、程序等事项，并宣布执行异议听证开始；

（五）听证主持人告知听证当事人相关的权利和义务；

（六）听证主持人宣布合议庭组成人员及书记员名单，并征询听证当事人是否申请回避(有申请回避的，应当休庭，并依《中华人民共和国民事诉讼法》关于回避的有关规定作出决定)。

第二十一条

陈述阶段按下列顺序进行：

（一）异议人陈述异议理由、事实和请求；

（二）相对人进行申辩，对异议人的主张承认或进行反驳（若相对人承认异议人的异议请求、事实和理由，异议成立，直接进入听证裁决阶段）；

（三）听证主持人归纳争议的焦点及听证的重点，并征求各方当事人的意见；

第二十二条

举证质证阶段按下列顺序进行：

（一）各方对争议焦点无异议后，听证主持人要求听证当事人围绕争议焦点问题进行举证、质证。焦点问题多于一个的，可分组进行举证、质证。

（二）先由异议人围绕争议焦点问题出示或宣读相关证据并发表

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意见以证明执行行为的违法性，随后按照执行申请人、被申请人的顺序依次发表质证意见；

（三）相对方提供证据并发表意见以证明执行行为的必要性和合法性。异议人发表质证意见；

（四）听证参加人经听证主持人许可，可就相对方出示的证据进行发问。各方当事人之间可就有关证据问题互相提问和辩论；

第二十三条 当事人在听证过程中要求对有关事实或证据重新进行调查的，是否准许，由合议庭决定。

第二十四条

需证人出庭作证的，可通知证人出庭，有关当事人有权对证人陈述的证词提问。

第二十五条 对证据审查认定的方法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定进行。

第二十六条

质证辩论阶段按照异议人、执行申请人、被申请人的顺序发表辩论意见。

第二十七条

质证辩论终结，由听证主持人按照异议人、被执行人、申请执行人的先后顺序征询各方最后意见，如有和解意向的，允许听证当事人自行和解。

第二十八条

听证主持人作听证小结，宣布听证会结束。

第二十九条 书记员应当将听证的全部活动记入笔录，听证笔录由所有出庭参加听证的人员审核无误后签名。拒绝签名的，记明情况附卷。

听证记录及在听证中收集的其他证据材料，是作出裁决的依据。

第六章 听证裁决

第三十条

经审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。

第七章 附则

第三十一条 本规定自公布之日起施行。

第四篇：的适用论执行听证在执行异议审查中

论执行听证在执行异议审查中的适用

张明

执行听证，主要是指人民法院在案件执行过程中，在对被执行主体的变更和追加、案外人异议的审查等重大事项做出裁决前，由执行法官召集各方当事人及其他利害关系人就争议的相关事项公开进行陈述、举证、质证和申辩等的一种司法活动。其目的就是要通过充分听取意见做出正确、公正的执行裁决。目前，虽然，我国现有的执行法律规范中对执行听证没有明确的规定，但随着我国加入WTO、司法体制改革的不断深入和“规范执行行为，促进执行公正”专项整改活动的全面推进，社会和民众对于执行工作公开、透明的呼声日益高涨。在这种大背景下，笔者认为，设立执行听证制度并将之积极应用到强制执行程序中，必将会对人民法院的执行工作起到巨大的推动作用。司法实践中，有很多法院也尝试执行听证程序，本文主要分析在执行异议审查程序中适用听证程序的问题。

一、执行异议审查实践中存在的问题

我国现行法律对执行异议制度的规定只有两处，根据民事诉讼法第二百零八条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程序审查。理由不成立的，予以驳回;理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误的，按照审判监督程序处理”。1998年6月最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下称规定)第70条规定：“案外人对执行标的主张权利的，可以向执行法院提出异议”，第71条规定：“对案外人提出的异议，执行法院应当按照民诉法第二百零八条规定进行审查”，以及第72条至第75条的规定。强制执行的目的在于保护申请执行人的权益，而执行异议则是为了保护案外人的利益免受执行行为的侵害。也就是说，如果在执行过程中侵犯了案外人的合法权益，应允许案外人提出异议，请求人民法院予以纠正。这是我国法律赋予案外人的权利，是保证人民法院正确执行的一项重要措施。

目前，从法律规定来看，对执行异议审查的规定过于原则，缺乏可操作性。一方面，没有明确规定审查范围，导致在实践中对审查范围的标准把握不一，有的过宽，有的过窄。二是没有建立一个专门的审查机构。现行法律没有建立执行分权制度，执行实施权和执行裁决权不分，异议人提出执行异议后，一般是由承担执行实施权的执行员进行审查，这有悖于回避原则，也损害了裁决权的中立性和权威性。三是缺乏对审查程序的明确规定，现行法律在审查程序上只规定了合议制，没有对回避、公开审查和两审终审作出规定，也没有对审查方式作出具体的规定，这导致实践中对执行异议的审查表现出很大的随意性，也为某些执行员以枉法裁判创造了条件。

二、实施听证制度在完善执行异议审查制度中的作用

由于现行执行异议制度存在上述不足，远远不能发挥执行异议制度保护当事人合法权益和矫正执行过程中执法人员的违法错误的作用，因此，对现行执行异议制度的完善势在必行。在执行异议审查过程中，尤其须制订切实可行的执行异议审查程序，使之具有可操作性。在完善执行异议审查程序的工作中，推广适用听证程序是非常重要的环节。

随着实践和认识的深化，有的专家学者根据权利制衡原理提出执行权可以分解为执行命令权、执行实施权、执行裁决权，不少法院已试行并得到最高法院认可，基本上述理论和实践的成果，对现行的执行异议审查制度应明确为以听证方式审查，由有执行裁决权的法官负责审查并裁决。

听证，是程序公正的核心内容，其本质涵义在于听取意见。它源于自然公正的法理，即要求任何国家权利的行使，必须听取利害关系人的意见。听证作为一项法律制度，已有几十年的历史，在法制比较发达的国家已普遍适用于立法、行政和司法领域。1996年3月通过的《行政处罚法》正式确立了我国听证制度，听政首先被用于具体行政处理和行政处罚行为。在总结行政听证实践经验的基础上，《立法法》又把听证制度引入立法程序，这是我国为推进立法民主化、科学化所采取的一项重要措施。与行政听证相比，执行异议听证程序带有准司法性。具体表现在，执行异议听证可以行使一定的裁决权，而行政听证不能行使裁

决权。根据规定，听证审查异议不成立的，听证合议庭可以迳行驳回，只有异议成立，才报请院长批准中止。

在对执行异议审查中适用听证形式，可以改变法官在执行中包揽一切，“申请人一张纸，执行员跑断腿”的被动状态，使当事人和执行法官的活动变成一种在一定程序下比较规范的活动。作为一种新型的异议审查程序，在近几年部分人民法院的实践效果来看，取得了一些良好的效果。这主要是由于：首先，它符合公开、公正、公平的诉讼要求，同时又对审判程序和执行程序做出了科学的界定。其次，执行听证有利于执行职能的充分发挥，也充分地保障了案外异议人的权益。通过查明异议人的诉请，一方面对被执行人的财产状况和履行能力会有进一步了解，对于那些能够立即执行的案件，可以很快执行，提高了执行工作的效率。更重要的是，对案件异议人的权益有了程序的保障，异议人可以通过听证展示异议诉求，出示证据，进行辩论陈述，使执行庭对异议相关问题有全面的了解。再次，在执行异议审查中适用听证，增强了执行工作的“亮度”，有利于树立法院的良好形象，同时，通过执行听证，执行法官在法庭上得到锻炼，也有利于建立一支高素质的执行法官队伍。

三、执行异议听证程序的原则

执行听证制度的原则是指由执行听证制度的价值取向和目标模式决定的，反映执行听证本质的，对执行听证程序具有指导意义的原理和评价标准。在执行听证中要遵循听证程序的一般原则，这些一般原则主要包括以下几项：

1、公开透明原则。我国的马怀德先生认为，公开是“听证程序顺利进行的前提条件，也是防止用专横的方法行使权力的有力保障”。英国的一位法学家也曾说过：“一切裁判活动必须以三个原则为指导，即公开、公正和无偏私。在这三个原则中，公开原则列为第一位。”因此，执行听证应当遵循公开透明的基本原则。根据这一原则，除涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私外，执行听证必须以公开的方式进行，应当在举行听证之前发出公告，并允许社会公众旁听和记者采访报道，案卷材料、裁决的结果和理由也应当公开。

2、权力分离原则。权力分离原则来源于英国古老的自然公正法则，主要指在听证过程中主持听证的组织及人员，不能从事与裁决和听证行为不相容的活动，以保证裁决的公平。根据这一原则，主持听证和做出裁决的人。不能同时既是案件的执行者又是案件的裁决者，听证应当由非案件执行者的其他执行法官来主持。我国《行政处罚法》第42条第1款第4项即做出过类似的规定：“听证由行政机关指定的非本案调查人主持。”

3、权利平等原则。权利平等原则是指参加执行听证的当事人在听证程序中享有平等的诉讼权利。根据这一原则，在听证过程中，双方当事人均平等地享有申请加避、提出主张、举证和质证、申辩等诉讼权利。主持听证的法官应当对当事人不偏不倚，一视同仁保障当事人平等地行使各项权利。

4、尊重当事人处分原则。民事强制执行，从性质上讲仍然属于私法的范畴。因此，还是应当充分尊重当事人的意思表示，切实保障当事人的处分权。根据这一原则，听证审查的范围应限于当事人申请的范围;申请人有权在听证中变更请求或撤回申请;听证程序的启动主要应以当事人的申请为前提。

执行异议听证作为人民法院的执行机构在作出涉及执行当事人及案外第三人重大权益的处理之前，指派专人主持并听取有关当事人就案件事实、证据以及法律依据进行陈述、质证和辩论并作出裁决的程序，尚须遵循一些适应执行异议审查程序需要的特殊原则，这些特殊原则主要包括：

①限制执行原则。当事人对执行标的提出异议后，执行法院仍然可以采取或者继续财产保全措施，但必须停止对标的物的处分，直至执行异议审查结束并作出处理决定。限制执行意味着，既要为执行保留条件，又要为撤销执行、终结执行或执行回转留有余地。

②风险分担原则。在复杂的社会环境中，人民法院在财产保全、拍卖、交割、权属确认等执行过程中存在较大风险，其中执行异议的处理更为复杂。为保障当事人的合法权益不受损失，以及人民法院避免不必要的风险责任，应在执行阶段参照民诉法财产保全和先予执行的精神，由执行员主持，根据谁主张财产

权利谁提供风险担保的原则，为当事人设定风险责任。主张财产措施而不提供财产担保一般不予准许。该原则的意义在于，可以制约外人与被执行人恶意串通以提出执行异议，拖延时间，逃避债务，规避法律。

③公正和效率原则。处理执行异议应坚持以事实为根据，以法律为准绳，切实纠正错误的执行措施和执行根据，对申请人、被执行人、案外人的合法权益予以全面平等的保护。具体表现在：(1)讲求实效，这是由执行案件的特点所决定的，因此听证程序的各个环节都应由确定的时间限制，并不得违反。(2)讲求简便，为使听证程序具有可操作性，必须根据必要而可能的原则进行程序设计。执行异议听证程序，既不同于审判的普通程序和简易程序，也与行政处罚法规定的听证程序有所区别。因此，对听证程序的设置不应搞模式设计，只定基本要素，这样可以根据具体的案件区别对待，以及时准确公正地作出裁决。(3)讲求规范，讲求简便不等于简单，听证程序每个环节必要的规范应有明确要求，听证后的裁决文书应有统一的格式。

四、执行异议听证的运作程序

类似于案件的审判程序，执行异议听证程序也可分为听证调查，听证辩论，合议庭评议裁决三个阶段。从整个听证程序上来看，可能在听证会开始前尚需要作一些准备工作，根据听证程序的原则，执行异议听证程序一般应本着如下程序运作：

(一)听证前的准备

1、告知

告知执行机关采取强制执行措施的事实和法律依据，以及当事人申请异议听证的权利。告知的主体为原案执行员，告知的对象为案件当事人包括申请人和利害关系人。告知一般以书面形式。

2、听证的申请

申请异议听证的内容目前限定在被执行主体的变更和追加、案外人对执行标的的异议等涉及当事人重大实体权利的异议。执行异议一般以书面形式提出。时间限定在执行员告知后十五日之内。相应的执行异议证据一般应在十五日内提供，遇有特殊情况，可申请予以延长。提出的异议证据一式三份，正式听证前由具体负责听证的法官安排各方的证据交换。其间，有关当事人可以撤回执行异议。

3、听证的受理

负责听证的法官应对执行异议进行形式审查，包括执行异议的对象是否存在;异议人的资格手续是否完备;有无在限定的时间内提供相应的异议证据。符合听证申请条件的应当正式受理，并通知执行异议的申请人，对不符合听证申请条件的，予以驳回，并说明理由。申请听证人如主张实体权利要求确权的，属异议之诉，应通知申请人另案诉讼解决。

4、听证人员的确定

听证由专职法官负责，一般情况听证主持人由一名专职法官担任，如果案情复杂、影响较大的，由三名法官组成合议庭进行审查，听证法官目前一般从执行机构中选定专职法官担任。根据案情需要，还可以在审判庭中选定资深法官和人民陪审员担任执行异议的听证法官。听证参与人包括执行案件的当事人、案外第三人、听证的代理人及证人等其他听证参与人。

5、听证时间的确定

听证时间的确定，不仅与执行效率相关，更重要的是涉及当事人的合法权益的保护，但目前法律对此并无明文规定。参照有关立法，应当在受理当事人听证申请之后十五日内进行听证，并在听证会五日前通知有关当事人听证的时间和地点。同时告知：可以委托代理人以及无故缺席将视为放弃的法律后果;举行听证的形式，可以申请不公开的权利;如果有证人、鉴定人的，也应通知有关听证的事项;公开听证的，应发布听证公告，便于群众旁听监督以及法制宣传。

(二)听证会的举行

1、预备阶段

听证主持人或书记员宣布听证纪律;核对参加听证人员的身份;宣布听证合议庭组成人员、书记员名单以及回避、举证、质证、申辩等听证权利。

2、正式阶段

先由执行异议人陈述事实、主张权利、举证说明，然后由申请人反驳举证，双方质证辩论，被执行人发表意见，听证合议庭在各方当事人举证、交叉询问、质证、辩论后，可以发问。听证过程无须象法庭审理那样作出严格的阶段限制，执行异议听证并不适用调解。执行调查人员目前不到庭履行举证说明义务。

3、例外情况的处理

(1)有下列情况听证延期：必须参加听证的当事人因故不能参加;听证当事人申请回避理由成立的;应延期的其他情况。

(2)有下列情况听证中止：听证当事人要求通知新的证人到庭、调取新的证据、重新审计鉴定;听证当事人因不可抗力的原因不能继续听证的;其他应中止的情形。

(3)有下列情况听证终结：听证当事人死亡;听证当事人放弃或撤诉的;其他应终结的情形。

为保证听证的规范，全部的听证活动由书记员记录在案。有关人员在听证会结束后应在听证笔录上签名确认。

(三)听证的评议裁决

听证会结束后，听证合议庭一般应在十日内评议并作出书面裁决。其中执行异议不成立的，予以驳回，并阐述具体的事实和法律依据;异议成立的，报经院长批准，分别作出中止执行标的物及解除、撤销已经

采取的执行措施的书面裁定，并送达有关当事人。听证合议庭应当将裁定结果及时告知执行案件承办人，听证材料并入原执行案卷。

(四)听证裁决后的复议

对异议听证所作出的裁定，如涉及有关执行当事人及案外第三人重大权益的，可以向上一级法院申请复议，复议的决定是终局的决定，异议人必须履行。但申请复议的时间和范围可以作出限定，诸如明确规定对程序性异议的审查实行一审终局的制度，异议人不得向上级法院申请复议。对实体异议的审请实行两审终审制，异议人对执行法院审查结果不服的，可以在十日内向上级法院申请复议，这样可以体现执行的效率，真正实现执行的公正。

第五篇：执行异议申请书

执行异议申请书

申请人：XXX，女，XXX年XXX月XXX日生，汉族，住XXX 市XXX弄XXX号402室。电话：

系拟强制执行房产的实际所有人。

请求事项

终止执行对XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号602室房产的拍卖、执行程序。依法保护申请人的合法权益。

事实和理由

一、申请人从未收到过上述被执行房屋的查封及要求履行义务的告知。贵院于2011年3月XXX日查封了上述被执行房屋，并责令被执行人于2011年3月XXX日前履行义务。申请人从未收到过上述被执行房屋的查封及要求履行义务的告知，也无从知晓被执行人是否收到。事实上被执行人XXX自2010年6月XXX日已被羁押于XXX市XXX看守所，后被移送至XXX监狱。鉴于被执行人XXX无法以正常人的身份去接受通知及履行此义务，故提请法庭查证当时送达的地址及签收人，以确认被执行人XXX是否真正收到过此告知，及是否有不履行此义务的故意。如果草率认定因被执行人XXX至今未履行此义务而作出强制拍卖其房产的决定，是对被执行人XXX的极大不公平，也是对申请人合法财产的极大侵害。

二、拟强制拍卖执行的XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号602室房产，在申请人与被执行人XXX离婚前属于共有财产，离婚后应属于申请人个人所有。强制拍卖该房屋将严重损害申请人的合法利益。

上海市XXX区XXX路XXX弄XXX号602室的房屋本是1996年双方准备结婚时共同出资买下的婚房，属于双方共同财产，且当时因为被执行人工作刚刚起步，买房的大部分资金还是申请人筹集的。证据4所示的动迁协议提到的补偿款，其中 XXX 元也是双方共同出资的。即此房产的增值部分至少有XXX元这一半的份额确定属于申请人所有。

（证据1：付款单据）

2008年申请人与被执行人XXX因感情破裂及其它纠纷协议离婚，XXX为了儿子自愿放弃他份额的所有权归申请人所有，只保留了居住权，因房产证被债权人扣押而无法进行过户，但这并不影响该房屋的所有权已实际转让。故XXX路XXX弄XXX号602室房屋目前应属于申请人个人所有。（证据2：自愿离婚协议书）

至于该房屋是否已经抵押给债权人，申请人认为该房屋并未进行任何抵押。其一，根据（XXX）XXX刑初字第XXX号刑事判决书，申请人有理由认定该房屋并未进行抵押。当时辩护人已在当庭请求法庭认定此房屋抵押有效，并折价扣除相应数额不属于非法集资，但法庭并没未确认此房屋抵押有效，还是将该房屋折价款列为非法集资。其二，被执行人XXX当时主动找该债权人拟将此房屋转让或以抵押的方式归还一部分款项，并将房产证交出，但该债权人并未同意，也没有去有关部门办理抵押手续，所以此房屋并未进行任何抵押。

另外，有人主张被执行人XXX无权私自将此房屋进行处置是没有根据的。因为（XXX）XXX刑初字第XXX号刑事判决书上认定犯罪的主体是被告单位，即XXX有限公司，而非其法人个人。至今仍没有任何法律规定在公司负债经营的情况下，其法人无权处置自己的私人房产。

三、执行此房屋拍卖适用的法律依据错误。

1、（XXX）XXX执刑字第XXX号《执行裁定书》所依据的是（XXX）XXX刑初字第XXX号刑事判决书，其判决如下所示：

一、被告单位XXX有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币XXX万元。

二、„„

三、追缴在案的犯罪所得发还被害人，责令退赔尚未退赔的犯罪所得发还被害人。

（证据3：XXX市XXX区人民法院刑事判决书（XXX）XXX刑初字第XXX号第6、7页）

在第三条中明确写明是将“犯罪所得”发还被害人，而上述被执行房屋为申请人与被执行人XXX在1995年左右共同出资买下的婚房，系被执行人XXX的个人合法财产，不应被强制拍卖。

（证据4：XXX市征用集体所有土地房屋拆迁补偿安置协议（拆迁人：XXX）,拆迁补偿时间为2004年XXX月XXX日，而集资行为发生在2007年XXX月，表明此房屋并非是违法所得购置的房屋，为其合法私有财产）

2、另外，（XXX）XXX刑初字第XXX号刑事判决书认定的此“非法吸收公众存款罪”系单位犯罪，即刑事判决书所列的被告单位：XXX有限公司，被责令退赔的义务人也应是XXX有限公司而非其法人，被害人应该提请贵院去查封并清算XXX公司来追讨损失，强制拍卖XXX的唯一私有财产并无法律依据。

3、依据人民法院报理论版《刑法第六十四条作出的判决执行问题》一文的观点，认为责令退赔违法所得的刑事判决其仅表明国家对犯罪有关财物的态度和处理原则，并非是确定一种具体的刑罚，也非对当事人民事权益的具体裁判，该判决不具有执行的效力。正因如此，最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(下称《执行规定》)才未将刑事判决书作为人民法院执行的依据。《执行规定》第2条第(1)项将法院执行机构负责执行的生效法律文书规定为“人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书”，未将具有“责令退赔”内容的刑事判决书明列其中，故受害人的经济损失只能通过另行提起民事诉讼的途径进行救济。

三、位于XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号402室的房产根本没有被执行人XXX的份额。即XXX区XXX路XXX弄XXX号402室为申请人的个人财产。

2004年此两套房屋基本上是同时进行拆迁，根据有关拆迁法律规定，被执行人XXX只能在一处享受拆迁政策，所以他选择了XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号602室的房产。XXX区XXX路XXX弄XXX号402室这一套房屋不管动迁协议上有没有他的名字，补偿的面积都不会发生变化。即根本没有他的份额，况且他并没有在动迁协议上签字。后来申请人与被执行人XXX离婚，动迁协议上更没有保留他名字的必要。且动迁协议当然以发生更改后的最新协议为合法有效。

（证据5：XXX市征用集体所有土地房屋拆迁补偿安置协议（拆迁人：XXX等），拆迁补偿时间为2004年XXX月XXX日，与XXX路XXX弄XXX号602室的拆迁几乎同时进行。且被执行人XXX未签字，修改处有XXX市XXX区XXX镇人民政府的盖章确认。）

四、拟强制拍卖执行的位于XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号602室房屋，是被执行人XXX的唯一住所。

申请人与被执行人XXX早已离婚，被害人所提供的XXX市XXX区XXX路XXX弄XXX号402室房屋是申请人的个人财产，与被执行人XXX没有关系。所以XXX路XXX弄XXX号602室是被执行人XXX唯一的住所。如果强行继续拍卖程序将至被执行人无处可住，无家可归。尤其是在他出狱后会同时面临巨大的生存压力与社会压力，对已稳定的社会关系将产生巨大影响，其必会造成不安定不和谐的社会影响。

五、被执行人XXX还有一个未成年儿子需要抚养。

2008年申请人与XXX离婚，儿子XXX时年10岁。当时约定XXX由申请人抚养，被执行人每月给付抚养费人民币1000元，但至今一分未付。如果法庭定要不认可申请人所述，继续强制处置被执行人所存的唯一财产，也提请法庭考虑此因素，扣除8年共计96000元抚养费以供抚养儿子为盼！

综上所述，恳请贵院终止对该房屋的执行及拍卖程序，以保护申请人的合法权益！

此致

XX市XXX人民法院执行庭

申请人：

年月日