09万国重点学科配套测试题刑事诉讼法

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第一篇:09万国重点学科配套测试题刑事诉讼法

重点学科配套测试题(刑事诉讼法)

一、单项选择题,每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1—20题,每题1分,共20分。1.检查是《刑事诉讼法》规定的一项重要的侦查行为,下列选项中有关检查的表述正确的有: A.检查行为的适用对象为犯罪嫌疑人、被害人 B.进行检查必须经侦查部门负责人同意

C.犯罪嫌疑人、被害人如果拒绝检查,侦查人员认为有必要时,可以强制检查 D.检查妇女的身体不能由异性人员进行

2.人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉的案件,认为按照管辖规定应当由其他同级人民检察院起诉的,受理案件的该人民检察院应当: A.将案件退回公安机关

B.继续审查完毕作出是否起诉的决定

C.将案件移送有管辖权的人民检察院审查起诉 D.报送上一级人民检察院

3.下列关于人民法院适用简易程序审理案件的要求表述错误的是: A.适用简易程序的案件,可以由审判员一人独任审判

B.适用简易程序审理的案件,被告人委托辩护人的,辩护人应当出庭 C.法院审理适用简易程序的案件时,人民检察院可以不派员出席法庭 D.适用简易程序审理案件,人民法院在受理后20日以内审结 4.下列有关鉴定人享有的诉讼权利的表述不正确的是:

A.有权了解和查阅鉴定所必需的案件材料,要求补充鉴定材料。必要时可以勘验和检查 B.有权要求明确鉴定的目的和要求。如果自己不能胜任鉴定,有权拒绝鉴定 C.有权独立地进行鉴定,不受外界的干涉和影响 D.无权得到报酬

5.王某被逮捕后,于6月10日被第一审法院判处有期徒刑3年,缓刑3年,王某不上诉,检察院不抗诉,法院应当如何将王某交付执行? A.于6月10日将王某交付公安机关执行

B.继续关押至6月21日将王某交付公安机关执行

C.将王某立即释放,至6月21日再将王某交付公安机关执行

D.先将王某改为监视居住或取保候审,至6月21日再将王某交付执行

6.被告人刘某涉嫌故意杀人案由某中级人民法院审理,指定辩护人张律师到庭为其辩护,庭审过程中被告人刘某以张律师水平有限,难以维护其合法权益为由拒绝张律师为其辩护,并要求人民法院另行指定辩护律师为其辩护,合议庭同意并宣布延期审理。在人民法院重新指定辩护人之后案件重新开庭,被告人再次当庭拒绝人民法院指定的辩护律师,下列合议庭的做法哪些是正确的? A.合议庭同意被告人的请求,宣布延期审理 B.重新为被告人指定辩护律师 C.不准许被告人拒绝辩护的请求

D.同意被告人拒绝辩护的请求,由被告人自行辩护 7.有权决定法院院长回避的是: A.上级人民法院审判委员会 B.该人民法院审判委员会 C.同级人民检察院检察委员会 D.同级政法委

8.对于人民检察院抗诉的再审案件,需要指令下级人民法院再审的,应当自接受抗诉之日起在多长时间内作出决定? A.1个月 B.3个月

C.3个月,至迟不得超过6个月

D.2个月

9.根据我国刑事诉讼法及其相关规定,下列案件中的哪一案件不应由人民检察院直接立案侦查? A.巨额财产来源不明罪 B.破坏选举罪 C.非法搜查罪

D.国有公司直接负责的主管人员徇私舞弊,造成破产、亏损罪

10.高某是某县的副县长,某夜他假借收取集资款,以暴力强奸了前去交款的女青年刘某。刘某被害后立即到邻近的人民法院报案,县人民法院按照管辖规定转往县公安局并通知其及时查处。县公安局在对该案调查时,认为证据不足,因而不予立案。刘某不得已又告到县检察院,县检察院调查后发现该强奸属实,遂通知公安局立案侦查,但县公安局立案后又做了撤销处理。对该案应当如何处理?

A.可以报经上一级人民检察院批准决定,向县公安局的上一级公安局提起行政复议 B.报经省人民检察院批准决定,县人民检察院直接受理此案 C.报经上一级人民检察院批准决定,对县级公安局提起控诉 D.经县人民检查委员会批准决定,由县人民检察院直接受理此案 11.某县公安局刑警队接到群众报案,在某一水库的水面上发现一具漂浮的尸体。刑警队马上派人赶到现场勘验、检查,以收集证据。根据规定,公安人员收集的证据能够将案件事实证明到何等程度时,公安机关就应当对此案立案侦查? A.有犯罪事实需要追究刑事责任 B.有明确的犯罪嫌疑人 C.应当判处徒刑以上刑罚

D.犯罪事实清楚,证据确实充分

12.辩护律师向人民法院提出的下列申请,人民法院做法错误的是:

A.辩护律师申请向被害人收集与本案有关的材料,人民法院认为确实有必要,签发准许调查书。

B.辩护律师向证人收集、调取与本案有关的材料,但证人不同意,申请人民法院收集、调取,人民法院认为有必要的,应当同意。

C.辩护律师直接申请人民法院收集、调取证据,人民法院认为确有必要的,应当同意。D.人民法院根据辩护律师的申请收集、调取证据时,申请人应当在场。13.某地人民法院于2002年5月10日审理了一起故意伤害案,一审判决被告人某甲有期徒刑五年,判决宣告后,某甲没有当庭表示上诉。五日后,某甲突发脑血栓,陷入昏迷,被送入医院救治,直到2002年8月30日才痊愈。9月10日,某甲向法院提出由于其在上诉期内突患重病,符合刑事诉讼法的相关规定,故向人民法院提出要求延展诉讼期限。人民法院对某甲提出的延展上诉期限的申请,应该如何处理?

A.人民法院应当裁定准许,因为这种情况属于刑事诉讼法规定的延展诉讼期间的正当理由 B.人民法院应当裁定不予准许,因为某甲没有在刑事诉讼法规定的时间内提出申请

C.人民法院应当决定准许,因为这种情况属于刑事诉讼法规定的延展诉讼期间的正当理由 D.人民法院应当决定不予准许,因为某甲没有在刑事诉讼法规定的时间内提出申请 14.在开庭审理一起诈骗案的过程中,被害人提出审理本案的审判长接受了本案被告人委托的律师的请客送礼,因此要求审判长回避,那么他: A.应该向法庭提供相应的证明材料 B.应该提交书面回避申请书

C.应该提出更换的新的审判长人选

D.必须通过其委托的诉讼代理人提出回避申请 15.在陈某抢劫一案中,经过公安机关2次补充侦查移送市检察院起诉,人民检察院在审查起诉中又发现了陈某还有新的犯罪事实,对此新的犯罪事实,应当如何处理? A.自行侦查,必要时可要求公安机关予以协助 B.移送公安机关立案侦查

C.退回补充侦查

D.书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查

16.李某盗窃了某国驻我国大使馆的小轿车一辆,有权对李某进行初审的法院是: A.基层人民法院 B.中级人民法院 C.高级人民法院 D.最高人民法院

17.某县人民法院审理曹某故意伤害一案,下面哪种情形下法院不可以对曹某的财产先予执行? A.被害人的医疗费 B.被害人丧葬费

C.被害人赡养的老人的生活费用 D.被害人抚养的未成年人的生活费用

18.某区人民法院对甲某伤害乙某一案作出了刑事附带民事判决。在一审判决宣判后,只有被告人甲某就刑事部分提出上诉。二审过程中如果二审法院发现一审判决中的刑事附带民事部分确有错误,下列哪种说法是正确的?

A.应当按照第二审程序对刑事部分和附带民事部分一并作出处理

B.应当按照第二审程序对附带民事部分进行审理,然后再按照审判监督程序对刑事部分进行审理

C.应该按照审判监督程序对附带民事部分进行再审 D.应当裁定撤销原判,发回重审

19.某市发生一起交通肇事案,后犯罪嫌疑人张某被抓获归案,案件起诉到法院,庭审时刘某阐述了亲眼目睹被告人张某开车撞死人后逃逸的情况,则刘某的证言属于: A.无罪证据 B.有罪证据 C.间接证据 D.传来证据

20.依照审判监督程序对案件重新审判后,如果认为原判认定的犯罪事实正确,适用法律有错误或者量刑不当,应当如何处理? A.用裁定改判

B.撤销原判,用判决予以改判

C.撤销原判,发回原审人民法院再审

D.如果确实是必须判处被告人死刑立即执行的,应当发回第一审人民法院重新审判

二、多项选择题,每题所给的选项有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分1—20题,每题2分,共40分。

1.某伤害案,提取的血迹经鉴定系来自被害人身上的血,对于这一鉴定结论,侦查机关应当告知: A.犯罪嫌疑人 B.被害人

C.犯罪嫌疑人聘请的律师 D.被害人的近亲属

2.李某驾驶自己的本田轿车去商场购物,将车停放在马路边,后发现车被盗。报案后,公安机关因为没有任何其他线索,觉得案件的侦破工作可能会比较困难,所以迟迟不予立案。后李某向检察院提出,要求检察院对该公安局进行监督,检察院下列处理错误的是? A.要求公安机关将案件移交人民检察院立案侦查 B.要求公安机关立即破案

C.要求公安机关说明不立案的理由,认为理由不成立的,建议其立案

D.要求公安机关说明不立案的理由,认为理由不成立的,通知其立案,公安机关必须立案 3.赵某因涉嫌贪污罪被检察机关依法逮捕,在侦查期间,赵某想找一个律师,下列说法正确的有:

A.赵某可以聘请律师,且不需要经检察院批准 B.赵某聘请的律师可以会见赵某,不需要经过批准

C.赵某聘请的律师会见赵某时,检察院可以派员在场监听 D.赵某委托的律师可以为赵某申请取保候审 4.下列有关期间计算的说法正确的是: A.期间开始的时和日不算在期间以内 B.法定期间不包括路途上的时间

C.刑事诉讼中的期间,以时、日、月、年计算

D.期间届满的计算,如果期间的最后一日为节假日的,均以节假日后的第一日为期间届满日期

5.下列关于取保候审与监视居住的叙述中,错误的是:

A.被监视居住的犯罪嫌疑人会见其聘请的律师须事先经过公安司法机关的批准

B.犯罪嫌疑人在取保候审或者监视居住期间只要实施了犯罪行为的,就应当予以逮捕 C.对于两次未经批准,擅自会见他人的被取保候审的犯罪嫌疑人,应当予以逮捕 D.犯罪嫌疑人在取保候审或者监视居住期间只要经传讯不到案的,就应当予以逮捕 6.人民法院负责哪些判决的执行? A.无罪判决

B.罚金刑判决九天 考资 C.没收财产刑判决 D.死刑判决

7.下列哪些选项属于人民检察院在审查起诉时,应当作出不起诉决定的情形? A.情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的

B.犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或免除刑罚的 C.犯罪嫌疑人确有严重疾病,生活不能自理的 D.经特赦令免除刑罚的

8.在刑事诉讼中,下列哪些期限不计入审理期限?

A.刑事案件应另行委托、指定辩护人,法院决定延期审理的,自案件决定延期审理之日至第10日之准备辩护的时间

B.公诉人发现案件需要补充侦查,提出延期审理建议后,合议庭同意延期审理的期间 C.刑事案件二审期间,检察院查阅案卷超过5日后的时间

D.因当事人、诉讼代理人、辩护人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验,法院决定延期审理1个月之内的期间

9.关于审判机关和审判组织的刑事司法活动,以下做法正确的是:

A.某案,省人大常委会根据当事人的申诉,经过调查,认为法院对案件的判决确有问题。则人大常委会有权要求法院对案件重新审查,法院也应当照办

B.县人民检察院在审查起诉过程中,对犯罪嫌疑人的行为是否属于正当防卫意见分歧很大,向市检察分院汇报请示处理意见,市检察分院听取汇报后,认为应当认定为正当防卫,要求县人民检察院作出不起诉决定。县人民检察院必须照此办理

C.县人民法院在审理胡某侵占案中,对犯罪嫌疑人的行为是否构成犯罪存在分歧,向市中级人民法院请示汇报,市中级人民法院经研究认为应当判决有罪。则县人民法院必须照此办理 D.某故意杀人案件,合议庭经过审理认为,应当判处被告人死刑缓期两年立即执行,而审委会经过讨论,认为应当判处死刑执行。合议庭应当服从审判委员会的决定,判处死刑立即执行 10.某县公民陈某,28岁,为该县某建筑公司工人。2000年4月陈某因涉嫌强奸罪被该县人民检察院向该县人民法院提起公诉,并于2000年6月被认定强奸罪成立,判处有期徒刑10年,判决宣告后,陈某没有上诉,该县人民检察院也没有提出抗诉,一审判决生效后陈某被关押于监狱内执行。同年10月,该县人民法院工作人员在审查本院的案卷时,发现该案认定事实有误,欲提起审判监督程序对本案进行再审,则下列做法中正确的有:

A.本案中再审程序的提起需要经过该县人民法院院长同意,并提交审判委员会备案

B.该县人民法院审理该再审案件时,应当开庭审理

C.该县人民法院审理该再审案件,在法律规定的审限内无法审结的,经上一级人民法院院长批准,可以延长3个月

D.如果再审可能宣告原审被告人陈某无罪,在该县人民法院裁定中止执行原判决后,可以对陈某取保候审

11.某市的公园里发现一具女尸,公安机关为了确定其死因,决定对这女尸进行解剖,下列说法正确的是:

A.要解剖女尸必须经该市公安局长的批准 B.要解剖女尸必须得到市检察院的同意

C.在解剖尸体时,死者的家属必须到场,否则不得解剖

D.在解剖尸体时,死者的家属如果拒绝到场不影响解剖的进行 12.不适用回避制度的诉讼参与人有: A.证人 B.当事人 C.鉴定人 D.翻译人员

13.下列有关适用普通程序审理“被告人认罪案件”的特别规定的表述正确的是:

A.对于指控被告人犯数罪的案件,如果被告人部分认罪,部分不认罪,则都不能适用 B.人民法院对自愿认罪的被告人,酌情予以从轻处罚

C.对于决定适用该特别规定审理的案件,人民法院在开庭前可以阅卷

D.人民法院对决定适用该特别规定审理的案件,应当书面通知人民检察院、被告人及辩护人 14.某县人民法院在审理某甲盗窃案中,发现某甲的行为不是盗窃,而应是抢劫,并且数额巨大,可能会被判处无期徒刑。某县人民法院应当:

A.继续审理,并请求上一级人民法院派员参加 B.请求中级人民法院审理 C.应当由合议庭报请院长决定 D、直接返回人民检察院

15.根据刑事诉讼法的规定,人民法院应当裁定中止审理的情形包括:

A.案件起诉到人民法院后被告人脱逃,致使案件在较长时间内无法继续审理的 B.在审判过程中,自诉人患精神病,致使案件在较长时间内无法继续审理的 C.在审判过程中,被告人患精神病,致使案件在较长时间内无法继续审理的

D.在审判过程中,自诉人或者被告人患有其他严重疾病,致使案件在较长时间内无法继续审理的

16.向在中华人民共和国领域外居住的当事人送达诉讼文书,可以采用下列哪些方式? A.通过外交途径送达

B.对中国籍当事人,可以委托我国使、领馆代为送达 C.当事人所在国的法律允许邮寄送达的,可以邮寄送达

D.当事人所在国与我国有刑事司法协助协定的,按照协定规定的方式送达 17.下列属于自诉人权利的有: A.提起附带民事诉讼

B.委托诉讼代理人参加诉讼 C.自行与被告人进行和解 D.对一审判决提出上诉

18.某故意伤害案,被害人对公安机关作出的不立案决定不服,向检察院提出要求对此进行监督。人民检察院应当如何处理?

A.可以直接改变管辖,直接由检察院立案 B.可以直接书面通知公安机关立案 C.可以要求公安机关说明不立案的理由

D.检察院如果认为不立案的理由不成立,应当通知公安机关立案 19.刑事案件被告人享有下列哪些诉讼权利: A.委托辩护律师 B.申请回避权 C.委托诉讼代理人 D.法庭最后陈述权

20.下列属于告诉才处理的案件有: A.重婚案 B.虐待案

C.暴力干涉婚姻自由案 D.遗弃案

三、不定项选择题,每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案,不答、少答或多答均不得分,本部分1—10题,每题2分,共20分。

1.某市人民检察院在侦查该市教育局主管招生工作的王某受贿案的过程中,除发现王某利用职务之便收受他人贿赂外,还发现王某涉嫌巨额财产来源不明罪和非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪,根据以上情况,请回答下列问题。指控王某犯有巨额财产来源不明罪,首先应当承担证明其财产或者支出明显超过合法收入且差额巨大的证明责任的,是下列选项中的哪些机关或人员? A.人民检察院 B.举报人 C.王某本人

D.王某的所在单位

2.甲到武汉旅游,在武汉市武昌区某酒吧与一法国游客乙发生口角,既而打斗,甲用酒瓶将乙打伤,后经鉴定为轻伤。对本案的立案管辖,下列说法正确的是: A.乙可以向人民法院提出自诉

B.本案只能由公安机关立案侦查九天 考资 C.应当由人民检察院对本案进行立案侦查 D.如果乙向公安机关控告,公安机关应当受理

3.根据我国刑事诉讼法的规定,下列哪些情况需要省级人民政府指定的医院进行鉴定或者出具证明文件?

A.某被害人对公安机关的轻伤鉴定不服,要求重新鉴定

B.犯罪嫌疑人的父亲提出犯罪嫌疑人患有精神病要求进行鉴定 C.已被逮捕的犯罪嫌疑人提出自己患有严重疾病要求取保候审 D.正在服刑的罪犯提出自己患有严重疾病,要求监外执行

4.周某和李某因为涉嫌绑架罪,已被公安机关刑事拘留。请根据案情回答下列问题:如果某中级人民法院判处周某和李某死刑缓期两年执行,一审宣判后,两名被告人不上诉,人民检察院也不抗诉的,下列哪些说法是正确的? A.应当报请最高人民法院核准 B.应当报请高级人民法院核准

C.周某的判决部分由高级人民法院核准,李某的判决部分由最高人民法院核准

D.应当先报请高级人民法院复核,高级人民法院同意原判决的,再报请最高人民法院核准 5.以下有关自诉案件的二审程序的表述正确的是: A.对于自诉案件可以进行调解 B.二审自诉程序中当事人可以反诉 C.二审自诉程序中当事人可以和解

D.二审自诉程序以调解结案的,第一审判决、裁定视为自动撤销

6.钱某是商务部的干部,涉嫌故意泄露国家秘密罪与走私普通货物罪受到追诉,关于本案的审判程序,下列说法正确的是:

A.钱某是成年人,应当公开审判

B.在一审审判过程中,被告人不到庭人民法院也可以开庭审理

C.在审理过程中,审判长如果发现公诉人、辩护人对被告人讯问、发问的内容与本案无关或者方式不当的,应当依职权制止

D.控辩双方中的一方如果认为对方有C项所述情形,有权提出异议,审判长对该异议应当明确表示支持或者驳回

7.下列哪些情形不由军事法院管辖? A.无业游民刘某在军营盗窃构成犯罪的

B.军人王某在服役期间被发现入伍前曾经有过严重的持械抢劫致人重伤的行为 C.王某已退役,发现其在服役期间交通肇事逃逸的

D.王某在办理退役手续后非法将部队的在库枪支窃出并出卖的

8.人民法院在适用简易程序审理刑事公诉案件时,下列哪些选项是人民检察院应当要求人民法院将简易程序转为普通第一审程序审理案件的情形? A.对被告人是否犯罪存在疑问的 B.被告人的辩护人作无罪辩护的

C.对被告人依法应判处3年以上有期徒刑的 D.比较复杂的共同犯罪案件 9.既是书证又是物证的有: A.被害人血迹

B.被害人摔坏指明时间的手表 C.某厂的出车登记表 D.被害人骑的摩托车

10.某县公安机关在侦查李某的强奸案时,发现其还涉嫌抢劫,需要另行计算侦查羁押期限,公安机关应遵循何种程序?

A.由公安机关决定,报同级人民检察院批准 B.由公安机关决定,报上级人民检察院批准 C.由公安机关决定,报同级人民检察院备案 D.由公安机关决定,报上级人民检察院备案

四、案例分析题,本题20分。

钱星是某制药厂工人,2002年7月5日晚与朋友在某饭馆吃饭时与邻桌的王强发生争执,王顺手抄起餐台上一把菜刀向钱星刺去,钱星反手一推将王强扎伤。110来人,将王强送往医院并将钱星带走。王强经鉴定为重伤,公安机关于7月6日决定对钱星予以拘留,并于7月30日提请人民检察院对钱星批准逮捕。人民检察院审查认为钱星的行为属正当防卫,于8月10日作出不批准逮捕的决定。公安机关不服,向检察院提出复议,未被接受,遂向上一级人民检察院申请复核。在此期间,钱星一直被关押,直到9月10日,上级检察机关作出不批准逮捕的决定,公安机关才将钱星释放。

问:本案在程序上存在哪些错误,并说明理由。

第二篇:刑事诉讼法第2阶段测试题

江南大学现代远程教育 第二阶段测试卷

考试科目:《刑事诉讼法》

(总分100分)

时间:90分钟 ______________学习中心(教学点)批次: 层次:

专业: 学号: 身份证号:

姓名:

得分:

一.单选题(每题2分,共20分)

1、下列人员中,不能充当辩护人的是()A.被告人的近亲属 B.被告人所在单位推荐的人 C.本案的证人 D.被告人的亲友

2、一名被告人依法最多可以委托辩护人的人数是()A. l名 B.2名 C.3名 D.不限

3、犯罪嫌疑人依法有权委托律师的时间是()

A.被侦查机关第一次讯问或采取强制措施之日起 B.在起诉阶段 C.在审判阶段 D.在诉讼的任何阶段

4、犯罪嫌疑人被拘留后,公安机关提请人民检察院审查批准逮捕的时间最长不得超过()A.七日 B.十四日 C.三十日 D.三十七日

5、逮捕的执行机关是()A.人民法院 B.人民检察院 C.公安机关 D.司法行政机关

6、监视居住的最长时间是()A.12个月 B.6个月 C.30日 D.48小时

7、以下选项中,不是被取保候审人的法定义务的是()

A.未经执行机关批准不得离开所居住的市、县 B.未经执行机关批准不得会见他人 C.在传讯的时候及时到案 D.不得以任何形式干扰证人作证

8、以其存在、外部特征和性能等对案件起证明作用的证据是()

A.书证 B.狭义物证 C.鉴定结论 D.勘验检查笔录

9、根据以下证据,可以定案的是()A.被告人不供认,但其他证据充分的 B.被告人供认,其他证据不充分的

C.被告人不供认,其他证据不充分的 D.被告人对每一细节都供认,但没有其他证据的

10、某伤害行为发生时,除当事人外,还有下列四个人在场,其中()不能作证人。A.张某是个盲人 B.王某是个聋哑人

C.李某是一年级的小学生 D.赵某患有精神分裂症,病情严重

二.多选题(每题2分,共10分)

1、被告人是()而没有委托辩护人时,应当为其指定律师提供辩护。

A.聋哑盲人 B.主犯 C.可能被判死刑的人 D.未成年人

2、王某因涉嫌抢劫被公安机关立案侦查并被逮捕。如果犯罪嫌疑人王某此时聘请律师,那么律师享有下列()

A.查阅案卷材料 B.了解王某涉嫌罪名 C.会见王某 D.向王某了解有关案件情况

3、从单独一个证据能否证明主要犯罪事实存在或不存在的角度,证据可分为()A.原始证据 B.实物证据 C.直接证据 D.控诉证据 E.间接证据

4、期间计算的时间单位有()

A.分 B.时 C.日 D.月 E.年

5、诉讼文件送达方式有()

A.直接送达 B.间接送达 C.电话送达 D.留置送达 E.委托送达

三.名词解释(每题4分,共16分)

1、刑事诉讼代理

2、言词证据

3、证明对象

4、间接送达

四.简答题(每题8分,共24分)

1、我国《刑事诉讼法》对辩护人在诉讼中的阅卷权是如何规定的?

2、刑事拘留的条件是什么?

3、依法可以申请期间补救的法定条件是什么?

五.论述题(每题10分,共20分)

1、论述我国辩护制度的基本内容。

2、论述强制措施的特征。

六.案例分析(10分)

王泽因妻子司徒庆生的是女孩十分不满,经常对妻子打骂。一次又借机对妻打骂,将妻打昏至地,经鉴定,司徒庆伤势为轻伤。司徒庆不堪虐待,向区人民法院提起自诉,要求追究王泽刑事责任,并判决双方离婚。区法院接受了司徒庆刑事部分的起诉,并将起诉书副本送达了王泽。王泽受到起诉书副本后,又将司徒庆打得满身是血。司徒庆只好跑到法院寻求保护。承办此案的审判员谢某见状十分气愤,决定立即拘传王泽,对其进行批评教育,发出警告。为此,谢审判员填发了拘传票,立即交由法警于当日上午将王泽拘传到法院,然后关在法院的被告候审室内,第二天下午审判员谢某对王泽进行了审问、批评,在王泽保证不再殴打司徒庆后,将其释放。

问:审判员谢某对王泽采取的拘传措施是否合法?简述理由。

答案

一.单选题 C 2 B 3A 4C 5C 6B 7B 8B 9A 10D

二.多选题

1.ACD 2.BCD 3.CE 4.BCD 5.ABDE

三.名词解释

1、刑事诉讼代理----是指刑事诉讼中特定的诉讼参与人,依法委托代理人参加诉讼,代行自己的全部或部分诉讼职权的一种诉讼制度。

2、言词证据――是指以人的陈述为存在和表现形式的证据。

3、证明对象――是指必须用证据加以证明的案件事实的范围。

4、间接送达――将诉讼文件交给收件人的成年家属或所在单位的负责人代收送达方式。

四.简答题

1、我国《刑事诉讼法》对辩护人在诉讼中的阅卷权是如何规定的?

答:辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以查阅、摘抄、复制上述材料。

2、刑事拘留的条件是什么?

答:公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子,如果有下列情形之一的,可以先行拘留:

(一)正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的;

(二)被害人或者在场亲眼看见的人指认他犯罪的;

(三)在身边或者住处发现有犯罪证据的;

(四)犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;

(五)有毁灭、伪造证据或者串供可能的;

(六)不讲真实姓名、住址,身份不明的;

(七)有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。

3、依法可以申请期间补救的法定条件是什么?

答:当事人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由而耽误期限的,在障碍消除后五日以内,可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。申请是否准许,由人民法院裁定。

五.论述题

1、要点:我国辩护制度的基本内容包括辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人范围、辩护人权利义务等。(1)有权自行辩护;(2)有权委托辩护人辩护;(3)司法机关有义务保障辩护权的行使。

2、要点:(1)它是公安机关、人民检察院和人民法院行使职权,强行剥夺或者限制犯罪嫌疑人等人身自由的方法。

(2)在刑事诉讼过程中采用的。

(3)对犯罪嫌疑人、被告人、现行犯采用。(4)以保障侦查和审判的顺利进行为主要目的的。(5)必须严格依法采用。

六.案例分析

要点:不合法。(1)目的不合法;(2)程序不合法;(3)时间不合法

第三篇:2011年系统强化阶段行政法与行政诉讼法配套测试题(M)

行政法与行政诉讼法测试题(M)

《公务员法》第90条规定:“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的,可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核;对复核结果不服的,可以自接到复核决定之日起十五日内,按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉;也可以不经复核,自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉„„”。第91条规定:“原处理机关应当自接到复核申请书后的三十日内作出复核决定。受理公务员申诉的机关应当自受理之日起六十日内作出处理决定,案情复杂的,可以适当延长,但是延长时间不得超过三十日。复核、申诉期间不停止人事处理的执行。”

根据《行政处罚法》第41条规定:“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”第49条规定:“行政机关及其执法人员当场收缴罚款的,必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据;不出具财政部门统一制发的罚款收据的,当事人有权拒绝缴纳罚款,但不导致该处罚不成立。

《行政复议法》第15条第四项规定:对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议。

根据《国家赔偿法》第21条第4款的规定:再审改判无罪的,作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪,以及二审发回重审后作无罪处理的,作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。

《立法法》第72条规定:“涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章。”第73条第1款规定:“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府,可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规,制定规章。”《规章制定程序条例》第15条规定:“起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益,有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的,应当向社会公布,征求社会各界的意见;起草单位也可以举行听证会。„„”起草单位是“可以”而不是“必须”举行听证会。《行政许可法》第58条第1款规定:“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。”根据该规定,行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法律、行政法规规定,地方性法规和规章都无权规定。

《税收征收管理法》第88条规定:“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的,作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施,或者申请人民法院强制执行。”

《行政处罚法》第3条第2款规定,没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。第42条规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。《行政诉讼法解释》第57条第2款规定:“有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决:„„

(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”

根据《行政许可法》第46条的规定:“法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告,并举行听证。”第48条第1款规定:“听证按照下列程序进行:

(一)行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告;„„”听证应当制作笔录,听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。

根据《国家赔偿法》第19条的规定,因公民自己故意作虚伪供述,或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的,国家不承担赔偿责任。

《行政处罚法》第34条规定:“执法人员当场作出行政处罚决定的,应当向当事人出示执法身份证件,填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称,并由执法人员签名或者盖章。执法人员当场作出的行政处罚决定,必须报所属行政机关备案。”

《治安管理处罚法》第22条规定:“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。前款规定的期限,从违反治安管理行为发生之日起计算;违反治安管理行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。”

《公务员法》第102条第1款规定:“公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职3年内,其他公务员在离职2年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。”第54条规定:“公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见;上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行该决定或者命令,执行的后果由上级负责,公务员不承担责任;但是,公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任。”第100条第4款的规定:“聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合同发生争议的,可以自争议发生之日起60日内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的,可以自接到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。仲裁裁决生效后,一方当事人不履行的,另一方当事人可以申请人民法院执行。”

《公务员法》第68条规定:“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的,不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务,也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。”第70条规定:“公务员执行公务时,有下列情形之一的,应当回避:

(一)涉及本人利害关系的;

(二)涉及与本人有本法第六十八条第一款所列亲属关系人员的利害关系的;

(三)其他可能影响公正执行公务的。”第69条规定,公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的,应当实行地域回避,法律另有规定的除外。

根据《行政复议法》第12条规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。第7条规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法,在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请。前款所列规定不含国务院部、委规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。第23条第1款规定,行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。第28条规定,被申请人不按照本法第23条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。第31条第1款,行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂,不能在规定期限内作出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,并告知申请人和被申请人;但是延长期限最多不超过30日。所以,复议机关最长应当在90日之内做出复议决定。

《行政诉讼法》第25条第2款规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。”《行政诉讼法解释》第23条第1款规定:“原告所起诉的被告不适格,人民法院应当告知原告变更被告;原告不同意变更的,裁定驳回起诉。”

根据《行政许可法》第63条的规定,行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。第69条第1款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:„„(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;„„。第77条规定,行政机关不依法履行监督职责或者监督不力,造成严重后果的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。第69条第1款和第4款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:„„

(二)超越法定职权作出行政许可决定的„„依照本条第1款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。

《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条第3款规定:“市辖区、不设区的市的人民政府,经上一级人民政府批准,可以设立若干街道办事处,作为它的派出机关。”

《行政许可法》第69条第1款规定:“有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:„„

(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;„„”。第69条的规定,撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。

《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》第2条规定:“被告改变被诉具体行政行为,原告申请撤诉,符合下列条件的,人民法院应当裁定准许:

(一)申请撤诉是当事人真实意思表示;

(二)被告改变被诉具体行政行为,不违反法律、法规的禁止性规定,不超

越或者放弃职权,不损害公共利益和他人合法权益;

(三)被告已经改变或者决定改变被诉具体行政行为,并书面告知人民法院;(四)第三人无异议。”由此可见,对于符合上述条件的原告撤诉申请,人民法院“应当”(而非可以)以“裁定”(而非决定)的形式予以准许。

《国家赔偿法》第9条第2款规定:“赔偿请求人要求赔偿,应当先向赔偿义务机关提出,也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”第14条规定:“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内,向人民法院提起诉讼。”第22条第2款规定:“赔偿请求人要求赔偿,应当先向赔偿义务机关提出。”第24条规定:“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定,赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内,向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的,赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”第36条的规定,财产损失国家只赔偿“经常性费用开支”和“直接损失”。工厂无法正常经营的损失属于潜在利益,是间接损失,国家不予赔偿。

根据《行政许可法》第69条的规定,超越法定职权作出准予行政许可决定的,作出行政许可的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依职权,可以撤销行政许可。依照法律规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。根据《行政许可法》的相关规定,行政许可法可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。行政机关违法实施行政许可,给当事人的合法权益造成损害的,应当按照国家赔偿法的规定予以赔偿。

行政诉讼原告,是指认为具体行政行为侵犯自己合法权益,而依法向人民法院提起诉讼的公民、法人或其他组织。法院是否受理,取决于起诉之人是否具有原告资格。所谓“原告资格”,是指某一公民、法人或其他组织充当行政诉讼原告所应具备的条件,或者说是某一公民、法人或其他组织请求法院保护自己合法权益所应具备的条件。有原告资格的人不一定只是原告,也可以是类似于原告地位的第三人。《行政诉讼法解释》第24条第1款规定:“行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人,其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼,人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。”这里的“没有起诉的其他利害关系人”就是类似于原告地位的第三人。原告资格的构成要件之一是起诉人须是自己的合法权益受到侵害的人,只要原告认为具体行政行为侵犯了其合法权益,就可以提起行政诉讼。即起诉人不以具备民法上的权利能力、独立人格为必要,尤其是起诉人是法人以外的其他组织时,它们可能不具有民法上的法人资格、民事主体地位,但是这并不妨碍它们具有原告资格。这主要是因为行政诉讼的主要功能是对具体行政行为的合法性进行审查,法院原则上不对原告的法律责任进行追究。因此起诉人是否具备原告资格,是否具备诉讼权利能力,主要看其是否是某项权利或利益的享有主体,而不是看其是否能够独立承担法律责任。原告资格的构成要件之二是起诉人须是自己的合法权益受到侵害的人,具体含义包括必须是自己的合法权益受到侵害,即原告必须是其主张权益的享有主体。起诉人不能以国家利益、他人利益或公共利益受到损害为由提起行政诉讼,即我国行政诉讼不存在他人诉讼和公益诉讼。

根据《行政诉讼证据规定》第7条的规定,逾期提供证据的,视为放弃举证权利。第52条规定,“新证据”是指当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得,人民法院在第二审程序中调取的证据;原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。第2条的规定:“原告或第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的,经人民法院准许,被告可以在第一审程序中补充相应的证据”。但不属于新证据。

根据《行政诉讼法解释》第7条第(3)项规定,复议决定撤销原具体行政行为处理结果的,属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”,应以复议机关为被告提起行政诉讼;而根据不告不理原则,法院审理的核心是复议机关复议决定的合法性。

根据《行政处罚法》规定,即使行政相对人对行政处罚行为不服,提起行政诉讼,但是仍应执行该处罚决定。根据《行政诉讼法》第11条和《行政复议法》第6条的规定,对罚款不服的,既可以提起行政复议也可以直接向人民法院提起行政诉讼。根据《环境保护法》第40条的规定,作出处罚决定的机关并没有强制执行权,只能申请人民法院强制执行,故市环保局无权自行强制执行。根据《行政诉讼法解释》第93条:“人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后,应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定;需要采取强制执行措施的,由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。”

人民法院在民事诉讼中的错判不属于国家赔偿的范围,因为民事错判的纠正是在当事人之间重新分配权力和义务。非行政机关和非法定授权的组织,也不属于国家赔偿的范围。公务员的个人行为也不属于国家赔偿范围。

《立法法》第86条规定:“地方性法规、规章之间不一致时,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决:(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决;(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。”

根据《行政处罚法》第27条第1款规定,当事人有下列情形之一的,应当依法从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的;(二)受他人胁迫有违法行为的;(三)配合行政机关查处违法行为有立功表现的;(四)其他依法从轻或者减轻行政处罚的。第6条第1款规定,公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。至于处罚轻微并不是考虑的条件。第3条,公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。

《规章制定程序条例》第15条规定,起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益,有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的,应当向社会公布,征求社会各界的意见;起草单位也可以举行听证会„„。第32条,规章应当自公布之日起30日后施行;但是,涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍规章施行的,可以

自公布之日起施行。第34条规定,规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依照《立法法》和《法规规章备案条例》的规定向有关机关备案。第18条第1款规定,规章送审稿由法制机构负责统一审查。但是这里的法制机构是指国务院部门法制机构,省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府法制机构,而不是统一的国务院法制机构。国务院部门法制机构仅负责审查部委规章。《立法法》第59条第1款规定,行政法规起草工作完成后,起草单位应当将草案及其说明、各方面对草案主要问题的不同意见和其他有关资料送国务院法制机构进行审查。注意这两条中的法制机构的含义是不同的。

根据行政主体行使职权是否需要相对人的申请,可以将行政行为分为依申请的行政行为和依职权的行政行为。前者是指行政行为以相对人的申请为前提条件,依职权的行政行为是指行政机关主动行使行政权力而作出的行政行为。

按照行政行为是否必须具备法定的形式为标准,行政行为可分为要式行政行为和不要式行政行为。前者是指法律、法规规定必须具备某种方式或形式才能产生法律效果的行政行为;不要式的行政行为是指法律没有明确行政行为的具体形式,行政机关根据实际需要可作出各种形式的行政行为。

根据法律规定的行政主体的权限范围不同,可以将行政行为分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。前者是指法律明确规定了行政行为的范围、条件、形式、程序、方法等,行政机关没有自由选择的余地而做出的行政行为;自由裁量行政行为是指法律仅仅规定了行政行为的范围、条件、幅度和种类等,由行政机关根据实际情况决定如何适用法律而作出的行政行为。工商行政管理机关的核准公司登记的行为属于羁束行政行为。

根据《行政处罚法》第28条规定:违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪,人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金。根据《治安管理处罚法》第92条规定,对决定给予行政拘留处罚的人,在处罚前已经采取强制措施限制人身自由的时间,应当折抵。限制人身自由一日,折抵行政拘留一日。

《行政复议法》第28条第1款规定:“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:„„(三)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:1.主要事实不清、证据不足的;2.适用依据错误的;3.违反法定程序的;4.超越或者滥用职权的;5.具体行政行为明显不当的。„„”

《行政复议法》第14条规定:“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。”

由于游行示威是一种政治权利,不能提起行政诉讼。但可以申请复议。根据《集会游行示威法》第13条规定:“集会、游行、示威的负责人对主管机关不许可的决定不服的,可以自接到决定通知之日起三日内,向同级人民政府申请复议,人民政府应当自接到申请复议书之日起三日内作出决定”。国务院对省政府行政行为的裁决行为是终局裁决行为,根据《行政诉讼法》第12条第(四)项的规定,法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为,人民法院不予受理。根据《行政诉讼法解释》第1条第1款的规定:“公民、法人或者其他组织对

具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服,依法提起诉讼的,属于人民法院行政诉讼的受案范围”。高校作为独立承担责任的机构,适用行政法,对其不授予学位的行为不服,可以提起行政诉讼,法院受理。根据《行政诉讼法解释》第1条第2款第(三)项规定,调解行为以及法律规定的仲裁行为,不属于人民法院行政诉讼的受案范围。

《行政诉讼法》第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。”《行政诉讼法解释》第24条第2款规定:“第三人有权提出与本案有关的诉讼主张,对人民法院的一审判决不服,有权提起上诉。”《行政诉讼法》第54条规定:“人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:„„(四)行政处罚显失公正的,可以判决变更。”在行政诉讼中,行政诉讼被告是恒定的,只能为作出具体行政行为的行政机关,该行政机关不能提出反诉。《行政诉讼法解释》第65条第1款规定:“第一审人民法院作出判决和裁定后,当事人均提起上诉的,上诉各方均为上诉人。”

根据《政府信息公开条例》第14条第4款的规定:“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是,经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息,可以予以公开”。第12条的规定:“乡(镇)人民政府应当依照本条例第九条的规定,在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:„„

(八)执行计划生育政策的情况”。第11条规定:“设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括下列内容:„„

(四)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的管理、使用和分配情况”。第10条规定:“县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定,在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:„„

(七)行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况„„”。

《治安管理处罚法》第109条规定:“担保人应当保证被担保人不逃避行政拘留处罚的执行,担保人不履行担保义务,致使被担保人逃避行政拘留处罚的执行的,由公安机关对其处三千元以下罚款”第107条规定:“被处罚人不服行政拘留处罚决定,申请行政复议、提起行政诉讼的,可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的,由被处罚人或者其近亲属提出符合规定条件的担保人,或者按每日行政拘留二百元的标准交纳保证金,行政拘留的处罚决定暂缓执行。”第110条规定:“被决定给予行政拘留处罚的人交纳保证金,暂缓行政拘留后,逃避行政拘留处罚的执行的,保证金予以没收并上缴国库,已经作出的行政拘留决定仍应执行。”

《行政复议法实施条例》第15条第2款规定:“行政机关作出具体行政行为,依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的,视为该公民、法人或者其他组织不知道该具体行政行为。”第21条规定:“有下列情形之一的,申请人应当提供证明材料:„„

(二)申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的,提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料;„„”。第38条第2款规定,“申请人撤回行政复议申请的,不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是,申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。”第50条第1款的规定:“有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解:

(一)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的;

(二)当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。”

根据《行政诉讼法》第25条第2款规定,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关为被告。第55条规定:“人民法院判决被告重新作出具体行政行为的,被告不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。”根据《行政诉讼法解释》第54条第2款的规定:“如果人民法院以违反法定程序为由,判决撤销被诉具体行政行为的,行政机关重新作出具体行政行为不受《行政诉讼法》第55条规定的限制。” 这里是不利变更禁止原则,刑法中是限制加重原则(上诉不加刑原则)。第54条第(四)项规定:人民法院经过审理,根据不同情况,分别作出以下判决:

(四)行政处罚显失公正的,可以判决变更。所以,法院有权变更显失公平的行政处罚。

依《行政处罚法》第37条规定,行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。根据《行政诉讼证据规定》第15条规定:根据行政诉讼法第三十一条第一款第(七)项的规定,被告向人民法院提供的现场笔录,应当载明时间、地点和事件等内容,并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的,应当注明原因。有其他人在现场的,可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的,从其规定。而非需要加盖公章。第44条规定,有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证:①对现场笔录的合法性或者真实性有异议的;②对扣押财产的品种或者数量有异议的;③对检验的物品取样或者保管有异议的;④对行政执法人员的身份的合法性有异议的;⑤需要出庭作证的其他情形。注意:并不是“必须出庭”。

根据《行政许可法》第29条规定,申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。第32条规定,申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正。第44条规定,行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件,或者加贴标签、加盖检验、检测、检疫印章。第50条规定,被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的,应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。行政机关应当根据被许可人的申请,在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定;逾期未作决定的,视为准予延续。

《最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》规定,由于公安机关不履行法定行政职责,致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的,应当承担行政赔偿责任。

根据《政府信息公开条例》第18条之规定:“属于主动公开范围的政府信息,应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的,从其规定。”第27条第1款规定:“行政机关依申请提供政府信息,除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外,不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。”第9条之规定:“行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开:

(一)涉及公民、法人或者其他组织切身利益的;

(二)需要社会公众广泛知晓或者参与的;

(三)反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的;

(四)其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。”第20条第2款规定:“政府信息公开申请应当包括下列内容:

(一)申请人的姓名或者名称、联系方式;

(二)申请公开的政府信息的内容描述;

(三)申请公开的政府信息的形式要求。”

《国家赔偿法》第21条第2款规定:“对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。”第3款规定:“对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。”根据最高人民检察院的有关批复,在公安机关错误拘留,后检察机关错误批捕的案件中,依赔偿义务机关后置确定的原则,由检察机关承担全部国家赔偿责任。根据《人民检察院刑事赔偿工作规定》第7条,检察院的不起诉决定书可以视为请求赔偿的被侵权事项已依法确认,因此国家应承担赔偿责任。但修正后的《国家赔偿法》第22条已经取消了刑事赔偿的确认程序。

在行政诉讼中,起诉什么就裁判什么,根据不告不理的规则,人民法院不得直接对未起诉的对象作出裁判。根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第7条,作为被诉行政许可行为基础的其他行政决定或者文书存在重大明显违法情形的,人民法院不予认可。据此,可以得出以下两个结论:一是,在行政许可案件中,对于作为被诉行政许可行为基础的行政决定,人民法院可以判断其是否存在重大违法情形,即判断其是否具有法律效力(若行政决定是重大明显违法的,则是无效的);二是,若该行政决定存在重大明显违法情形的,则该行政决定是无效的,则人民法院对它不予认可,即不得作为被诉行政许可行为的基础,从而被诉行政许可行为也是违法,从而导致人民法院根据行政诉讼法第五十四条第(二)项的规定判决撤销被诉行政许可行为。

驳回起诉应当用“裁定”,驳回原告的诉讼请求应当用判决。存在不应受理起诉的情形,裁定驳回起诉。根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第8条,被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的,与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供;第三人提供的证据能够证明行政许可行为合法的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。

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