财产保全的申请和救济途径分析(5篇)

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第一篇:财产保全的申请和救济途径分析

财产保全的申请和救济途径分析

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释,对财产保全的条件、主体、管辖、启动、以及程序的细节问题做了比较详尽的规定。然而,在实务中,对财产保全程序的救济仍然有不少争议,主要集中在申请人和救济途径上。

一、观点之争鸣

有人认为,民事诉讼法第一百零八条只赋予了当事人在不服财产保全裁定时的申请复议权,但是没有给予没有规定案外人不服财产保全裁定的法律救济途径。故案外人就财产保全裁定无权申请复议或者提出异议,即没有申请复议或者提出异议的资格,对其复议申请或提出的异议自然应当直接驳回。这种观点在2015年民事诉讼法解释实施前有一定的支持者。

有人认为,2015年民事诉讼解释第一百七十二条规定了利害关系人不服财产保全裁定时依照民事诉讼法第一百零八条处理,案外人作为利害关系人的一种,不服财产保全裁定时,有权向人民法院申请复议,另财产保全裁定的执行不同于执行程序的执行,不适用民事诉讼法第二百二十七的规定,故案外人不服财产保全裁定时只能与当事人一样向人民法院申请复议。

有人认为,财产保全裁定的执行与执行程序中的执行并无本质区别,均为执行,案外人对财产保全裁定的执行不服时,可依照民事诉讼法第二百二十七条的规定提出异议。

二、争议之评析

上述三种观点,都是基于实践和立法的层面进行的探讨。第一种观点说的是利害关系人,即可能是真正的财产权利人无权提起对财产保全裁定复议。第二种观点认为对财产保全裁定,即使是利害关系人,也必须采用复议方式维权,而不能在

执行程序中提出复议或者异议之诉。第三种观点将财产保全复议和执行异议合二为一。以此为案外人开辟了一条多元救济途径。

(一)对第一种观点的评析

《民诉法》第一百七十二条规定:“利害关系人对保全或者先予执行的裁定不服申请复议的,由作出裁定的人民法院依照民事诉讼法第一百零八条规定处理。”《2015民诉法司法解释》

第一百七十二条:“利害关系人对保全或者先予执行的裁定不服申请复议的,由作出裁定的人民法院依照民事诉讼法第一百零八条规定处理。”明确了利害关系人可以提起复议。使得该观点失去了市场。我们就该观点可以想象一个情景。即申请人和被申请人在对非双方的财产,或者误以为是双方的财产提出财产保全。那么,如果真正的权利人无法提出任何异议的话,实际上立法是在帮助侵权人滥用权利。

(二)对第二种观点的评析

不谈财产保全裁定的执行与执行程序中的执行是否有本质区别的问题,第二种观点以2015民事诉讼法解释第一百七十二条的规定为法律依据,论据不容反对。但是,第二种观点认为,案外人不服财产保全裁定时只能向人民法院申请复议,却没有根据。2015民诉讼法解释规定的是利害关系人可以提出复议,但没有迹象表明不能提出案外人异议之诉,因此,第二种观点将案外人的救济途径人为减少的思路是狭隘和霸道的。

(三)对于第三种观点的评析。

该观点实际上将财产保全程序和执行程序混为一谈。对二者的区分不明,无法很好地运用二者以参与到正确的程序当中,获取程序正义的保护。

三、笔者主张

笔者认为,在在2015民事诉讼法解释第一百七十二条规定出台后,案外人不服财产保全裁定时,既可以向人民法院申请复议,也可以向人民法院提出案外人异议,择一行使。

(一)复议权和异议权

在财产保全程序启动时,只能在保全程序中行使复议权。如果利害关系人放弃保全程序的复议权,在强制执行程序中还可以提出复议以及进行异议之诉。而不能在财产保全程序中进行异议之诉或者提出具有执行程序性质的复议。

(二)申请复议权和异议权的选择性。

笔者认为,尽管不服财产保全裁定的案外人享有申请复议权和异议权,但其只能选择其中之一行使,且作出选择后,就阻却另一种权利行使的可能。理由:一是权利目的相同性和诉讼经济原则。无论是对案外人的申请复议权,还是对案外人的异议权,法律赋予这二种权利的目的均在于当案外人认为财产保全裁定有损其合法权益时,为其提供法律救济权利,其目的具有相同性。在目的相同的前提下,案外人选择其中的一种权利行使后,其目的可以实现,因此,若果运行多重救济,将造成权利失衡。二是审查程序的相似性。无论是对案外人的复议申议,还是对案外人的书面异议,法律要求人民法院予以审查,而且要求在较短的时间内审查完毕,对复议申请的审查要求十日审查完毕,如对书面异议要求十五日内审查完毕。

第二篇:财产保全申请

财产保全申请书

申请人**********有限公司负责人:***住所地:****** 被申请人***、女、汉族、**年**月**日生,住***********

请求事项

1.请求人民法院对保险公司****支公司赔偿给被申请人的理赔款依法采取保全措施,保全数额为20000元;

2.被申请人承担全部的保全费用。

事实与理由

2011年1月22日,被申请人家属***乘坐***驾驶的豫****号车辆在宁洛高速与****号车辆、豫*****等车辆发生事故,该事故造成豫***号车辆乘车人***死亡。豫****车辆在****有限公司***支公司投保了客运责任人责任保险,事故发生后,申请人找到保险公司要求先行支付部分费用,保险公司将20万元费用支付到申请人公司账户。豫***车辆的驾驶员****为了在刑事部分得到家属的谅解积极筹款,向交警部门缴纳了30000元丧葬费用。申请人在收到保险公司的预付款后代替保险公司在交警队向受害人****的家属*****等支付了20000元的丧葬费,受害人的家属出具了收条,保险公司预付款尚余18万元在申请人账户。

后受害人****家属在***法院起诉,经法院调解,****家属和保险公司达成了调解协议,保险公司赔偿****家属共计235600元,在调解生效后保险公司通知申请人将保险公司垫付余款的18万元交到了****法院。由于***家属已先行领走了保险公司垫付的2万元,于是保险公司将剩余的35600元转到了法院,至此申请人和保险公司已履

行了全部义务。现在****家属故意歪曲和隐瞒从交警队领走的2万元是保险公司垫付的事实,继续要求保险公司再支付2万元,其行为存在重复主张的事实,被申请人现又申请执行保险公司2万元,其取得2万元没有合同依据也没有法律依据,构成了不当得利,侵犯了申请人的财产权利,依据法律规定,被申请人应将此款项返还给申请人。

保险公司现已将该理赔款20000元存入法院账户。

为防止被申请人转移财产,维护申请人的合法权益,根据相关法律规定特向贵院申请诉前财产保全。请求贵院依法保全*******支公司赔偿给被申请人的理赔款20000元。

此致

**********人民法院

申请人:

第三篇:财产保全申请

财产保全申请

申请人:王兰芝,女,汉族,1963年10月出生,住陕西省铜川市王益区柳堤市木器厂家属院3号。

被申请人:刘良昆,男,汉族,1987年9月出生,住河南省信阳市潢川县白店乡陈岗村林楼村民组15号。系豫SD0915号奇瑞小型轿车司机兼车主。电话:***

一、申请事项:

要求保全被申请人所有的豫SD0915号奇瑞小型轿车。

二、事实和理由:

申请人诉被申请人等交通事故赔偿一案,现已诉至贵院,因被申请人拒不愿承担赔偿责任,为了确保判决得以有效的履行,现依法提出申请,要求保全被申请人所有的豫SD0915号奇瑞小型轿车。

此致

孟津县人民法院

申请人:王兰芝

2011-3-24

第四篇:财产保全申请流程

一、财产保全申请书:依据 1.受理通知书

2.仲裁申请书(起诉状)

二、前期材料准备

(1)申请人自行担保:担保财产的权属证明,如: 房产担保须提供:

A.房产证复印件复印件,B.房地产登记中心出具的该担保房产无查封、无抵押证明(原件); 汽车作担保的须提供: A.行驶证复印件,B.车管部门出具的该担保汽车无查封、无抵押证明(原件); 银行存款作担保的须提供: A.银行存折复印件(核对原件),B.开户银行出具的一年以上的存款证明书(原件)。

(2)担保公司担保:向担保公司提供资料并电话联系出合同。1.受理通知书

2.开庭通知书(没有可不提)3.证据清单

4.申请人身份证明

5.被申请人身份证明。

三、法院:(申请人自行担保需亲自到现场签名)所需文件: 1.受理通知书(原或复)2.诉保申请书

3.担保财产所有权人担保函(单位盖章并由法定代表人签名、案外人必须亲自到法院签名)

4.担保财产权属证明(见二(1))

5.担保财产的所有权人的身份证复印件或法人营业执照复印件、法定代表人的身份证明;

6.民事起诉状(仲裁申请书)7.授权委托书

8.申请人身份证复印件

9.申请保全财产的所有权证明 10.当事人送达地址确认书

11.所函、律师执业复印件我的身份证复印件

(担保公司担保)1.受理通知书 2.诉保申请书

3.民事起诉状(仲裁申请书)4.申请人、被申请人身份证明 5.授权委托书

6.所函、律师执业复印件我的身份证复印件

第五篇:诉前财产保全申请

诉前财产保全申请书

申请人,女,年月日出生,汉族,住市村号,电话:。被申请人公司,住址。()

请求事项:

1.请求贵院依法扣押被申请人重型仓栅式货车一辆,申请保全的数额为人民币20万元;

2.被申请人承担全部的保全费用。

事实与理由:

年6月23日6时20分,在路处,被申请人公司所有的车辆(仓栅式货车)右后侧将骑“爱玛”自行车的申请人撞伤,造成申请人的自行车受损、人身受伤的交通事故,由区交警大队肇事处理中队出具的检验报告为证。为维护申请人的合法权益,根据相关法律规定特向贵院申请诉前财产保全,请求贵院依法扣押被申请人公司所有的肇事车辆(重型仓栅式货车),提供所有的号丰田皇冠小轿车作为担保。

此致

人民法院

申请人:

年月日

担保书

我自愿以我所有的鲁A09978丰田牌皇冠轿车一辆(价值30万元),为王宗芸与濮阳市东方顺达物流有限公司诉前财产保全一案提供担保。

委托人:王宗芸

住址及联系方式:济南市历城区巨野河街道办事处东徐马村担保人: 2011年7月5日委托书 年龄:59身份证号;***046 295号

受委托人姓名:李正宾工作单位:济南高新区孙村街道办事处身份证号:370121***6

住址及联系方式:济南高新区孙村街道办事处子木花园13#4#401现委托上述委托人作为我方委托代理人参与王宗芸与豫J39217号牌东风重型机械货车在济南历城区世纪大道通白谷堆村路处发生的交通事故一案处理工作。

代理人:李正宾的代理事项及权限为:全权代理王宗芸与豫J39217号牌东风重型仓栅式货车发生的交通事故处理过程中的起诉、陈述事实,参加辩论和调解,代为提出、承认、放弃、变更诉讼请求、提出反诉、进行和解、撤诉、上诉,签收法律文书。

委托人(签名或盖章):

受委托人(签名):

年月日

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