土地权属争议案不应实行行政复议前置（共5则范文）

第一篇：土地权属争议案不应实行行政复议前置（共）

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土地权属争议案不应实行行政复议前置

行政复议前置是指依照法律、法规规定，公民、法人或其他组织不服行政机关的处理决定或认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益的，必须先向行政机关申请复议，对行政复议决定不服的，才可以向人民法院起诉，由人民法院通过审判程序解决争议。因此，公民、法人或其他组织在法定复议期间内未申请复议或者在复议期间，都不能向人民法院提起行政诉讼，只有等到复议决定作出后或者复议期满后才能起诉。自1999年10月《行政复议法》实施后，各级人民政府在处理土地权属争议时，都普遍认为应当实行行政复议前置，依据就是《行政复议法》第三十条第一款规定。笔者认为单以此法条而作出土地权属争议案应实行复议前置的结论是片面的，是不正确的。

一、从现有法条看，土地权属争议案件不需要实行行政复议前置。

从已有的立法上看，土地权属争议案是否实行行政复议前置，关键是要厘清《行政复议法》第三十条第一款的立法含义以及该条款与《行政诉讼法》第三十七条、《土地管理法》第十六条第三款三个法条之间的关系。《行政复议法》第三十条第一款规定：公民、法人或

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赢了网s.yingle.com 者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议，对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。《行政诉讼法》第三十七条第二款规定：法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。《土地管理法》第十六条第三款规定：当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。表面上看，《行政复议法》第三十条第一款与《土地管理法》第十六条第三款存在冲突，即前者规定有关行政机关具体行政行为侵犯土地权属的案件应实行行政复议前置，后者规定对政府处理土地权属争议的行为不实行行政复议置，可以直接向法院起诉。但是，根据《立法法》第八十三条有关冲突法律适用的规定：同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规，自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定;新规定与旧规定不一致的，适用新规定。因此应当适用《土地管理法》第十六条第三款。同理，在《土地管理法》第十六条第三款与《行政诉讼法》第三十七条之间，亦应适用《土地管理法》第十六条第三款，而不能以《行政诉讼法》第三十七条为据，从而在《行政复议法》第三十条第一款与《土地管理法》第十六条第三款之间优先适用《土地管理法》筇十六条第三款。

二、从《行政复议法》第三十条第一款的立法意图和立法表述看，法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com 土地权属争议案件不应实行复议前置。

笔者认为，首先，《行政复议法》第三十条第一款规定应当适用复议前置的具体行政行为指的是侵犯了已经依法取得的权属的行为，具有侵权的性质，不应当包括行政机关对土地权属争议的行政处理，即行政确权。从民法角度上来说，侵权是一种主动行为，通常是为使自己获得利益而侵害他人合法权利的行为，必须具有主动性。例如，行政机关对土地进行征用、划拨等具体行政行为侵犯了已经依法取得的土地使用权，行政机关的这种行为就属于侵权行为，可适用此条款。而行政机关对土地权属纠纷的行政处理是一种居中处理行为，带裁判性质，是依申请而为的行为，不具有主动性，并且处理行为并不为处理方带来民事性质上的利益，因此不带有侵权性质，不是侵权行为，所以不应适用《行政复议法》第三十条第一款。其次，《行政复议法》第三十条第一款规定的是具体行政行为侵犯了已经依法取得的土地所有权或者使用权的，应当先申请行政复议。这里关键是如何理解“已经依法取得”，有人认为“已经依法取得”是指当事人的主观思想，即只要当事人认为已经依法取得就可，而不管是否真正已经依法取得。笔者认为这种理解不符合立法意图，试想如果“已经依法取得”是指当事人的主观思想即可，那么显然在制定该条款时没有必要再用“依法”一词进行修饰，只要写成“取得”就可以了。笔者认为该条中的“依法取得”是指已经取得依法行政机关颁发的所有权或使用权属法律证书。既然是已经依法取得了土地所有权或使用权，那么就不

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综上所述，无论从冲突条款的适用看，还是从立法本意和立法表述看，土地权属争议案件都不应实行行政复议前置。

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第二篇：夏某与物业公司加班费劳动争议案

夏某与物业公司加班费劳动争议案

2009年2月，夏某向某区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，在仲裁申请书事实与理由部分夏某称“我自2004年11月到物业公司工作，担任水暖维修工。自我入职后休息日以及法定节假日均未能休息，并且平时也经常有加班情况，但是物业公司从未安排倒休也未依法支付加班工资。另外物业公司从未给我缴纳养老保险，2009年1月23日，物业公司违法解除了双方劳动合同。故：

1、要求支付2004年11月至2009年1月违法解除劳动合同的双倍赔偿金；

2、要求支付解除劳动合同待通知金；

3、要求支付2004年11月至2008年12月平日、双休日以及法定假日加班费；

4、请求支付拖欠加班费的25%经济补偿金；

5、请求支付2004年至2009年带薪年休假工资；

6、请求支付未上养老保险的赔偿金。

仲裁审理准备：

代理律师接受案件的委托后，向物业公司相关人员了解到关于本案的基本事实如下：

1、关于物业公司解除与夏某劳动合同的事实

2009年1月20日，按照物业公司的排班夏某负责夜勤值班，值班时间是当晚19点至次日8点，当晚22点30分物业客服接到业主报修下水道堵塞，23点40分，物业客服又接到业主报修暖气跑水。物业客服人员接到报修电话后，随即电话通知值班人夏某并说明情况，按照《值班管理制度》的规定，夏某应当在15分钟内予以维修处理。但是夏某表示22：00以后报修的，公司应发加班费，否则自己就不干。后来物业管理站的站长亲自打电话通知夏某，夏某以相同理由拒绝维修。管理站站长只好连夜乘坐出租车到小区，临时安排副站长和一名维修工维修，导致延误维修一个多小时。依据物业公司的《值班管理制度》第十五条：“夜勤值班期间要做好接报修记录，急报修任务须在十五分钟内到达现场进行抢修，否则视为严重违纪违规，按照《员工手册》有关规定处理。”物业公司认为夏某在值班期间，拒绝维修的行为已构成严重违纪，遂作出解除劳动合同的决定并将解除劳动合同通知书送达给夏某。

2、关于夏某主张的加班费的事实

物业公司称，由于物业服务的特点，物业公司安排维修岗位员工执行六天工作制，即每周工作六天，休息一天。物业公司与夏某签订的劳动合同中明确约定：每周休息一天，周六日加班每天付给加班费83元。自2006年12月，经区劳动行政部门审批，物业公司对维修岗位执行综合计算工时制度。由于物业服务的需要，公司安排维修岗位员工每周一至两次的夜勤值班，值班的方式为22点之前在物业公司办公区内；22点以后回家休息，但是应当保证手

机夜间开机。夜勤值班期间，值班人员如发生业主急报工作的，次日领导安排补休或支付延时加班费，夜勤值班每班次物业公司发放四元的夜勤费。

3、关于养老保险缴纳的事实

物业公司称，夏某2004年11月入职，当时物业公司曾向社保部门咨询，社保部门答复外地农民工应当参加工伤和医疗保险，养老和失业保险企业可以选择是否缴纳，所以物业公司为夏某缴纳了医疗保险和工伤保险，养老和失业保险一直到夏某离职确实未予缴纳。经过向物业公司相关人员询问情况以及对相关证据材料的审查，结合夏某的仲裁请求事项，代理律师向物业公司提出本案的诉讼思路和存在的法律风险：

1、关于夏某要求支付2004年11月至2008年12月平日、双休日以及法定假日加班费的请求事项。

在仲裁请求中夏某要求支付加班费的金额高达十万元，此项请求应当是本案庭审方案的重点。司法实务中，关于加班费的劳动争议案件劳动仲裁委和法院一般仅审查双方劳动关系终止或解除前两年内的，即对于两年之内的加班费争议由用人单位承担举证责任，两年之外的加班费争议，按照“谁主张，谁举证”的原则，确定由劳动者承担举证责任。因此在本案中，对于夏某主张的2004年11月至2006年12月期间的加班费物业公司可以忽略，不必发表答辩意见和提交证据。本案答辩和庭审辩论的重点：一是阐述物业行业的特殊性，强调物业公司安排夏某的值班期间是可以休息的，只是在接到报修时夏某才发生维修工作，并且物业公司已经支付了夜勤费，夏某值班的行为不应视为加班；二是由于物业公司经审批实行综合计算工时制度，员工周六日的出勤时间应当累计计算，不应按照休息日加班标准计算。

2、关于夏某要求支付2004年11月至2009年1月违法解除劳动合同的双倍赔偿金的请求事项。

虽然夏某2009年1月20日值班期间，拒绝维修的行为属于违反劳动纪律，并且给物业公司的管理造成不良影响，但是物业公司解除夏某劳动合同的决定较难获得仲裁的支持。原因主要有两点:一是夏某当晚的违纪行为，物业公司缺乏直接的录音录像证据证明，唯一的证人管理站站长，由于是物业公司的员工，与物业公司存在利害关系，其证言的证据效力较弱；二是虽然物业公司的《值班管理制度》已向夏某培训过，有其签字的培训记录，但是司法机构在审理劳动争议时，享有一定的司法裁量权，有权决定是否适用用人单位的规章制度作为裁判的依据。

3、关于养老保险赔偿问题和年假赔偿的请求事项。

关于外地农民工的养老保险赔偿问题和年假未休的工资赔偿问题，由于相关的法律、法

规有明确规定，代理律师认为不作为答辩的重点。

仲裁审理阶段：

仲裁开庭审理时，代理律师答辩的意见主要是：一是强调物业服务的特殊性，夏某的行为严重影响物业公司的管理，损害了业主的利益，属于严重违纪的行为；二是主张物业公司的《值班管理制度》已向夏某培训，夏某明知值班管理制度而故意违反，物业公司有权依法解除双方的劳动关系；三是夏某在物业公司工作期间的休息日加班费已经足额支付。双方各自向仲裁委提供了相应的证据，其中夏某提供的证据包括：劳动合同书、解除劳动合同通知书、工资帐户明细、2004年11月至2008年12月期间部分月份值班记录的原件和复印件。代理律师向仲裁庭提供的证据包括：2007年至2008夏某的考勤记录、2007年至2008年的夏某本人工资发放记录、物业公司的值班管理制度、值班管理制度培训签到表、管理站站长的证人证言。夏某和物业公司双方在仲裁庭审理过程中质证意见集中在：

一、2009年1月20日值班期间，夏某是否拒绝维修的事实

仲裁质证过程中，夏某深知若承认自己当晚值班期间拒绝维修的事实，将可能导致仲裁委支持物业公司解除劳动合同的决定，对自己不利，遂拒绝承认值班期间曾拒绝维修的事实。当物业公司的证人管理站站长出庭作证时，夏某主张管理站站长与物业公司有利害关系，其证言的真实性不认可。

二、关于夏某2007年至2008年期间是否存在加班

仲裁质证过程中，夏某对于物业公司提供的纸质考勤记录，认为没有本人的签字，是物业公司伪造的。夏某主张其每周六日全部加班，并且从未倒休过。每周都有一至二次的值班，也未安排补休。夏某对于物业公司提供的工资支付明细，认为没有本人的签字，其中发放加班费的记录是物业公司修改过的，夏某主张从未领取过加班费。

仲裁裁决：

仲裁经过审理后，于2009年5月作出裁决，裁决主文的表述如下：关于夏某要求支付违法解除劳动关系双倍赔偿金的请求，物业公司未就夏某违纪的事实提供充分证据予以证明，因此根据《劳动合同法》第八十七条的规定，本委予以支持夏某的请求。关于夏某要求支付双休日加班费的请求，双方均就夏某的出勤情况向本委提供了证据，但是依据现行法律规定，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方的，应当结合案件情况，判断一方提供的证据的证明力是否明显大于另一方提供的证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，应当依据举证责任分配的规则作出裁判。劳动争议案件中，用人单位就职工两年内的考勤情况负有举证责

任，故应由物业公司承担不利的后果。关于夏某要求支付值班费的请求，物业公司虽以值班费不能以加班费计付为抗辩理由，但是根据《值班管理规定》第十三条规定：维修工值班为正常工作，必要是可轮休或补休，故物业公司应当按照平日延时加班的支付标准支付夏某加班值班费。

仲裁裁决：支付夏某2007年1月至2008年12月周六日的加班费及值班期间的加班费；支付夏某违法解除劳动关系双倍赔偿金。

仲裁裁决分析：

本案，仲裁委将证明夏某是否存在加班的举证责任分配给物业公司，由于夏某质证时不认可物业公司提供的纸质考勤记录，仲裁委继而裁判物业公司承担举证不利后果，认定夏某2007年至2008年周六日全部加班，属于适用举证分配错误。实务中，用人单位保存的考勤记录不论是纸质考勤、指纹考勤或门禁系统的考勤记录，相当多的用人单位都没有要求员工每月签字确认。由于用人单位提供的考勤存在瑕疵，在发生劳动争议劳动者不认可考勤真实性的情况下，仲裁委可以不采信。但是对于劳动者提出加班费的请求事项，仲裁委应当按照“谁主张，谁举证”的举证分配原则，要求劳动者提出存在加班的证据。如本案中，夏某应当提供证明存在周六日加班的初步证据，仲裁委才可以物业公司提供的考勤记录存在瑕疵为由，裁决物业公司承担不利后果，支付夏某的加班费请求。而在本案中，夏某关于其周六日加班的主张，未向仲裁庭提供任何证据，只有其本人的陈述，不应予以采信，仲裁委关于加班事实的举证责任分配是错误的。

本案审理阶段，代理律师向仲裁委阐述了物业管理的特点，说明物业公司安排夏某值班，但值班期间夏某可以自由安排休息时间，仅在发生业主急修等情况时，发生维修工作。从夏某提供的值班记录来看，夏某值班记录显示，夜间值班期间发生的急修在每个月内只有二、三次，并且次日物业公司为其安排了补休，同时物业公司支付夜勤费四元。夏某的值班行为不应认定为加班，仲裁裁决认定夏某的值班属于加班，并按照延时加班计算加班费属于事实认定错误。

鉴于仲裁裁决的错误，代理律师经与物业公司协商后，就本案向区法院提出了诉讼。法院审理阶段：

质证阶段，物业公司的证人管理站站长再次出庭作证，证明2009年1月20日，夏某负责夜勤值班，但是夏某以加班为由拒绝维修的事实，夏某对于证人的证言如同仲裁审理时一样矢口否认，但在法官的多次追问下，夏某当庭承认属于事实，但主张当时并非自己拒绝维修，只是因管理站站长未同意给其加班工资，才未去业主家维修。

一审辩论阶段，代理律师重点发表了两点辩论意见：

1、夏某不服从值班管理制度的行为，属于严重违纪，物业公司依法解除劳动关系的决定应当支持。

夏某在仲裁阶段和法庭阶段均回避其拒绝维修的事实，表明夏某是明知其做法是严重违反劳动纪律。夏某在值班期间拒绝维修的行为，严重扰乱了物业公司的员工管理秩序，并实际造成物业维修服务延时，给物业公司造成不良的影响，请求法院支持物业公司作出的解除与夏某劳动关系的决定有效。

2、夏某在物业公司值班期间，其中19点至22点期间，夏某在没有报修电话时是一直休息的，22：00以后，夏某是在家休息，物业公司只是要求保持手机开机，并且夏某值班期间发生报修工作的，物业公司实际已安排次日补休，夏某认为值班属于加班的主张不应被支持。

一审判决：

一审中，由于夏某坚持仲裁裁决的内容，经法院调解双方未能达成协议。2009年8月份，一审法院依法作出一审判决。判决主文表述为：2009年1月20日晚，夏某虽未按照物业公司要求从事维修工作，但物业公司另行安排其他人员进行了维修，夏某的行为并未给物业公司造成严重损失。物业公司以夏某严重违反劳动纪律为由解除劳动合同不妥，但由于夏某已收到解除决定书并且同意与物业公司办理离职手续，应视为双方协商解除，物业公司应支付夏某解除劳动合同的经济补偿金。根据夏某提供的值班记录，夏某工作期间存在值班情况，但是夏某的值班时间不应认定为加班时间，且根据物业公司提供的工资发放清单，物业公司已经支付夏某工作期间的值班费及加班费，夏某主张加班费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。

一审判决评析：

一审法院采纳了代理律师的辩论意见，对于夏某加班费的请求事项未予支持。关于值班是否属于加班，是否应当按照加班的标准计发加班费，实务中是一直存在争议的，现行劳动法也未有明确的法律调整。一般来说，用人单位安排劳动者在法定工作时间之外从事本职工作的，属于加班，并且应当征得劳动者的同意。而用人单位安排劳动者“值班”，则不必经过这个程序，劳动者一般也不得拒绝，用人单位的这种安排属于用人单位自主用工管理权的范畴。一审法院考虑到物业行业特点，未将物业公司的值班认定为加班，维护了物业公司的自主用工管理权利。一审法院在认定夏某值班期间拒绝维修行为属于违纪的同时，并未支持物业公司以严重违纪为由解除夏某的劳动关系，实际上是考虑到夏某在物业公司的工作年限

和劳动合同未到期的事实，从维护劳动者权益的法律原则出发，判决物业公司向夏某支付协商解除经济补偿金。

案件结案：

经代理律师向物业公司负责人解释说明，物业公司表示接受一审判决，不再提起上诉。

作者：北京道源律师事务所张涛律师邮箱：zhangtaolawyer@126.com

第三篇：保险缴费基数劳动争议案代理词一篇

保险缴费基数劳动争议案代理词一篇

作者：禚洪 来源：找法网 日期：2010年07月21日

代 理 词

尊敬的审判长、审判员：

辽宁申扬律师事务所接受某某的委托并指派禚洪律师作为其诉讼代理人参加本次庭审，现结合庭审举证、质证情况发表如下代理意见：

被告以职工应发月工资作为保险缴费基数是正确的。问题是：事实上，原告的应发月工资到底是多少？也就是说，本案争议的焦点问题是：原告在被告处工作期间的20个月的事实上和实际上的应发月平均工资到底是多少，是3,551.95元还是1,500元？是应当以原告在被告处工作期间的20个月的事实上的和实际上的应发月平均工资为缴费基数还是以劳动合同中载明的工资标准即1,500元为保险缴费基数？

原告及其诉讼代理人认为，应当以原告其在被告处工作期间的20个月的事实上的和实际上的应发月平均工资收入即每月3,551.95元为保险缴费基数为原告补充申报缴纳各项社会保险费用。

原告所举的工资条及工资卡相互一一印证，能够形成证明体系，证明原告在被告处工作期间的20个月的总收入为71,039元，这20个月的应发月平均工资收入在事实上和实际上是3,551.95元，而不是合同中载明的1,500元，被告不应当仅仅以劳动合同中载明的工资标准即1,500元为保险缴费基数为原告申报缴纳社保费用，而应当以原告其在被告处工作期间的20个月的事实和实际上的应发月平均工资收入即每月3,551.95元为保险缴费基数为原告补充申报缴纳各项社会保险费用。

被告所辩称的原告的月工资收入中有一部分系为原告报销的交通费用的主张，因其不能提供相应的反证加以证明，故应当承担举证不能的败诉责任，其反驳主张不应当予以采纳。原告的诉讼请求有充分的事实根据和法律依据，请法院在依法认证的基础上查清原告每月的实际应发工资收入是否仅为1,500元并“以事实为根据、以法律为准绳”依法支持原告的诉讼请求。

一、这份合同中的手工填写部分只有第二条部分是原告亲笔书写，其余部分均系被告事后填写的。事实上，这份合同实际上是被告在和平区劳动争议仲裁委员会进行合同鉴证时应付国家机关、逃避国家税收时使用的。

在应发工资标准问题上，被告并没有实际履行合同载明的1,500元，原告每个月的实际应发工资收入均超过合同载明的1,500元。事实上，被告给付原告的每个月的应发工资标准均超过了1,500元。具体地讲，2008年5月的应发工资是1,714.29元、2008年6月的应发工资是2,664.29元、2008年7月的应发工资为2,506元、2008年8月的应发工资为2,446

元、2008年9月的应发工资为3,563元、2008年10月的应发工资为3,966元、2008年11月的应发工资为3,051元、2008年12月的应发工资为3,033.09元；2009年1月的应发工资为2,972元、2009年2月的应发工资为4,220元、2009年3月的应发工资为4,130.55元、2009年4月的应发工资为4,141.18元、2009年5月的应发工资为4,214元、2009年6月的应发工资为4,177.40元、2009年7月的应发工资为4,220元、2009年8月的应发工资为4,220元、2009年9月的应发工资为4,220元、2009年10月的应发工资为3,478.82元、2009年11月的应发工资为4,226元、2009年12月的应发工资为3,878.61元。可见，原告在被告处工作期间的20个月的总收入为71,039元，这20个月的月平均应发工资收入实际上是3,551.95元，而不是合同中载明的1,500元。顺便提及的是，原告与被告是2010年1月24日终止劳动合同关系的，被告应当为原告缴纳2010年1月的社会保险费用，但在实际缴纳时，被告却在2010年1月份发放原告2009年12月的工资时未经原告同意，从原告2009年12月的工资中擅自扣除了应当由被告为原告缴纳的社会保险费，即连同个人部分共扣除了663元，这663元中应当由被告为原告缴纳的部分却变成由原告为被告支付，被告的违法行为构成不当得利，原告将保留诉权追究其法律责任。

二、关于上述主张的法律依据是：

《中华人民共和国劳动法》第七十条：国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。

《中华人民共和国劳动法》第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。

《中华人民共和国劳动法》第七十三条：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：

（一）退休；

（二）患病、负伤；

（三）因工伤残或者患职业病；

（四）失业；(五)生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。

《社会保险费征缴暂行条例》第三条第五款：社会保险费的费基、费率依照有关法律、行政法规和国务院的规定执行。

《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款：缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。

《社会保险费征缴暂行条例》第十条：缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数

额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费。

缴费单位不按规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由社会保险经办机构暂按该单位上月缴费数额的１１０％确定应缴数额；没有上月缴费数额的，由社会保险经办机构暂按该单位的经营状况、职工人数等有关情况确定应缴数额。缴费单位补办申报手续并按核定数额缴纳社会保险费后，由社会保险经办机构按照规定结算。

《社会保险费征缴暂行条例》第十二条：缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免。

《社会保险费征缴暂行条例》第十三条：缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收２‟的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。

《社会保险费征缴暂行条例》第十八条第一条：按照省、自治区、直辖市人民政府关于社会保险费征缴机构的规定，劳动保障行政部门或者税务机关依法对单位缴费情况进行检查时，被检查的单位应当提供与缴纳社会保险费有关的用人情况、工资表、财务报表等资料，如实反映情况，不得拒绝检查，不得谎报、瞒报。劳动保障行政部门或者税务机关可以记录、录音、录像、照相和复制有关资料；但是，应当为缴费单位保密。

《社会保险费征缴暂行条例》第二十四条：缴费单位违反有关财务、会计、统计的法律、行政法规和国家有关规定，伪造、变造、故意毁灭有关账册、材料，或者不设帐册，致使社会保险费缴费基数无法确定的，除依照有关法律、行政法规的规定给予行政处罚、纪律处分、刑事处罚外，依照本条例第十条的规定征缴；迟延缴纳的，由劳动保障行政部门或者税务机关依照本条例第十三条的规定决定加收滞纳金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处５０００元以上２万元以下的罚款。

国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条：工资总额由下列六个部分组成：

（一）计时工资；

（二）计件工资；

（三）奖金；

（四）津贴和补贴；

（五）加班加点工资；

（六）特殊情况下支付的工资。

《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》（国发［１９９５］６号）附件一《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之一》

一、基本养老保险费用的筹集：基本养老保险费用由单位和个人共同负担。（一

>个人缴纳养老保险费。职工本人上一月平均工资为个人缴费工资基数。月平均工资应按国家统计局规定列入工资总额统计的项目计算，其中包括工资、奖金、津贴、补贴等收入。月平均工资超过当地职工平均工资２００％或３００％以上的部分，不计入个人缴费工资基数；低于当地职工平均工资６０％的，按６０％计入。„„

（二）企业缴纳养老保险费。企业按职工工资额的一定比例缴纳基本养老保险费。„„

（三）企业缴纳的基本养老保险费在税前列支，个人缴纳的养老保险费不计征个人所得税。„„

《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》（国发［１９９５］６号）附件二《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之二》

一、基本养老保险费用的筹集

（一）职工本人上一月平均工资为个人缴纳基本养老保险费的基数（以下简称缴费工资基数）。企业以全部职工缴费工资基数之和为企业缴费工资基数。月平均工资应按国家统计局规定列入工资总额统计的项目计算，其中包括工资、奖金、津贴、补贴等收入。职工月平均工资低于当地职工平均工资６０％的，按６０％计算缴费工资基数；超过当地职工平均

工资３００％的部分不计入缴费工资基数，也不计入计发养老金的基数。„„

（四）个体工商户本人、私营企业主等非工薪收入者，可以当地全部职工月平均工资作为基数，缴纳基本养老保险费。„„

《劳动和社会保障部社会保险事业管理中心关于规范社会保险缴费基数有关问题的通知》（劳社险中心函［２００６］６０号）

五、关于统一缴费基数问题

（一）参保单位缴纳基本养老保险费的基数可以为职工工资总额，也可以为本单位职工个人缴费工资基数之和，但在全省区市范围内应统一为一种核定办法。单位职工本人缴纳基本养老保险费的基数原则上以上一本人月平均工资为基础，在当地职工平均工资的６０％—３００％的范围内进行核定。特殊情况下个人缴费基数的确定，按原劳动部办公厅关于印发《职工基本养老保险个人账户管理暂行办法》的通知（劳办发［１９９７］１１６号）的有关规定核定。以个人身份参保缴费基数的核定，根据各地贯彻《国务院关于完善职工基本养老保险制度的决定》（国发［２００５］３８号）的有关规定核定。

（二）参保单位缴纳基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险费的基数为职工工资总额，基本医疗保险、失业保险职工个人缴费基数为本人工资，为便于征缴可以以上一个人月平均工资为缴费基数。„„

沈阳市社会保障工作领导小组文件《关于进一步明确个别企业调整企业养老保险和失业保险单位缴费基数的通知》（沈社发［２００２］２号）：„„企业缴纳的基本养老保险费统筹部分和失业保险费按照本企业上月全部实发工资总额为基数申报缴纳。„„

由此可见，用人单位应当以职工的月工资收入为缴费基数为职工缴纳社会保险统筹部分并以职工的月工资收入为缴费基数代扣代缴职工个人应当缴纳的部分。为了便于征缴，也可以以职工上一个人月平均工资为缴费基数。只有对月工资收入低于沈阳市职工平均工资６０％的，才能按照沈阳市职工平均工资６０％计算缴费基数。就本案而言，原告在被告处工作期间的20个月的总收入为71,039元，这20个月的应发月平均工资收入在事实上和实际上是3,551.95元而不是合同中载明的1,500元，该月平均工资收入远远高于沈阳市２００８年在岗职工月平均工资(2,795.33元)的６０％（1,677.20元），故应当以3,551.95元为基数为原告缴纳各项社会保险费用。

三、原告第一项诉讼请求的计算方法：

我国现行社会保险缴费的费率标准为：养老保险－参保单位的缴费费率为１９％，职工的缴费费率为８％；医疗保险－参保单位的缴费费率为８％，职工的缴费费率为２％；失业保险－参保单位的缴费费率为２％，职工的缴费费率为１％；生育保险－由参保单位按0.6％缴纳；工伤保险－由参保单位按0.5％缴纳。

（一）主张补缴社会养老保险费8,080.41元的计算方法是：

原告2008年应发工资总收入为22,943元，则被告应当为原告缴纳的统筹部分的社会养老保险费用为22,943（元）×19%=4,359.17（元）。而根据工资条及沈阳市养老保险参保人员缴费明细，2008年５月，被告并没有给原告缴纳社会保险，从2008年６月至12月，被告为原告实际缴纳10,500（元）×19%=1,995（元），少缴的差额为2,364.17元。

原告2009年应发工资总收入为48,096元，则被告应当为原告缴纳的统筹部分的社会养老保险费用为48,096（元）×19%=9,138.24（元），被告为原告实际缴纳1500（元／月）×19%×12（个月）＝3,420（元），少缴的差额为5,718.24（元）。

因此，被告应当补缴的养老保险金额为2,364.17（元）＋5,718.24（元）＝8,082.41（元）。

（二）主张补缴医疗保险费用656.56元的计算方法是：

原告认为，2008年７月至2009年６月按最低基数缴纳，没有问题。因2008年平均工资在2009年７月调整，故应缴2008年平均工资2,867.87（元）×8%×6（个月）＝1,376.57（元）,实际缴纳1,500（元）×8%×6（个月）=720（元）,少缴的差额为656.57元,应予补缴。

（三）主张补缴失业保险费用880.78元的计算方法是：

原告2008年应发工资总收入为22,943元，则被告应当为原告缴纳的统筹部分的失业保险费用为22,943（元）×2％=458.86（元）。根据2008年5月和6月的工资条及失业保险缴费手册的记载，被告是从2008年7月才开始为原告缴纳失业保险费用的，根据失业保险缴费手册的记载，被告从2008年7月至12月实际为原告缴纳的失业保险费用为9000（元）×2％=180（元）, 少缴的差额为278.86元。

原告2009年应发工资总收入为48,096元，则被告应当为原告缴纳的统筹部分的失业保险费用为48,096（元）×2％=961.92（元），根据失业保险缴费手册的记载，被告2009年实际为原告缴纳的失业保险费用为1,500（元）×2％×12（个月）＝360（元），少缴的差额为601.92元。

因此，被告应当补缴的失业保险费用为278.86（元）＋601.92（元）＝880.78（元）。

（四）主张补缴生育保险费426.23元的计算方法是：

原告在被告处工作期间的20个月的总收入为71,039（元）×0.6％＝426.23（元）。

（五）主张补缴工伤保险费355.20元的计算方法是：

原告在被告处工作期间的20个月的总收入为71,039（元）×0.5％＝355.20（元）。

四、原告第二项诉讼请求的计算方法

原告2008年５月５日与被告建立劳动关系，2009年12月初向被告提出书面辞职，该辞职书在当时已经提交给被告。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告拒不提供原告的书面辞职书，应当自行承担败诉的责任。

原告单方面解除劳动合同的行为符合劳动合同法第三十八条第一款第（三）项的规定，没有给被告造成任何所谓的损失。劳动合同法第三十八条第一款第（二）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。被告没有依法足额为原告缴纳社会保险费，详见上文，兹不赘述。根据《劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳 动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。„„本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

原告在被告单位工作20个月，即一年零八个月，故应当支付两个月的工资作为经济补偿。双方终止劳动合同前十二个月原告的平均工资为4,008.21元，以每月4,000元计算，则两个月的经济补偿金为8，000元。

五、对被告所举证据的质证意见

被告所举“承诺书”及“培训手册”均系复印件，原告要求出示原件加以核对，对这些“复印件”不同意质证。这些证据的真实性无法核实，也不能证明被告主张的证明目的。