法院离任人员从事律师的部分从业限制

第一篇：法院离任人员从事律师的部分从业限制

法院离任人员从事律师的部分从业限制

不能由法院单方规定

安徽省青阳县法律援助中心

王裕好律师

人民法庭悬挂的庄严国徽告诉我们：法院代表国家进行审理案件，审判权的主体系一国而非一机关；律师履行法定责任参与案件审理帮助审批权得以实施，同时也为宪法保障的公民基本人权（辩护权、委托权）提供支撑。《法官法》和《律师法》是同一位阶的法律，都是由全国人大常委会通过的，分别对法官或律师的基本权利义务作出了规定。任何机关或部门无权对法官或律师的基本权利作出超越《法官法》和《律师法》的限制（禁止）性规定。律师的管理机构是司法行政系统，最高法院应当与司法部联合作出规定。2004年最高人民法院和司法部以“法发（2004）9号”的文件形式联合发布了《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》（以下简称《联合规定》），实践中起到积极作用。但后来，最高法院单方对离任人员担任律师后的部分从业活动作出了严于《法官法》和《律师法》的限制（禁止）性规定，实难令人理解。

一、相关规定的梳理

1、《律师法》、《法官法》的律师从业限定本身比较苛刻 我国《律师法》第四十一条规定：“曾经担任法官、检察官的律师，从人民法院、人民检察院离任后二年内，不得担任诉讼代理人或者辩护人”；《法官法》第十七条第二款规定：“法官从人民法院离任后，不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。”

首先，法律规定曾担任“法官”的律师不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人，而且两年内不得（在全国任何法院）担任诉讼代理人或者辩护人。

这种规定过于苛刻。例如：我国幅员辽阔，如果从甲法院离任到几千里之外的乙法院担任诉讼代理人或者辩护人参加诉讼竟然要接受“两年”的“封杀”，这真的有必要吗？

2、《联合规定》和《法释.规定》的矛盾

《联合规定》规定第四条：“法官应当严格执行回避制度，如果与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系，可能影响案件公正处理的，应当自行申请回避，是否回避由本院院长或者审判委员会决定。律师因法定事由或者根据相关规定不得担任诉讼代理人或者辩护人的，应当谢绝当事人的委托，或者解除委托代理合同。”

最高人民法院2005年单方发布《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》（“法发[2000]5号”，以下简称《法发.规定》），2011年6月10日又单方发布《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》（“2011法释第12号”，以下简称《法释.规定》），自2011年6月13日起施行(同时废止《法发.规定》)，相关从业限制更加严厉。例如：

《法释.规定》第八条规定：“审判人员及法院其他工作人员从人民法院离任后二年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。（第二款）审判人员及法院其他工作人员从人民法院离任后，不得担任原任职法院所审理案件的诉讼代理人或者辩护人，但是作为当事人的监护人或者近亲属代理诉讼或者进行辩护的除外。（第三款）本条所规定的离任，包括退休、调离、解聘、辞职、辞退、开除等离开法院工作岗位的情形。（第四款）本条所规定的原任职法院，包括审判人员及法院其他工作人员曾任职的所有法院”。《法释.规定》第十三条第二款进一步明确：“ 本规定所称法院其他工作人员，是指审判人员以外的在编工作人员。”

这样一来，法院在编的审判人员和其他工作人员（如“书记员、法警、行辅人员等”），离任后从事律师或进行一般诉讼代理、辩护，概不能到原任职法院。

作为一个标题为“审判人员在诉讼活动中执行回避制度”的司法解释，为何对法院离任的律师或一般公民代理作出严格的限制（禁止）性规定？难道“曾经在法院工作”就成为“充分的理由”？

二、最高法院“单方规定”存在的主要问题

《法释.规定》一来“令出无门”（《联合规定》并未废止），二来与《法官法》、《律师法》相冲突，严重损害了我国的律师制度和诉讼法原则等，必须加以剖析和纠正。

1、从合法性来看

遵循立法理论，诉讼代理权属于公民基本权利，应由法律规范。全国人大颁布的“法律”对“权利”有禁止性规定的，下位法不得作出严于“法律”的规定。事实上，“法律”已经对律师执业或部分公民代理作了相关限制，例如：我国《律师法》第十一条第二款的“律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的，任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务”，还有《律师法》第四十一条、《法官法》第十七条第二款等规定。然而，《法释.规定》把“离任人员”范围从“法官”扩大到“审判人员以外的在编工作人员”（第十三条第二款）明显与“法律抵触”，严重侵犯了部分律师的职业权利和公民代理权利。

2、从合理性来看

一方面，依据行政管理和行业自律，律师执业限制应受司法行政部门和律师协会规范，最高法院无权加以规定。诚然，确有部分从法院离任的律师利用与法官曾经同事的关系办理人情案、关系案，影响了司法公正，但法院应从内部管理着力，而不能“因咦费食”，一味地拒绝离任人员担当诉讼代理人或辩护人。

另一方面，通过国家司法考试获得同一法律职业资格的目的就是为公检法司各系统法律人才的正常流动提供保障，法官可以从优秀律师中遴选，法官成为律师也不能过于严格限制。最高法院的上述规定违背了法律人才的良性互动原则，如果不及时修正，有律师梦的年轻法律人才面对法院的橄榄枝上悬挂的“从一而终”的标示势必犹豫不绝，事实上部分堵塞了优秀法律人才向审判机关的流入的源头。

三、如何化解上述矛盾

1、全国人大常委会应当对《律师法》的实施加强全面监督 律师执业并非不受限制，但须有法可依、有规可循。从司法制度和诉讼制度的层面来看，律师从业限制应受“法律”调整。既然《律师法》有相关规定，那么实际执行得怎么样，是否有违背法律规定的现象发生，全国人大常委会作为法律实施的监督机关，有权利也有义务加以有效监督。

2、最高法院与司法部联合发布文件加以规范

应当把法院离任人员担当律师的从业限制回归到“法定事由和联合规定”上来，力求公平公正。律师不是案件的裁决者，如果法官真正依法办案，“同事回避”没有实际意义，所以法院从自身做起是当务之急；律师执业限制应受司法行政部门和律师协会管理，最高法院必要时会同司法部对《联合规定》作出修改即可，单方作出规定无法令人信服。

3、律师协会和广大律师应当呼吁

部分律师执业权利的侵害就是对律师协会手足的伤害，中华律师总会应当对相关现实加以关注，倡导有全国人大代表身份的律师提出相关议案，并在调查研究的基础上向司法部汇报，司法部可主动与最高法院沟通，必要时提请国务院向全国人大常委会提请对最高法院的相关司法解释作出审查。及时纠正司法解释的不当之处；当然，任何组织和公民认为该司法解释同宪法或者法律相抵触，也可以向全国人大常委会提出书面意见，这是《宪法》赋予的监督权之一。

安徽省青阳县法律援助中心

王裕好律师

2014年4月22日

第二篇：兼职从事律师职业人员管理办法

兼职从事律师职业人员管理办法

1996年11月25日，中华人民共和国司法部

第一条 为了加强对兼职从事律师职业人员的管理，依据《中华人民共和国律师法》，制定本办法。

第二条 兼职从事律师职业人员是指取得律师资格和律师执业证书，不脱离本职工作从事律师职业的人员。

第三条 兼职从事律师职业人员在执业活动中统称律师，与专职律师有同等的权利和义务。

第四条 兼职从事律师职业人员应当接受司法行政机关和律师协会的监督、指导。

第五条 法学院校（系）、法学研究单位从事教学、研究工作的人员，具备下列条件，可以兼职从事律师职业：

（一）具有律师资格；

（二）所在单位允许兼职从事律师职业；

（三）在律师事务所实习一年；

（四）品行良好；

（五）符合律师执业的其他规定。

第六条 申请兼职从事律师职业的人员，应当在拟加入的律师事务所实习一年。

第七条 申请兼职从事律师职业的人员，应当依照《律师执业证管理办法》的有关规定申请领取律师执业证书。

申请时，除提交《律师执业证管理办法》规定的材料外，还应当提交以下材料：

（一）与律师事务所签定的“聘用协议”；

（二）所在单位允许其兼职从事律师职业的证明。

第八条 律师事务所聘请兼职人员，数量不得超过本所专职律师的数量。

在法学院校、研究单位设立的律师事务所聘用兼职人员的数量，由省、自治区、直辖市司法厅（局）规定。

第九条 在法学院校、研究单位设立的律师事务所只能从本院校、研究单位符合条件的人员中，聘用兼职从事律师职业的人员。

第十条 兼职从事律师职业人员应当接受业务培训和职业道德培训。

第十一条 兼职从事律师职业人员，不得同时在二个或二个以上的律师事务所或其他法律服务机构执业。

第十二条 兼职从事律师职业人员，不得接受与本人工作单位有利害关系的案件的对方当事人委托，担任代理人。

第十三条 兼职从事律师职业人员违法执业或因过错给当事人造成损失的，由所在的律师事务所承担赔偿责任。

第十四条 兼职从事律师职业人员执业时，由律师事务所统一收案、统一收费。

第十五条 兼职从事律师职业人员的报酬，由所在地的司法行政机关规定。

第十六条 兼职从事律师职业人员应当加入所在地的律师协会。

第十七条 本办法自1997年1月1日起施行。1984年司法部发布的《兼职律师和特邀律师管理办法》和1986年司法部发布的《兼职律师和特邀律师管理办法的补充规定》同时废止。

第三篇：配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定

配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）【法规标题】最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）

【颁布单位】最高人民法院

【发文字号】法发〔2011〕5号

【颁布时间】2011-2-10 【失效时间】

【法规来源】http://rmfyb.chinacourt.org/paper/html/2011-02/17/content_22785.htm

【全文】

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）最高人民法院

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）

法发〔2011〕5号

最高人民法院印发《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导

干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》的通知

各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

现将最高人民法院《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》印发给你们，请认真执行。

二○一一年二月十日

为维护司法公正和司法廉洁，防止法院领导干部及法官私人利益与公共利益发生冲突，依照《中华人民共和国公务员法》、《中华人民共和国法官法》和《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》，制定本规定。

第一条 人民法院领导干部和审判、执行岗位法官，其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的，应当实行任职回避。

本规定所称法院领导干部，是指各级人民法院的领导班子成员及审判委员会专职委员。

本规定所称审判、执行岗位法官，是指各级人民法院未担任院级领导职务的审判委员会委员以及在立案、审判、执行、审判监督、国家赔偿等部门从事审判、执行工作的法官和执行员。

本规定所称从事律师职业，是指开办律师事务所、以律师身份为案件当事人提供诉讼代理或者其他有偿法律服务。

第二条 人民法院在选拔任用干部时，不得将具备任职回避条件的人员作为法院领导干部和审判、执行岗位法官的拟任人选。

第三条 人民法院在补充审判、执行岗位工作人员时，不得补充具备任职回避条件的人员。

人民法院在补充非审判、执行岗位工作人员时，应当向拟补充的人员释明本规定的相关内容。

第四条 在本规定施行前具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自本规定施行之日起六个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自本规定施行之日起十二个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第五条 在本规定施行前不具备任职回避条件，但在本规定施行后具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自任职回避条件具备之日起一个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第六条 具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官在前述规定期限内没有主动提出任职回避申请的，相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序免去其所任领导职务或者将其调离审判执行岗位。

第七条 应当实行任职回避的法院领导干部和审判、执行岗位法官的任免权限不在人民法院的，相关人民法院可向具有干部任免权的机关提出为其办理职务调动或者免职手续的建议。

第八条 因配偶、子女从事律师职业而辞去现任职务或者退出审判、执行岗位的法院领导干部和法官，应当尽可能按原职级待遇重新安排工作岗位，但在重新安排工作时，不得违反本规定第二条、第三条的要求。

第九条 具备任职回避条件的法院领导干部及审判、执行岗位法官具有下列情形之一的，应当酌情给予批评教育、组织处理或者纪律处分：

（一）隐瞒配偶、子女从事律师职业情况的；

（二）采取弄虚作假手段规避任职回避的；

（三）拒不服从组织调整或者拒不办理公务交接的；

（四）具有其他违反任职回避规定行为的。

第十条 法院领导干部和审判、执行岗位法官的配偶、子女不在本规定所限地域范围内从事律师职业的，该法院领导干部和审判、执行岗位法官不实行任职回避，但其配偶、子女采取暗中代理等方式在本规定所限地域范围内从事律师职业的，应当责令其辞去领导职务或者将其调离审判、执行岗位；其本人知情的，还应当同时给予其相应的纪律处分。

第十一条 本规定由最高人民法院负责解释。

第十二条 本规定自发布之日起施行。

第四篇：最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）

为维护司法公正和司法廉洁，防止法院领导干部及法官私人利益与公共利益发生冲突，依照《中华人民共和国公务员法》、《中华人民共和国法官法》和《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》，制定本规定。

第一条 人民法院领导干部和审判、执行岗位法官，其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的，应当实行任职回避。

本规定所称法院领导干部，是指各级人民法院的领导班子成员及审判委员会专职委员。

本规定所称审判、执行岗位法官，是指各级人民法院未担任院级领导职务的审判委员会委员以及在立案、审判、执行、审判监督、国家赔偿等部门从事审判、执行工作的法官和执行员。

本规定所称从事律师职业，是指开办律师事务所、以律师身份为案件当事人提供诉讼代理或者其他有偿法律服务。

第二条 人民法院在选拔任用干部时，不得将具备任职回避条件的人员作为法院领导干部和审判、执行岗位法官的拟任人选。

第三条 人民法院在补充审判、执行岗位工作人员时，不得补充具备任职回避条件的人员。

人民法院在补充非审判、执行岗位工作人员时，应当向拟补充的人员释明本规定的相关内容。

第四条 在本规定施行前具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自本规定施行之日起六个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自本规定施行之日起十二个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第五条 在本规定施行前不具备任职回避条件，但在本规定施行后具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自任职回避条件具备之日起一个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第六条 具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官在前述规定期限内没有主动提出任职回避申请的，相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序免去其所任领导职务或者将其调离审判执行岗位。

第七条 应当实行任职回避的法院领导干部和审判、执行岗位法官的任免权限不在人民法院的，相关人民法院可向具有干部任免权的机关提出为其办理职务调动或者免职手续的建议。

第八条 因配偶、子女从事律师职业而辞去现任职务或者退出审判、执行岗位的法院领导干部和法官，应当尽可能按原职级待遇重新安排工作岗位，但在重新安排工作时，不得违反本规定第二条、第三条的要求。

第九条 具备任职回避条件的法院领导干部及审判、执行岗位法官具有下列情形之一的，应当酌情给予批评教育、组织处理或者纪律处分：

（一）隐瞒配偶、子女从事律师职业情况的；

（二）采取弄虚作假手段规避任职回避的；

（三）拒不服从组织调整或者拒不办理公务交接的；

（四）具有其他违反任职回避规定行为的。

第十条 法院领导干部和审判、执行岗位法官的配偶、子女不在本规定所限地域范围内从事律师职业的，该法院领导干部和审判、执行岗位法官不实行任职回避，但其配偶、子女采取暗中代理等方式在本规定所限地域范围内从事律师职业的，应当责令其辞去领导职务或者将其调离审判、执行岗位；其本人知情的，还应当同时给予其相应的纪律处分。

第十一条 本规定由最高人民法院负责解释。第十二条 本规定自发布之日起施行。

第五篇：最高人民法院印发《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定(试行

最高人民法院印发《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》的通知 2011-3-24 10:40:08

最高人民法院印发《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》的通知

法发

[2011]5号

各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

现将最高人民法院《关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定（试行）》印发给你们，请认真执行。

二○一一年二月十日

最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法

官实行任职回避的规定（试行）

为维护司法公正和司法廉洁，防止法院领导干部及法官私人利益与公共利益发生冲突，依照《中华人民共和国公务员法》、《中华人民共和国法官法》和《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》，制定本规定。

第一条 人民法院领导干部和审判、执行岗位法官，其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的，应当实行任职回避。

本规定所称法院领导干部，是指各级人民法院的领导班子成员及审判委员会专职委员。

本规定所称审判、执行岗位法官，是指各级人民法院未担任院级领导职务的审判委员会委员以及在立案、审判、执行、审判监督、国家赔偿等部门从事审判、执行工作的法官和执行员。

本规定所称从事律师职业，是指开办律师事务所、以律师身份为案件当事人提供诉讼代理或者其他有偿法律服务。

第二条 人民法院在选拔任用干部时，不得将具备任职回避条件的人员作为法院领导干部和审判、执行岗位法官的拟任人选。

第三条 人民法院在补充审判、执行岗位工作人员时，不得补充具备任职回

避条件的人员。

人民法院在补充非审判、执行岗位工作人员时，应当向拟补充的人员释明本规定的相关内容。

第四条 在本规定施行前具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自本规定施行之日起六个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自本规定施行之日起十二个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第五条 在本规定施行前不具备任职回避条件，但在本规定施行后具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官，应当自任职回避条件具备之日起一个月内主动提出任职回避申请；相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序为其办理职务变动或者岗位调整的手续。

第六条 具备任职回避条件的法院领导干部和审判、执行岗位法官在前述规定期限内没有主动提出任职回避申请的，相关人民法院应当自申请期限届满之日起六个月内，按照有关程序免去其所任领导职务或者将其调离审判执行岗位。

第七条 应当实行任职回避的法院领导干部和审判、执行岗位法官的任免权限不在人民法院的，相关人民法院可向具有干部任免权的机关提出为其办理职务调动或者免职手续的建议。

第八条 因配偶、子女从事律师职业而辞去现任职务或者退出审判、执行岗位的法院领导干部和法官，应当尽可能按原职级待遇重新安排工作岗位，但在重新安排工作时，不得违反本规定第二条、第三条的要求。

第九条 具备任职回避条件的法院领导干部及审判、执行岗位法官具有下列情形之一的，应当酌情给予批评教育、组织处理或者纪律处分：

（一）隐瞒配偶、子女从事律师职业情况的；

（二）采取弄虚作假手段规避任职回避的；

（三）拒不服从组织调整或者拒不办理公务交接的；

（四）具有其他违反任职回避规定行为的。

第十条 法院领导干部和审判、执行岗位法官的配偶、子女不在本规定所限地域范围内从事律师职业的，该法院领导干部和审判、执行岗位法官不实行任职回避，但其配偶、子女采取暗中代理等方式在本规定所限地域范围内从事律师职业的，应当责令其辞去领导职务或者将其调离审判、执行岗位；其本人知情的，还应当同时给予其相应的纪律处分。

第十一条 本规定由最高人民法院负责解释。

第十二条 本规定自发布之日起施行。