法律关于退休条件不等同于领取养老保险条件(推荐)

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第一篇:法律关于退休条件不等同于领取养老保险条件(推荐)

两被告关于本案“视同缴费起始时间认定”和“工人退休条件”的主张,与法律和部门规章的明确规定相抵触

1、根据法律、行政法规的规定,“法定退休年龄”条件包括正常退休年龄和提前退休年龄条件。特殊工种提前退休年龄是一种法定退休年龄。

2、在法律规定中,“退休”和“领取养老金”是两个不同层面的概念,有各自不同的构成要件。正常退休和特殊工种提前退休条件为•中华人民共和国劳动保险条例‣•国务院关于工人退休、退职的暂行办法‣、•劳动法‣所规定。退休条件并非领取基本养老金条件。尚不满足“领取企业职工基本养老金”条件,并非就“不符合退休条件”。被告完全搅混了两个不同的概念。

3、提前退休审批的是“是否达到法定提前退休年龄”,而不是“是否取得养老金领取条件”。社会保险法第十六条和社会保险法若干规定对此有明确规定,明确赋予退休参保人以补缴权和待遇选择权。

4、被告适用76号文件与2007年1月1日起执行的省劳动厅部门规章•企业职工办理退休办法(试行)‣相抵触。该规章规定了“提前退休审批”、“正常退休发证”、“参保人员人事档案审查”三大事项,其中,“

三、参保人员人事档案审查”之“

(一)视同缴费起始时间认定”规定:“

1、面向社会招收的人员视同缴费起始时间认定:(1)有招工表的按招工表确定;(2)招工表已无法查找的,按转正或定级表确定;(3)以上两表都没有的,由用人单位负责查找招工时的原始资料(如公安部门的户口迁移资料、参加工作当年工资发放表等)后再上报”。该规章规定,“以前的退休审批规定与本办法不一致的,按本办法执行。”据此,76号文件第二条关于“被追究刑事责任、劳动教养、开除公职、除名、自动离职的人员,其原工作年限不得视同缴费年限(国家政策另有规定的除外),达到退休条件时,只能按实际缴费年限计算基本养老金。”已被“按招工表确定”所取代,不能再用作退休审批或登记工作中视同缴费起始时间认定和计算养老金待遇的依据。

中华人民共和国劳动保险条例

第十五条 养老待遇的规定:

甲、男工人与男职员年满六十岁,一般工龄满二十五年,本企业工龄满五年者,可退职养老。……

丁、在提炼或制造铅、汞、砒、磷、酸的工业中及其他化学、兵工工业中,直接从事有害身体健康工作者,男工人与男职员年满五十五岁,女工人与女职员年满四十五岁,均得享受本条甲款规定的养老补助费待遇。计算其一般工龄及本企业工龄时,每从事此种工作一年,均作一年零六个月计算。

劳动法

第三条 劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。

第七十三条 劳动者在下列情形下,依法享受社会保险待遇:

(一)退休;……。

劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。

社会保险法

第十六条 参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的,按月领取基本养老金。

参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的,可以缴费至满十五年,按月领取基本养老金;也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。

第十九条 个人跨统筹地区就业的,其基本养老保险关系随本人转移,缴费年限累计计算。个人达到法定退休年龄时,基本养老金分段计算、统一支付。具体办法由国务院规定。

第二十七条 参加职工基本医疗保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费达到国家规定年限的,退休后不再缴纳基本医疗保险费,按照国家规定享受基本医疗保险待遇;未达到国家规定年限的,可以缴费至国家规定年限。人力资源和社会保障部令第13号 实施•中华人民共和国社会保险法‣若干规定

第二条 参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄时,累计缴费不足十五年的,可以延长缴费至满十五年。社会保险法实施前参保、延长缴费五年后仍不足十五年的,可以一次性缴费至满十五年。

第三条 参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄后,累计缴费不足十五年(含依照第二条规定延长缴费)的,可以申请转入户籍所在地新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,享受相应的养老保险待遇。

参加职工基本养老保险的个人达到法定退休年龄后,累计缴费不足十五年(含依照第二条规定延长缴费),且未转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险的,个人可以书面申请终止职工基本养老保险关系。社会保险经办机构收到申请后,应当书面告知其转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险的权利以及终止职工基本养老保险关系的后果,经本人书面确认后,终止其职工基本养老保险关系,并将个人账户储存额一次性支付给本人。

云南省劳动和社会保障厅关于企业职工办理退休办法(试行)

云南劳动保障厅公告第4号 自2007年1月1日起施行

一、提前退休审批

(一)从2007年1月1日起,参保人员提前退休全部由省劳动和社会保障厅统一审批。

(二)审批对象

1、根据国务院•关于工人退休、退职的暂行办法‣(国发„1978‟104号)和原国家劳动总局•关于贯彻执行†国务院关于工人退休、退职的暂行办法‡的若干具体问题的处理意见(草案)‣规定,在全民所有制及集体所有制企业从事高空或特别繁重体力劳动工作累计满10年;从事井下或高温工作累计满9年;从事其他有害身体健康工作累计满8年(以下简称“特殊工种”),且男55周岁以上、女在管理(技术)岗位50周岁以上或在生产(工勤)岗位45周岁以上的职工。

2、原在全民所有制及城镇集体所有制企业从事特殊工种工作已达到规定年限,现到其他类型企业工作或从事个体工商户、自谋职业人员以及采取各种灵活方式就业且符合国家和省规定退休条件的人员。

(三)审批程序 ……

4、经审查批准退休且符合按月领取基本养老金的人员,由州、市劳动保障行政部门发给退休证,社会保险经办机构按月发放基本养老金。

(四)审批要求 ……

二、正常退休发证 ……

三、参保人员人事档案审查

(一)视同缴费起始时间认定

1、面向社会招收的人员视同缴费起始时间认定:(1)有招工表的按招工表确定;(2)招工表已无法查找的,按转正或定级表确定;(3)以上两表都没有的,由用人单位负责查找招工时的原始资料(如公安部门的户口迁移资料、参加工作当年工资发放表等)后再上报。

(二)出生年月认定 ……

(三)岗位变动认定 ……

(四)从事特殊工种工作年限认定 ……

四、其他有关事项 ……

(十)本办法自2007年1月1日起执行,省劳动和社会保障厅•关于规范企业职工退休审批制度的通知‣(云劳社„2002‟64号)同时废止。以前的退休审批规定与本办法不一致的,按本办法执行。

第二篇:劳资纠纷典型桉件办桉流程及法律运用详解

劳动争议案件办案指南

第一:劳动法律咨询„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1

一、劳动争议案件律师的业务范围„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1

二、劳动法律咨询的技巧和误区„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

第二:劳动争议案件处理的程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

一、概述„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

二、仲裁程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„3

三、诉讼程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

第三:办案过程中的举证„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

一、举证责任的一般原则„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

二、常见劳动争议案件类型的举证、质证技巧„„„„„„„„„„„„„„5

三、常用证据的搜集„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

四、特殊证据的效力„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

第四:劳动争议案件的调解„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

一、调解中遵循的原则„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

二、调解的技巧„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„7

劳动争议案件办案指南

第一:劳动法律咨询

一、劳动争议案件律师的业务范围

(一)用人单位方面

用人单位建立完善的劳动人事制度有助于减少劳动争议案件的发生,提高员工工作效率,帮助企业提升发展速度。

1、业务内容:

(1)用人单位劳动合同的起草、修改和审查;(2)用人单位规章制度如《公司章程》、《员工守则》、《劳动纪律手册》和《企业安全生产有关规定》等的起草、修改和审查;

(3)向用人单位及时提供相关劳动人事最新法律法规、规章及劳动人事政策咨询;(4)为用人单位培训劳动人事管理人员相关劳动法律知识;

(5)为用人单位的专利权、商标权、著作权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议,并协助顾问单位制定保密制度、保密协议和竞业禁止制度;

(6)定期了解用人单位劳动合同订立、履行情况,帮助企业规范其用工行为,使企业避免因解除劳动合同程序不合法或解除劳动合同条件不合法引起的风险;

(7)指导用人单位运用规章制度进行科学管理及收集证据技巧,使其避免因处理违纪员工而发生劳动争议应当承担的举证风险。

案例分析:

本律师曾经办过一起离职一年员工向用人单位要求支付离职期间工资及经济补偿金、续办社会保险的劳动争议案件。该员工与用人单位之间是事实劳动关系(在审判实践中,因事实劳动关系而发生的争议案件,双方的权利、义务按有效劳动关系处理),没有书面合同。该员工从1998年9月起主动不上班,用人单位认为其是自动离职,双方劳动关系终止。但该员工一年后却向用人单位要求支付其离职一年期间的工资及补偿金等,于是,用人单位立即向其送达终止劳动关系的书面通知。该员工没有签收,却在1999年10月12日向用人单位递交了书面辞职书,又于1999年12月16日提出劳动仲裁申请。一审、二审法院均认为用人单位终止劳动关系的通知并未送达员工,亦未与其办理有关终止劳动关系的手续,双方的劳动关系应于员工辞职之日起终止。虽然,用人单位因员工提起劳动仲裁超过法定60天的诉讼时效而胜诉,但一、二审法院关于书面通知的观点给笔者留下深刻印象。

此处就是律师要在规范用人单位证据技巧方面需要注意的体现。

(8)协助用人单位预防和处理工资、工伤、辞退、社保费和补偿金等引起的劳动争议;(9)根据用人单位的需要,列席重大会议,现场提供法律咨询;(10)劳动仲裁与诉讼法律服务;

2、服务方式:

(1)由律师按顾问合同约定为用人单位提供法律服务;

(2)定期与用人单位负责人会晤,为顾问单位的经营、管理活动提供法律意见和方案;

(3)每月与顾问单位电话联系,全面了解顾问单位现状,以便有针对性地提供法律服务;

(4)顾问单位可随时与律师联系,咨询法律方面的问题;

(5)顾问律师可通过面谈、电话、传真、电子邮件等方式开展工作;

(6)如顾问单位有特别要求,双方可协商确定。

(二)劳动者方面

1、为劳动者量身定做劳动合同文本;

2、为劳动者就劳动合同的订立、履行、变更、解除、终止提供法律咨询;

3、帮劳动者提前解除或者期满终止劳动合;

4、代理劳动者进行劳动仲裁或劳动诉讼;

5、代理劳动者进行行政复议或行政诉讼;

6、代理劳动者申请支付令;

7、为劳动者提供有关劳动法律关系的其他服务。

(三)委托手续的办理

《企业劳动争议处理条例》(国务院第117号令)规定,劳动争议当事人,无论是企业一方还是职工一方,都可以委托1至2名律师或者其他人代理参加仲裁活动。当事人委托他人参加仲裁活动,应当向仲裁委员会提交有委托人签字或盖章的委托书,委托书应当明确委托事项和权限。

在仲裁委员会办事机构,备有专门“授权委托书”式样,供委托代理时填用。委托人是单位的,应写明单位名字的全称并加盖公章;委托人是个人的,应由委托人签名或盖章。受委托人也应签名或盖章,然后递交劳动争议仲裁委员会。

二、劳动法律咨询的技巧和误区

面对用人单位或者劳动者的法律咨询,律师需要做的关键是把握住他们反映问题的实质,并迅速联系相关法律法规,抓住问题的核心一语中。(此处请姚老师结合自己接案子的实际做很好的发挥)

第二:劳动争议案件处理的程序

由于我国仲裁委员会仲裁和法院诉讼的基本程序是大致相似的,所以对于具体的办理劳动争议案件的过程将仲裁与诉讼合并在一起,以仲裁为例,必要的时候会提出他们的不同之处。

一、概述

1、劳动争议的受案范围

(1)因事实劳动关系的争议;

(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(5)因违反用人单位规章制度扣发工资引起的争议(6)因工伤发生的争议等等

(1)申请人与被诉人存在劳动关系的证明材料;(与劳动者第(6)项要求相同)(2)《营业执照》副本;(3)《法定代表人身份证明书》;

(4)有委托代理人的,需提交《授权委托书》(注明委托事项),受委托代理人的身份证复印件;(5)《提交证明材料清单》(一式两份)。

(二)庭审

仲裁委员会接到仲裁申请后,应当在5日内作出是否受理的决定。受理后,应当自立案之日起7日内组成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的组成

通常由3名仲裁员组成,其中一名为首席仲裁员;对于事实清楚,案情简单,使用法律法规明确的案件,可由仲裁委员会指定一名仲裁员独任仲裁;集体劳动案件的仲裁庭由3名以上单数的仲裁员组成。

2、根据仲裁庭公布的仲裁庭组成人员名单,确定是否申请回避;

3、申请证据保全,申请先予执行;

4、庭审前调解,属于必备程序。

仲裁庭审理劳动争议案件应当先行调解。经调解达成协议的,制作仲裁调解书。调解书自送达之日起具有法律效力。调解书不适用留置送达,当事人拒绝接收调解书的,即应当认定为反悔。

(三)结案

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条:“仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经劳动争议仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过十五日。”

1、制作仲裁调解书

仲裁庭经调解达成协议的,制作仲裁调解书,仲裁调解书具有法律效力,自送达之日起对当事人具有法律约束力。

2、领取仲裁裁决书

仲裁庭当庭裁决的,应当在7内发送裁决书。定期另庭裁决的,当庭发给裁决书。注意保持与仲裁员的紧密联系。

(四)裁决

1、终局裁决

下列劳动争议,除《劳动争议调解仲裁法》另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:

(1)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;

(2)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

劳动者对一裁终局的裁决不服的,可以自受到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。而用人单位对一裁终局的仲裁裁决不能再向法院起诉,也不能申请再次仲裁,但在具备法定情形时,用人单位可以向人民法院申请撤销。

4、调岗调薪、企业过错辞职及跳槽、事实劳动关系等等需要注意的证据保存、举证技巧。

三、常用证据的搜集

1、录用条件、面试记录、劳动合同、员工档案、员工登记表、岗位职责

如面试记录需要应聘者确认、劳动合同的格式化、档案管理的日常操作、员工登记表的设计等

2、员工手册、规章制度及民主和公示、工资单、加班单、休假单、考勤卡 注意:员工手册是企业“小法”,一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培训服务期协议、竞业限制协议

这是向离职员工追偿违约金的一个重要证据

4、退工单、解除证明、谈话记录、辞职申请、离职交接 退工单应如何正确填写?

解除合同通知书如何正确填写?

谈话记录需双方签名才能成为符合法律要求的证据 辞职申请的格式化

离职如何进行有效交接?

四、特殊证据的效力

1、电子文档:邮件、公司内部局域网 什么情形必须采用纸质书面化形式?

2、手机短信

手机短信有法律上的证据效力,MSN、QQ等形式留言同样有效

3、录音、录像

私自录音、录像取得的证据是否有效?在不侵犯隐私的情形下是可以的 为什么录音笔使用存在证据上的瑕疵?

第四:劳动争议案件的调解

一、调解中遵循的原则

(一)当事人自愿原则

律师应当充分争取双方当事人的意见,充当中间人的角色在某种程度上可以为自己的客户带来实惠。但前提是当事人自愿,如果对方是在违背真实意愿的情形下,那最终吃亏的还是客户。

(二)合法原则

这是对律师居间调解的程序以及结果提出的要求。因为如果调解成功的话仍然需要法院或者仲裁委员会制作调解书,若因为一时的疏忽或者其他原因导致调解未能成行,则功亏一篑。

二、调解的技巧

(一)增强调解工作的亲和力 在调解过程中,当事人内心的接受能力十分重要,对于居间人的信任感是调解协议最终得以形成并顺利执行的前提。因此,律师要注意调解的语气、用语、动作,耐心倾听其陈述,在倾听中注意保持对视,并用适时的点头等细节动作促进双方的良性互动。

(二)把握最佳的调解时机

对于对方与自己客户抵触情绪不大的案件,律师可以将调解工作前置,及时安抚对方的情绪,避免双方在激烈的庭审辩论中激化矛盾。

(三)采用不同的调解方法 根据个案的不同特点和背景,有的放矢地综合使用多种调解技巧。如有的只是想要多些补偿金,应更多采用利益明示的方法,耐心向当事人分析利弊,辅以真实案例,讲明调解的好处,指出依法律规定,被告有要求减少违约金的权利;有的可能只是在争一口气,则可以向对方耐心讲明争气的坏处,一些员工即便离职其很多手续还需要用人单位协助,调节可以缓和气氛,保证手续的顺利完成。

(四)注意人的性格的区分调解

调解工作是以人为本的工作,而人的性格又各有不同。以下是针对不同性格的人的调解技巧:

1、对重感情讲义气而直爽的人,要运用情感感染法。在调解劳动纠纷过程中,遇到这一类当事人时,不要急于点题,这类人往往爱面子,先用一些触动情感的语言与其谈一些纠纷以外的事情,如生活、工作、学习、生意等等,也可以用动情的语句提一些家常,对口的事还可以提供一些帮助,然后逐渐转入正题,由远而近,进行调解。

2、对刚烈、脾气暴躁、不怕扯破脸皮的人,要运用以柔克刚法。遇到这一类当事人时,要热情主动。这一类人往往很傲慢、怕软不怕硬。要掌握当事人的心态,以诚相待,轻言细语地利用朋友式的语言谈一些让当事人感兴趣的事情,不要硬碰硬,切记居高临下,要采取“和风细雨、耐心开导”。

3、对乐于听奉承话,爱戴高帽子的人,要运用先守后攻法。遇到这一类人,要多说一些好听的语言,先表扬他(她)的长处,使他(她)产生自豪感,然后趁机指出在该劳动争议中他的错误之处,让其认真进行思考。

4、对惰性很强,遇事优柔寡断、缺乏自我主张的人,要运用正义威慑法。这类人员往往是情绪不稳定,对问题把握不准,在调解时,律师运用的语言要有针对性和原则性,攻势要猛,让他们招架不住。

第三篇:劳资纠纷典型桉件办桉流程及法律运用详解

劳动争议案件办案指南

第一:劳动法律咨询„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1

一、劳动争议案件律师的业务范围„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1

二、劳动法律咨询的技巧和误区„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

第二:劳动争议案件处理的程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

一、概述„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2

二、仲裁程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„3

三、诉讼程序„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

第三:办案过程中的举证„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

一、举证责任的一般原则„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„5

二、常见劳动争议案件类型的举证、质证技巧„„„„„„„„„„„„„„5

三、常用证据的搜集„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

四、特殊证据的效力„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

第四:劳动争议案件的调解„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

一、调解中遵循的原则„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6

二、调解的技巧„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„7

万国律师实务培训 wanguolspx@163.com 010—51622736

劳动争议案件办案指南

第一:劳动法律咨询

一、劳动争议案件律师的业务范围

(一)用人单位方面

用人单位建立完善的劳动人事制度有助于减少劳动争议案件的发生,提高员工工作效率,帮助企业提升发展速度。

1、业务内容:

(1)用人单位劳动合同的起草、修改和审查;(2)用人单位规章制度如《公司章程》、《员工守则》、《劳动纪律手册》和《企业安全生产有关规定》等的起草、修改和审查;

(3)向用人单位及时提供相关劳动人事最新法律法规、规章及劳动人事政策咨询;(4)为用人单位培训劳动人事管理人员相关劳动法律知识;

(5)为用人单位的专利权、商标权、著作权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议,并协助顾问单位制定保密制度、保密协议和竞业禁止制度;

(6)定期了解用人单位劳动合同订立、履行情况,帮助企业规范其用工行为,使企业避免因解除劳动合同程序不合法或解除劳动合同条件不合法引起的风险;

(7)指导用人单位运用规章制度进行科学管理及收集证据技巧,使其避免因处理违纪员工而发生劳动争议应当承担的举证风险。

案例分析:

本律师曾经办过一起离职一年员工向用人单位要求支付离职期间工资及经济补偿金、续办社会保险的劳动争议案件。该员工与用人单位之间是事实劳动关系(在审判实践中,因事实劳动关系而发生的争议案件,双方的权利、义务按有效劳动关系处理),没有书面合同。该员工从1998年9月起主动不上班,用人单位认为其是自动离职,双方劳动关系终止。但该员工一年后却向用人单位要求支付其离职一年期间的工资及补偿金等,于是,用人单位立即向其送达终止劳动关系的书面通知。该员工没有签收,却在1999年10月12日向用人单位递交了书面辞职书,又于1999年12月16日提出劳动仲裁申请。一审、二审法院均认为用人单位终止劳动关系的通知并未送达员工,亦未与其办理有关终止劳动关系的手续,双方的劳动关系应于员工辞职之日起终止。虽然,用人单位因员工提起劳动仲裁超过法定60天的诉讼时效而胜诉,但一、二审法院关于书面通知的观点给笔者留下深刻印象。

此处就是律师要在规范用人单位证据技巧方面需要注意的体现。

(8)协助用人单位预防和处理工资、工伤、辞退、社保费和补偿金等引起的劳动争议;(9)根据用人单位的需要,列席重大会议,现场提供法律咨询;(10)劳动仲裁与诉讼法律服务;

2、服务方式:

(1)由律师按顾问合同约定为用人单位提供法律服务;

(2)定期与用人单位负责人会晤,为顾问单位的经营、管理活动提供法律意见和方案;

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(3)每月与顾问单位电话联系,全面了解顾问单位现状,以便有针对性地提供法律服务;

(4)顾问单位可随时与律师联系,咨询法律方面的问题;

(5)顾问律师可通过面谈、电话、传真、电子邮件等方式开展工作;

(6)如顾问单位有特别要求,双方可协商确定。

(二)劳动者方面

1、为劳动者量身定做劳动合同文本;

2、为劳动者就劳动合同的订立、履行、变更、解除、终止提供法律咨询;

3、帮劳动者提前解除或者期满终止劳动合;

4、代理劳动者进行劳动仲裁或劳动诉讼;

5、代理劳动者进行行政复议或行政诉讼;

6、代理劳动者申请支付令;

7、为劳动者提供有关劳动法律关系的其他服务。

(三)委托手续的办理

《企业劳动争议处理条例》(国务院第117号令)规定,劳动争议当事人,无论是企业一方还是职工一方,都可以委托1至2名律师或者其他人代理参加仲裁活动。当事人委托他人参加仲裁活动,应当向仲裁委员会提交有委托人签字或盖章的委托书,委托书应当明确委托事项和权限。

在仲裁委员会办事机构,备有专门“授权委托书”式样,供委托代理时填用。委托人是单位的,应写明单位名字的全称并加盖公章;委托人是个人的,应由委托人签名或盖章。受委托人也应签名或盖章,然后递交劳动争议仲裁委员会。

二、劳动法律咨询的技巧和误区

面对用人单位或者劳动者的法律咨询,律师需要做的关键是把握住他们反映问题的实质,并迅速联系相关法律法规,抓住问题的核心一语中。(此处请姚老师结合自己接案子的实际做很好的发挥)

第二:劳动争议案件处理的程序

由于我国仲裁委员会仲裁和法院诉讼的基本程序是大致相似的,所以对于具体的办理劳动争议案件的过程将仲裁与诉讼合并在一起,以仲裁为例,必要的时候会提出他们的不同之处。

一、概述

1、劳动争议的受案范围

(1)因事实劳动关系的争议;

(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;

(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(5)因违反用人单位规章制度扣发工资引起的争议(6)因工伤发生的争议等等

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(1)申请人与被诉人存在劳动关系的证明材料;(与劳动者第(6)项要求相同)(2)《营业执照》副本;(3)《法定代表人身份证明书》;

(4)有委托代理人的,需提交《授权委托书》(注明委托事项),受委托代理人的身份证复印件;(5)《提交证明材料清单》(一式两份)。

(二)庭审

仲裁委员会接到仲裁申请后,应当在5日内作出是否受理的决定。受理后,应当自立案之日起7日内组成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的组成

通常由3名仲裁员组成,其中一名为首席仲裁员;对于事实清楚,案情简单,使用法律法规明确的案件,可由仲裁委员会指定一名仲裁员独任仲裁;集体劳动案件的仲裁庭由3名以上单数的仲裁员组成。

2、根据仲裁庭公布的仲裁庭组成人员名单,确定是否申请回避;

3、申请证据保全,申请先予执行;

4、庭审前调解,属于必备程序。

仲裁庭审理劳动争议案件应当先行调解。经调解达成协议的,制作仲裁调解书。调解书自送达之日起具有法律效力。调解书不适用留置送达,当事人拒绝接收调解书的,即应当认定为反悔。

(三)结案

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条:“仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的,经劳动争议仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过十五日。”

1、制作仲裁调解书

仲裁庭经调解达成协议的,制作仲裁调解书,仲裁调解书具有法律效力,自送达之日起对当事人具有法律约束力。

2、领取仲裁裁决书

仲裁庭当庭裁决的,应当在7内发送裁决书。定期另庭裁决的,当庭发给裁决书。注意保持与仲裁员的紧密联系。

(四)裁决

1、终局裁决

下列劳动争议,除《劳动争议调解仲裁法》另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:

(1)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;

(2)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

劳动者对一裁终局的裁决不服的,可以自受到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。而用人单位对一裁终局的仲裁裁决不能再向法院起诉,也不能申请再次仲裁,但在具备法定情形时,用人单位可以向人民法院申请撤销。

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4、调岗调薪、企业过错辞职及跳槽、事实劳动关系等等需要注意的证据保存、举证技巧。

三、常用证据的搜集

1、录用条件、面试记录、劳动合同、员工档案、员工登记表、岗位职责

如面试记录需要应聘者确认、劳动合同的格式化、档案管理的日常操作、员工登记表的设计等

2、员工手册、规章制度及民主和公示、工资单、加班单、休假单、考勤卡 注意:员工手册是企业“小法”,一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培训服务期协议、竞业限制协议

这是向离职员工追偿违约金的一个重要证据

4、退工单、解除证明、谈话记录、辞职申请、离职交接 退工单应如何正确填写?

解除合同通知书如何正确填写?

谈话记录需双方签名才能成为符合法律要求的证据 辞职申请的格式化

离职如何进行有效交接?

四、特殊证据的效力

1、电子文档:邮件、公司内部局域网 什么情形必须采用纸质书面化形式?

2、手机短信

手机短信有法律上的证据效力,MSN、QQ等形式留言同样有效

3、录音、录像

私自录音、录像取得的证据是否有效?在不侵犯隐私的情形下是可以的 为什么录音笔使用存在证据上的瑕疵?

第四:劳动争议案件的调解

一、调解中遵循的原则

(一)当事人自愿原则

律师应当充分争取双方当事人的意见,充当中间人的角色在某种程度上可以为自己的客户带来实惠。但前提是当事人自愿,如果对方是在违背真实意愿的情形下,那最终吃亏的还是客户。

(二)合法原则

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这是对律师居间调解的程序以及结果提出的要求。因为如果调解成功的话仍然需要法院或者仲裁委员会制作调解书,若因为一时的疏忽或者其他原因导致调解未能成行,则功亏一篑。

二、调解的技巧

(一)增强调解工作的亲和力 在调解过程中,当事人内心的接受能力十分重要,对于居间人的信任感是调解协议最终得以形成并顺利执行的前提。因此,律师要注意调解的语气、用语、动作,耐心倾听其陈述,在倾听中注意保持对视,并用适时的点头等细节动作促进双方的良性互动。

(二)把握最佳的调解时机

对于对方与自己客户抵触情绪不大的案件,律师可以将调解工作前置,及时安抚对方的情绪,避免双方在激烈的庭审辩论中激化矛盾。

(三)采用不同的调解方法 根据个案的不同特点和背景,有的放矢地综合使用多种调解技巧。如有的只是想要多些补偿金,应更多采用利益明示的方法,耐心向当事人分析利弊,辅以真实案例,讲明调解的好处,指出依法律规定,被告有要求减少违约金的权利;有的可能只是在争一口气,则可以向对方耐心讲明争气的坏处,一些员工即便离职其很多手续还需要用人单位协助,调节可以缓和气氛,保证手续的顺利完成。

(四)注意人的性格的区分调解

调解工作是以人为本的工作,而人的性格又各有不同。以下是针对不同性格的人的调解技巧:

1、对重感情讲义气而直爽的人,要运用情感感染法。在调解劳动纠纷过程中,遇到这一类当事人时,不要急于点题,这类人往往爱面子,先用一些触动情感的语言与其谈一些纠纷以外的事情,如生活、工作、学习、生意等等,也可以用动情的语句提一些家常,对口的事还可以提供一些帮助,然后逐渐转入正题,由远而近,进行调解。

2、对刚烈、脾气暴躁、不怕扯破脸皮的人,要运用以柔克刚法。遇到这一类当事人时,要热情主动。这一类人往往很傲慢、怕软不怕硬。要掌握当事人的心态,以诚相待,轻言细语地利用朋友式的语言谈一些让当事人感兴趣的事情,不要硬碰硬,切记居高临下,要采取“和风细雨、耐心开导”。

3、对乐于听奉承话,爱戴高帽子的人,要运用先守后攻法。遇到这一类人,要多说一些好听的语言,先表扬他(她)的长处,使他(她)产生自豪感,然后趁机指出在该劳动争议中他的错误之处,让其认真进行思考。

4、对惰性很强,遇事优柔寡断、缺乏自我主张的人,要运用正义威慑法。这类人员往往是情绪不稳定,对问题把握不准,在调解时,律师运用的语言要有针对性和原则性,攻势要猛,让他们招架不住。

第四篇:深圳市街道、社区开展企业退休人员领取社会养老保险待遇资格认证操作办法

深圳市街道、社区开展企业退休人员领取社会养老保险待遇资格认证操作办法

按照《<深圳经济特区企业员工社会养老保险条例>若干实施规定》,及《深圳市企业退休人员指纹采集和生存验证工作管理办法》(深社保发[2005]71号)文件要求,进一步规范管理街道、社区开展企业退休人员领取社会养老保险待遇资格认证工作,特制定操作办法如下:

一、资格认证的条件

(一)在深圳市享受社会养老保险待遇的企业退休人员。

(二)企业退休人员必须在社区劳动保障服务网络管理系统登记、录入个人基本信息。

二、资格认证的时间及要求

(一)深圳市企业退休人员每年必须在批准退休的月份(可以提前1-3个月),城市化退休人员每年必须在本人出生的月份(可以提前1-3个月),凭退休证或身份证进行一次领取社会养老保险待遇资格认证;未按规定进行指纹采集和指纹验证的深圳市企业退休人员,市社保机构自次月起暂停支付其社会养老保险待遇;补采或补验指纹后,市社保机构自补采或补验指纹的次月起继续支付社会养老保险待遇,并补付被停付的社会养老保险待遇本金。

(二)各街道、社区劳动保障协理员每月须在社区劳动保障服务网络管理系统,查询当月应进行领取社会养老保险待遇资格认证而未认证的退休人员名单,并及时告知其前往认证。

(三)在街道范围内,企业退休人员可以在社区之间相互进行指纹验证。跨区、跨街道资格认证暂未开通。

三、资格认证可采取以下六种方式

(一)指纹认证:针对居住在本市的深圳市企业退休人员。可到居住地所属街道劳动保障事务所、社区工作站或社保机构的指纹验证点进行指纹验证。

(二)照片认证:针对指纹残缺或实在无法通过指纹验证,在本地居住的企业退休人员。工作人员必须在见到被认证人本人,并认真核对证件、照片后,方可采用这种方式。

(三)上门认证:针对行动不便以及年龄在80周岁以上、在本地居住的企业退休人员。

办理程序:由退休人员本人或亲属向所属社区劳动保障服务窗口提出申请;社区劳动保障协理员须在5个工作日内携带《社区指纹验证表》(表格可从社区劳动保障服务网络管理系统首页下载)上门核对资料;《社区指纹验证表》由劳动保障协理员和社区负责人签名并加盖公章后,交辖区街道劳动保障事务所完成审核和电脑录入;劳动保障事务所必须在30日内将《社区指纹验证表》原件交到辖区的社保机构备案。

(四)异地认证:针对享受深圳市社会养老保险待遇,但在异地居住的企业退休人员;以及享受异地社会养老保险待遇,但在深圳市居住的退休人员。

办理程序:

1、深圳市退休、境内异地居住人员的认证: 由社保机构工作人员在接到企业退休人员本人或被委托人提出的申请后,采取邮寄《认证表》的方式进行认证。社区劳动保障协理员可通知当事人与辖区社保机构联系。

2、深圳市退休、境外居住人员的认证:居住在国外或港澳特别行政区的企业退休人员,必须出具我驻所在国的大使馆、领事馆或地区的派出机构、港澳工会联合会以及所在国的公证机构开具的生存证明,加盖有效印章的凭证,进行享受社会养老保险待遇资格认证。此认证工作,由市社保机构负责办理。

3、异地离、退休、深圳居住人员的认证:在深圳居住,享受异地社会养老保险待遇的退休人员,办理资格认证时,必须本人到场;并向认证机构提供社会养老保险关系所在地社保机构寄发的《资格认证表》、身份证和离、退休证;当事人根据当地社保机构的要求,到我市社保机构或街道劳动保障事务所办理协助认证手续;协助认证部门必须认真核对退休人员本人、及其相关资料,再确认盖章;协助认证部门须将当事人的《资格认证表》复印存档备查,并将认证情况录入管理系统。

异地退休人员行动不便(不包括住在医院及养老院)或年龄在80周岁以上的,可委托他人到社区工作站,向劳动保障协理员提出申请并登记个人信息;居住地的社区劳动保障协理员受理后,在3个工作日内上门办理资格认证手续;《资格认证表》由退休人员或家属在规定的时间内,寄回社会养老保险关系所在地的社保机构。

(五)医院(养老院)证明认证:针对患病长期住院或长期居住在养老院的深圳市企业退休人员。

办理程序:家属到社保机构领取《深圳市住院退休人员领取养老金资格认证表》;退休人员或家属填写《深圳市住院退休人员领取养老金资格认证表》;并由所在的医院或养老院在表格的“退休人员健康状况”一栏签署意见并加盖公章;退休人员家属必须在10日内,将经医院或养老院协助认证的表格送到居住地社保机构;社保机构在2个工作日内核对退休人员相关信息,并将认证情况归档备查。

(六)有关部门出具的书面证明认证:此认证方式,由社保机构负责办理。

市、区社保机构,各街道劳动保障事务所,社区工作站,须对每月各项认证情况进行汇总、统计、备案。

深圳市劳动和社会保障局

二〇〇八年五月二十一日

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