第一篇:成都离婚律师:婚姻家庭领域常见的5种刑事犯罪
作者:曾莉律师团队
成都离婚律师为大家整理归纳以下5种婚姻家庭领域的常见的刑事犯罪:
(一)重婚罪
重婚罪,是指有配偶又与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。《刑法》第258条规定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而与之结婚的,处二年以下有期徒刑或者拘役。”
(二)暴力干涉婚姻自由罪
暴力干涉婚姻自由罪,是指用暴力手段干涉他人结婚自由或离婚自由的行为。《刑法》第257条规定:“以暴力干涉他人婚姻自由的,处2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,致使被害人死亡的,处2年以上7年以下有期徒刑。第一款罪,告诉的才处理。”
(三)破坏军婚罪
破坏军婚罪,是指明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的行为。《刑 法》第259条规定:“明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的,处三年以下有期徒刑或者拘役。利用职权、从属关系,以胁迫手段*淫现役军人的妻子的,依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚。”由此可见,破坏军婚的,是指明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的行为。对破坏军人婚姻情节一般的,军人本人不愿声张的,为避免扩大不良影响,可不作处理。但要制止其不法行为。对于破坏军人婚姻,造成军人家庭破裂或者其他严重后果的,则应当依法追究责任。
对现役军人的配偶,一般不定罪处罚,但对隐瞒事实真相,欺骗他人与之结婚的现役军人的配偶,在不妨碍军人婚姻关系的前提下,可以按照重婚罪处理。
(四)虐待罪
虐待罪,是指对共同生活的家庭成员,经常以打骂、捆绑、冻饿、限制自由、凌辱人格、不给治病或者强迫作过度劳动等方法,从肉体上和精神上进行摧残迫害,情节恶劣的行为。
《刑法》第260虐待家庭成员,情节恶劣的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪,致被害人重伤、死亡的,处二年以上七年以下有期徒刑。
第一款罪,告诉的才处理,但对于被害人没有能力告诉,或者因受到强制、威吓无法告诉的除外。
(五)遗弃罪
遗弃罪,是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的行为。《刑法》第261对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二篇:律师办理离婚、继承等婚姻家庭案件
律师办理离婚、继承等婚姻家庭案件
程序及方法
作者:冠军律师
第一部分 律师办理离婚案件的技巧及方法
一、律师接待离婚案件需要了解的内容。
律师遇到婚姻案件,可以先倾听当事人进述其婚姻经过、子女养育情况以及婚后财产情况。之后根据当事人叙述再有针对性的了解以下几个方面:
1)婚姻基础方面。是指当事人双方相识及恋爱的过程以及婚姻关系缔结的时间、地点等。
2)子女抚养方面。是指当事人生育子女的时间、子女的抚育过程,目前子女的就读情况、对父母感情状态是否知晓、十岁以上子女对父母离婚后随哪一方的意见等。
3)夫妻感情方面。是指当事人双方婚后感情变化过程以及具体事例,目前双方婚姻生活状况、是否分居等。4)财产分割方面。律师可以分以下10部分了解:
1、房产情况。购房的时间、地点,所购房产的状态,即现房还是期房。房产性质,比如,是商品房、售后公房、经济适用房等。房产购置时的合同价格。购置支付房款的来源。若购房时有贷款,可以了解首付情况、贷款数额、主贷人、截止目前贷款余额的本金。房产证记载的产权人信息。房产有无其它抵押。该房目前实际居住人情况。该房产内的户口情况。其它房产相关情况。
2、存款情况。双方名下有无存款,相互是否知晓;有否对方的存、取款凭条或知悉对方当事人的开户行、账号等;存款的大约数额。
3、股票情况。双方名下的股票账号的开户证券公司。股票资金账号和股东代码。目前股市内大约市值。是否以本人的名义开户。
4、家具电器情况。了解家具电器的大约市值,除非有特别贵重的相关财物。
5、贵重金属、物品情况。了解双方持有贵重金属、基金、贵重古玩字画及其它有较大价值的动产财物的情况。
6、车辆拥有情况。汽车款型;牌照号;购买时间、有无贷款以及还贷情况、购买价值;目前车辆车籍所有人及实际使用人;目前车辆市值。
7、公司、企业股权拥有情况。公司、企业的名称。公司、企业注册的时间、注册地、注册资金。公司、企业股东人数、持股比例。公司、企业注册后股金有无变动情况。公司、企业财务情况、上年底会计报表所有者权益情况。当事人对公司、企业的态度。其它公司、企业相关信息。
8、其它共同财产拥有情况。
9、当事人双方婚前财产拥有情况。
10、双方有无财产约定。
5)目前对于婚姻的态度和期望方面。
二、律师代理和起诉
(一)向法院提起涉外离婚诉讼应准备的材料:
(1)委托人是境外中国公民:
1、委托人的身份证复印件;
2、委托人的护照及签证复印件;
3、委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的特别授权委托书;
4、委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的起诉状(如果是原告需提供);委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的离婚意见书(如果是被告);
5、结婚证件(如果是原告);委托人身份证、护照认证件的,律师按程序办理后提交。(2)境外外籍人士:
1、经公证、认证的委托人的护照或其它身份证明;
2、经公证、认证的委托人亲笔签名的特别授权委托书。若该委托书为外文版,应在案件所在地人民法院指定的翻译机构取得翻 2
译件;
3、委托人签名、并经公证及认证的中文版民事起诉状(如果是原告);结婚证件(原告);委托人签名、并经公证、认证的离婚意见书(被告)。
(3)香港人士:
1、经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务(香港)公司转递章的委托人的身份证件;
2、经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务(香港)公司转递章的委托人的特别授权委托书;
3、经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务(香港)公司转递章的委托人的中文起诉状(原告);离婚意见书(被告);
4、结婚证件(原告)。
(4)澳门人士:
1、经过中国法律服务(澳门)公司证明的委托人的身份证件;
2、经过中国法律服务(澳门)公司证明的委托人的特别授权委托书;
3、经过中国法律服务(澳门)公司证明的委托人的中文起诉状(原告); 经过中国法律服务(澳门)公司证明的委托人的离婚意见书(被告);
4、结婚证件(原告)。
(5)台湾人士:
1、经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的身份证件;
2、经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的特别授权委托书;
3、经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的起诉状;经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的离婚意见书(被告);
4、结婚证件。
(二)限制被告出境。(个别地区适用)
1、若存在被告出境可能对案件审理造成不利影响的情况,立案时,律师可向法院申请限制被告出境。律师应询问每次限制出入境的时间,及时提交延长申请。
2、律师申请限制被告出境,应提交书面申请,并在限制出境申请书上写明申请人、被申请人基本情况、申请限制出境的事实理由、3
提交必要相关证据,以及交缴保证金。
(三)立案时的注意事项:
1、律师代理离婚案件,一般情况下只能接受委托人一般授权代理。如果由于委托人在国外不方便回国应诉,或委托人在诉讼过程中即将出国,以及其它特殊原因,委托人不能亲自参加出庭的情况下,委托人可对律师做特别授权代理,并制作特别授权委托书。关于特别授权代理的具体办理方式,律师还应及时与案件承办法官联系,按案件所在地法院的要求办理相关手续。
2、律师做特别授权代理的,应在授权委托书中载明委托权限,包括但不限于代为起诉,应诉,承认、放弃、变更诉讼请求,和解,调解,签收法律文书,上诉等。
3、律师立离婚案件,起诉状应由委托人本人亲自签名。
4、委托人为外籍、港澳台人士且在国内的,若授权委托书未进行公证,立案时委托人须到场。
5、律师代理离婚案件,应按相关规定收取代理费用,不适用风险代理收费方式。
6、除港、澳、台,律师接受其他外籍人士委托,相关的法律文件先由该国律师、公证员公证、由该国外交机构公证后,再交由我国驻外领馆认证。
7、若结婚证件系中国境外颁发,或港澳台地区颁发,结婚证件应作好相应的公证、认证、证明等手续。
8、离婚意见书包括以下事项:委托人的姓名、护照号码、身份基本状况;委托人婚姻缔结的基本情况;委托人对于是否同意离婚的明确态度;委托人对于子女抚养权归属的明确态度;委托人对于是否提起精神损害赔偿要求的态度;委托人亲笔签名,并做好相关公证、认证手续。若离婚意见书为外文格式,在提交法院之前,律师应在当地法院指定的翻译机构做好翻译工作,并向法院提交外文件原件和翻 4
译件原件。
三、离婚案件中,证据一般包括以下几类:
1、书证,指以文字、符号所记录或者表示的以证明待证事实的文书。比如,书信、文件、房产证、还款对账单、遗嘱、判决书等。
注意:律师收集书证、物证应收集原件、原物。收集原件、原物有困难的,可以复制、拍照,或者收集副本、节录本,但对复制件、照片、节录本应附证词或说明,视听材料的收集,应明确其来源。
2、物证,指用物品的外形、特征、质量等说明待证事实的一部分或者全部的物品。比如,当事人之间馈赠的物品、夫妻之间争吵时砸碎的电脑等。
3、视听资料,指用录音、录像的方法记录下来的有关案件事实的材料。比如,用录音机录制的当事人的谈话,用录像机录制的人物形象及其活动,用电子计算机储存的数据和资料,QQ聊天记录、MSN聊天记录、电子邮件等。
注意: 律师向法院提交录音资料,需注意提交录音源文件,或磁带原件。对于数码、电子证据,应刻录成光盘,并整理出录音资料的书面文字材料。
律师向法院提交照片,需要注意提交照片的电子源文件或原胶片,并冲洗或彩打出来,用A4纸按序列粘贴,注明证据名称、拍摄时间、证实内容等。
4、证人证言,指证人以口头或者书面方式向人民法院所作的对案件事实的陈述。
注意:律师制作《调查笔录》。被调查人陈述完毕,应由其核对调查笔录,并签署“以上看过,无误”字样,并签名、注明年月日。若调查笔录多页,被调查人应在每页签字确认。
5、当事人陈述,指案件的直接利害关系人向人民法院提出的关于案件事实和证明这些事实情况的陈述。一般指起诉状、答辩状中的 5
相关内容,及庭审笔录。
6、鉴定结论,指人民法院指定的专门机关对民事案件中出现的专门性问题,通过技术鉴定作出的结论。比如医学鉴定、伤残鉴定、房价评估报告等。
7、其它可以证明案件事实的材料。
四、当事人夫妻关系成立及夫妻感情的证据。
(一)原、被告身份的相关证据,是指律师应收集:
1、原告身份证、户口本、户籍謄本、身份证明材料、护照等。
2、被告住所地的相关证明,如共同居住的房产证、居委会、物业公司证实被告形成居住地的相关证明、被告的户籍登记情况。
3、若委托人或对方当事人是境外人士的,注意办理委托人护照的公证、认证手续以及收集对方当事人相关的身份材料。
4、若委托人或对方当事人是港、澳、台人士,注意收集当事人的香港居民身份证、台胞证等相关身份文件。
5、对于不在中国境内的外籍人士人,应提醒其护照应进行公证认证后寄交国内使用。
(二)当事人夫妻关系成立的材料,是指:
1、若双方存在事实婚姻关系,收集证人证言等相关证据;
2、若双方系国内民政局登记结婚,收集结婚证,或民政局出具的婚姻关系证明书;
3、若双方系在外国注册结婚,需收集注册证明书并办理相关公证、认证手续。
4、若双方系在港、澳、台注册结婚,需要收集相关结婚证明材料以及办理相关的公证、转递、证明等手续。
(三)证实当事人双方夫妻感情状况的证据。
如果律师代理原告,可以收集以下材料证实夫妻感情状况:
1、邻居、朋友、同事的证人证言、调查笔录。
2、报警记录、验伤单据、医院的诊断证明。其它涉及家庭暴力的证据。
3、离婚协议、电子邮件、信件、短信。
4、有配偶者与他人同居、或一方存在婚外婚的证据。
5、收集其它可以证明夫妻感情破裂的证据。
(四)对方当事人是否存在过错的证据。
五、子女抚养权归属的相关证据。
(一)律师收集子女判归女方对其成长有利的证据,可以从以下因素考虑:
1、子女是否尚在二周岁之内。
2、女方是否已做绝育手术。
3、子女是否一直跟随女方生活。
4、女方工资收入是否相对稳定。
5、女方的学历情况。
6、女方的人格、思想素质评价情况。
7、男方是否存在不良嗜好,如赌博、酗酒等恶习的。
8、男方是否有过错的。
9、十周岁以上的子女的意愿。
10、其它子女随母对其成长有利的因素。
(二)律师收集子女判归男方对其成长有利的证据,可以从以下因素考虑:
1、女方是否有恶性传染疾病,或有其他重大疾病。
2、女方是否长期在外不回家,不尽抚养义务。
3、男方是否已做绝育手术,或丧失、影响生育能力。
4、男方是否年纪偏大,再次生育的机率较小。
5、女方是否有不良嗜好或其他品质问题。
6、女方是否有固定收入。
7、其它子女随父对其成长有利的因素。
(三)若当事人或对方当事人另有子女,应注意收集相关证据以及对委托人获得子女归属权的影响。
六、双方共同财产及分割方式的相关证据。
(一)不动产分割的,应取得产权证;若取得产权证有困难的,或产权证尚未办出的,律师可以根据不动产所在地的相关规定调取产权登记信息。并注意以下问题:
1、若房地产权利证书上载明有未成年子女之外的第三人的名称,因房产涉及案外人权益,法院一般不会在离婚案件中处理。
2、若房地产权利设有银行贷款抵押,应调查清楚该套产首付情况以及婚后还贷情况,并收集最近的还贷对账单据。若购房款涉及婚前财产或涉及债务或其它抵押,相关证据律师也应收集齐全。
3、涉案房产内有户口,律师应调查清楚户口挂靠人及与委托人的关系。
4、若当事人双方可能对房产市值有异议的,律师应尽量了解和掌握涉案房产的市值。律师可以通过查询互联网或走访房产所在地的中介公司等途径了解以上信息。
5、若夫妻共同房产在国外,律师可准备好相关房地产权利证书的公证、认证件及翻译件。
(二)存款。律师应调查了解双方当事人的共同存款情况,即一方或双方名下的银行存款的基本信息,包括银行账户的开户名、账号、大约的存款金额,银行所在的地址等。
(三)股票。律师应调查了解双方当事人的股票情况,即一方或双方名下的股东代码、资金账户的具体银行、具体股票交易的对账单、资金账户流水对账单。
注意:
1、若不能得到对方当事人的股票交易、资金账户的具体信息,律师可以委托法院在中央证券结算(上海、深圳)公司调查、或律师持调查令调查对方当事人的股票交易详细信息,同时获取对方当事人的股票资金账户,从而进一步获取对方当事人股票的资金对账单。
2、若当事人双方或一方不是以自己名义开户炒股,律师可以建议当事人收集代炒证据,另案提起财产所有权诉讼。
(四)家具、家电;贵重金属、基金、贵重古玩字画;较大价值的财物。律师可建议当事人制订财产清单或制订相关表格详细列明。
注意:若相关动产容易灭失,或者一方有可能转移、隐匿,律师可以建议委托人采取摄像、证人证言等证据保全措施以固定相关证据。
(五)车辆。若当事人双方拥有车辆,律师应向委托人索取行车证或其它可以证明共有车辆的证据,并调查了解车辆有无贷款、主贷人、车主记载、贷款余额本金、车辆上于何地牌照、车辆现值等信息,并应询问目前车辆的实际使用人。
(六)股权。律师应向委托人询问当事人双方名下的公司、企业的名称,并根据当事人提供的信息到相关工商行政管理局查询公司、企业内档,打出基本信息,并应掌握下列材料:
1、公司、企业申请设立的申请人;
2、公司、企业设立时的股东名册、持股比例,注册资金;
3、公司、企业注册资金的变动情况;
4、公司、企业年检的会计报告、及会计报表,包括资产负债表、利润分配表。
5、公司股权变动情况。
6、律师在收集以上工商材料时,注意收集公司的基本账户和非基本账户信息,以便在需要时进行资金查询;
7、其它应当了解的情况。
七、庭审质证阶段
(一)律师在质证时,应注意,下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:
1、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;
2、与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;
3、存有疑点的视听资料;
4、无法与原件、原物核对的复印件、复制品;
5、无正当理由未出庭作证的证人证言。
(二)律师就数个证据对同一事实的证明力,可以参照下列原则判断:
1、国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证;
2、物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;
3、原始证据的证明力一般大于传来证据;
4、直接证据的证明力一般大于间接证据;
5、证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。
八、庭审辩论阶段
(一)若律师发现对方当事人有重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的及虐待、遗弃家庭成员等情形之一,从而导致离婚的,可以建议委托人请求损害赔偿“损害赔偿”,“损害赔偿”包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。
(二)若发现对方当事人隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,1、律师可以在分割夫妻共同财产时,建议委托人申请法院对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方少分或不分财产。
2、离婚后才发现的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。
(三)如律师发现委托人离婚后生活困难,可以建议委托人请求对方经济帮助。一方离婚后没有住处的,属于生活困难。帮助的形式,可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。
(四)若当事人双方书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有,律师发现当事人因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的,离婚时可以建议当事人向另一方请求补偿。
(五)律师发表第二轮辩论意见时,应针对第一轮对方当事人的辩论意见进行辩论,辩论意见应具备逻辑性和层次性。
九、其他应注意的问题
(一)庭审结束的三个工作日之内,律师应向法院提交书面代理意见,并附卷一份。之后要与法院联系,确定代理词是否收到。
(二)人民法院作出的生效的离婚判决中未涉及探望权,律师可以建议当事人就探望权问题单独提起诉讼。
第二部分 律师代理继承案件的技巧和方法:
一、需要了解的情况:
1)当事人家庭成员组成情况。大致包括第一顺序与第二顺序继承人的人选,是否有法定继承人之外的其他权利人,如受遗赠人、遗赠扶养协议的扶养人、有继承权利的胎儿以及是否存在转继承以及代位继承的情况。
2)遗嘱订立情况。指律师要清楚系争遗嘱的形式是否合法有效、被继承人是否前后立有多份遗嘱、是否有公证遗嘱、需要见证人在场的遗嘱其见证人是否适格、遗嘱是否为生活困难又没有经济来源的继承人保留必要的份额等。
3)遗产继承开始后的遗产处理情况。是指是否有继承权人放弃继承以及丧失继承权的情形发生。
二、继承案件需要准备的证据 1)相关人员是适格继承权人的证据。
2)遗嘱的形式及内容是否完全合法有效的证据。
3)前后多份遗嘱是否存在冲突以及它们效力顺序先后的证据。
4)被继承人的合理债务是否存在的证据。
第三部分 律师代理子女抚养权变更案件 的技巧和方法
一、需要了解的案件事实:
1)原离婚协议或者判决书对子女抚养权的约定或者判决情况。了解原离婚协议或者判决书对子女抚养权的约定或者判决情况,子女抚养权现状的成因有充分的认识。
2)子女生活教育现状以及子女现在的态度。是指律师要清楚一方提出抚养权变更之诉的理由是什么,现在是否确实存在由对方抚养会严重不利于孩子健康成长的情形。
3)现有证据情况。要求律师结合当事人的变更原因,搞清楚现在的证据是否充分,以便给当事人合理的建议,制定科学的诉讼策 11
略。
二、离婚后子女抚养权变更案件证据
1)对方抚养孩子对孩子健康成长明显不利的证据。2)我方当事人对孩子健康成长有利的证据。
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第三篇:益阳资深婚姻家庭律师彭文科律师:分居,离婚那点事
益阳资深婚姻家庭律师彭文科律师:分居,离婚那点事
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夫妻分居经常是离婚案件中主张离婚一方的理由,那何种情况下构成分居,分居又该如何向法院举证才能得到支持呢,依据相关法律规定结合十多年专业婚姻家庭案件处理实战经验,现归纳阐述如下:
一、同一屋檐下,同房不同床,分居主张难成立。
由于经济及各方面限制,很多感情不和的夫妻并不会在闹纠纷时期,在外租房,而是各居一室,横眉冷对。最终,如乙方起诉离婚,往往提出已分居多长时间,但如果另一方不认可,而夫妻之间分居的私密事务又很难有他人作证,因此法院采信的可能性不大。
二、异地居住,够补偿法律意义上主张离婚的“分居”
因为工作、学习等方面的原因夫妻双方不在同一地点,甚至是不在同一城市的情况并不少见。所以,地理上的夫妻异地居住不一定是法律上说的分居,法律上的分居是以夫妻双方因为感情不和而不存在性生活的共同居住,互相不履行夫妻义务为标志。不过如果异地生活的夫妻相互间感情不和的,也可以构成法律意义上的分居,但是必须要有夫妻双方感情不和的书信等书证及其他证据来证明。
三、如何才能证明夫妻分居。
1、一方在外居住的房屋租赁合同;
2、双方签订的夫妻分居书面协议,一定是要书面的,口头协议必须对方承认;
3、双方来往的书信、电子邮件等能证明双方感情不和分居的事实;
4、双方都认识的朋友或者亲戚作证,但是单独的证人证言难为法院采信,要辅佐以其他的证据。
彭文科律师,14年资深律师,益阳律师网首席律师,益阳婚姻家庭咨询师协会常务理事,高级人力资源管理师、婚姻家庭咨询教练,专业的力量让您不再孤单的面对!
第四篇:荆州离婚律师解答离婚协议中常见的问题
办理离婚登记后,备案于民政局的离婚协议是生效的,反悔是非常难的,因此,签订协议时要有心平气和、保持理智,同时,协议内容要有操作性,不要过于简单,条款的约定不能过于宽泛。比如协议约定,财产已分割完毕,双方对此无异议。由于有哪些财产、如何进行分割没有在协议当中体现出来,因此双方意见很容易产生分歧,一方认为已完毕,说明财产已没有必要分割,在谁名下就归谁所有,另一方却认为既然没有明确约定财产的具体项目和处理方式,应当视为约定不明没有分割,应当依法分割。这样在不能协商一致情况下,只能诉诸法院。
另外,还要防止签订离婚协议时一方隐匿财产,因此,不能做类似“男女双方名下的其它财产归各自所有”、或“男女双方无其它财产争议”的约定,以避免离婚后丧失起诉分割对方隐匿的其它财产的机会。下面从几个具体方面来探讨如何签订离婚协议:
(1)离婚协议内容过于简单,不具有可操作性。
比如,协议约定: “双方同意离婚;女儿归男方抚养;财产已分割完毕,双方对此无异议。”
问题争议不大,即使有争议,也可以很容易通过法院解决。但财产问题却漏洞较大,“财产已分割完毕”意味着双方对财产的数额、分割的方案、分配的数目均已协议一致,并处置完结。但是,有哪些财产、如何进行分割协议当中却没有体现。这样,会产生两种对立的观点:第一种,既然财产分割已完毕,说明财产已没有必要分割,在谁名下就归谁所有;
第二种,既然没有明确约定财产的具体项目和处理方式,应当视为约定不明没有分割,应当依法分割。
由于争议较大,难以协商,因此,一般解决的方法只能诉诸法院。
(2)离婚协议某些概括性条款的约定过于宽泛,可能会伤害弱势方。
比如,协议约定:“男女双方名下的其它财产归各自所有”、或“男女双方无其它财产争议”等。一般情况下,在协议离婚时双方签订的协议,是建立在签订时双方已知对方财产情况下的意思表示,但离婚后,一方发现另一方隐匿了房产或存款,但根据这一条款,就极有可能失去了索要胜诉的机会,因此,该条款风险性较大。
(3)贷款房屋的约定和处理。
一般而言,只要夫妻双方就房产分割达成离婚协议而变更主贷人,银行一般会同意,并配合办理贷款合同变更手续。但是,有些夫妻贷款周期较长,比如三十年还贷期间,并且每个月还款额较高,比如四千元以上,而变更后的还贷人月工资收入不足贷款金额的二倍,银行一般不会同意变更主贷人或减少共同抵押人,除非当事人另行提供担保人,或采取其他保险措施。因此,夫妻在协议分割房产前要注意银行变更主贷人或减少共同抵押人是否同意。另外,在办理银行贷款变更手续中,银行一般会严格要求当事人双方到场,一方到场银行会拒绝办理变更手续。如果一方当事人不到场,可以委托代理人(包括律师)委托办理变更手续,相关委托书必须办理公证。
如果不涉及银行贷款,当事人到房地产交易中心办理产权变更手续,房地产交易中心一般也要求夫妻双方均到场。因此,离婚协议的签订固然重要,但离婚协议的执行更为重要。离婚后的双方当事人应当以诚信为本,相互配合。但在很多时候诚信只是一句空话,男女离婚后常常还有怨恨的交融,一方不履行离婚协议的现象比比皆是。因此,离婚协议中应该明确一方没有履行义务的惩罚措施,这样,才能促使义务人履行义务。比如,逾期不支付房屋对价的惩罚办法、不配合办理产权变更手续的法律后果等。
最后提醒一点,根据国家税务总局关于离婚后房屋权属变化是否征收契税的批复(国税函〔1999〕391号 1999年6月3日)的规定,夫妻共有房屋属共同共有财产。因夫妻财产分割而将原共有房屋产权归属一方,是房产共有权的变动而不是现行契税政策规定征税的房屋产权转移行为。因此,对离婚后原共有房屋产权的归属人不征收契税。因此,如果因为夫妻离婚房屋产权人变更,是不用交契税的。这样,就可以避免房价1.5%-3%的契税。
(4)银行存款的约定和处理。
夫妻共同生活中,一般银行存款主要存在一方名下,而另一方,特别是有些不太在意而整日忙于事业的男士,往往还不知道家里的积蓄被存于哪个银行,甚至家里有多少存款都不知道。为了使财产分割透明化,以及防止财产的漏分,在离婚协议中明确共同存款的数额,以及现存于谁的名下、存于哪一个银行也是非常有必要的。如果给付义务方在离婚后不履行义务,另一方也好及时到法院起诉,根据离婚协议记载的存款信息及时查到存款的支取情况及钱款的去向。
在很多离婚协议中,对于银行存款的处理往往这样约定:“各自名下的存款归各自所有”。我们认为这样约定有好有坏,好处在于这样简单写省事儿又省力,节约墨水;不利之处在于,如果一方还有另一方不知道的存款,这样约定处理方法后,即使离婚后另一方又知道一方还有银行存款,也很难要求分割,毕竟,已经同意“离婚时各自名下的存款归各自所有”,因此,这样的约定对有钱不报者有利,这样的约定,可能会使夫妻的财产分割实际上不公平。因此,为达到公正公平的目的,我们还是建议夫妻在离婚协议中,将截止到离婚协议签订之时,双方名下的银行存款情况详细列出,包括开户行、开户名、账号、存款余额、币种等。这样,离婚后一方若发现另一方没有记载在离婚协议上的存款,便可以通过诉讼形式要求分割甚至要求故意隐匿一方予以少分甚至不分。
(5)股票的约定和处理。
离婚协议中,当事人一般只会笼统地约定一方名下股票的总市值,这样,如果一方不履行给付义务,而另一方再起诉到法院,由于不知对方的具体股市信息,查询起来就会比较麻烦和困难。因此,在离婚协议时,如果写明股东代码、账号,以及在何证券交易所开户,将会大大省去不必要的麻烦。
另外,现实中常常有请他人代为炒股的情况,即夫妻一方用共同财产炒股,但不是以自己的名子开户,而是借他人的名义,在他人账号下用夫妻双方共有的资金进行股票炒作。很多当
事人在离婚协议中注意到这一点,并明确约定这部分股金为共同财产。但是,这样的约定不能被法院直接采纳,如果代炒人不承认代炒关系或户头借用关系,或对代炒的资金数额、股票种类有异议,法院将很支持夫妻一方的要求。因此,在离婚协议中上,制订必要的条款让代炒人签字,甚至另行制订一个关于股票情况的协议由三方签字,是完全必要的。
(6)公司股权的约定和处理。
越来越多的婚姻纠纷涉及到公司股权的分割。如果遇到夫妻一方或双方在公司拥有股份时,通常的作法是,夫妻共同约定一方持股,给予另一方对价补偿。如果这样约定,只需双方协议并收面明确价款及支付方式即可。但是,如果夫妻双方经过约定,决定将一方拥有的公司股权部分或全部给付另一方的,还必须符合《公司法》的相关规定。
最高人民法院关于适用《》若干问题的解释
(二)规定,审理离婚案件中,涉及分割中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理:
(一)、夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东;
(二)、夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。
(7)给付金钱义务约定和处理。
一般在离婚协议中,夫妻双方仅对给付另一方的数额和给付期限做了约定,比如,男方在办理完后的一个月内向女方支付人民币十万元。可是,这样约定对于故意迟延履行一方没有惩罚措施,因此,建议再加上一句:“若不按期支付,延期给付部分按同期银行贷款利率的双倍计算罚息”,这样,若给付义务人不按期履行,自己就会感到罚息的压力,从而可以达到惩戒的目的。
(8)孩子抚养费的约定和处理。
一般可以约定抚养费给付到 孩子十八岁,或独立生活为止。根据最高院的司法解释
(一),到孩子完成高中教育阶段时,父母就没有义务再对孩子进行抚养费的支付,但从现实情况看,上大学的阶段甚至大学毕业后尚不能完全独立生活阶段,父母资助的情况相当普遍。我们认为,在父母对抚养期限没有约定的情况下,父母抚养期限适用法定的高中教育阶段完毕后;在父母对抚养期限有明确约定的情况下,适用父母的约定。比如,父母约定支付抚养费至孩子大学毕业止,若一方在孩子上大学后拒不履行,孩子有权向其主张抚养费用。实践中很多当事人特别是女方希望一次性支付孩子的抚养费用,根据有关司法解释和司法实践来看,当事人的这种要求往往得不到法院的支持。法院判决或调解一次性支付孩子的抚养费的情况往往具备以下几个条件:
一方要求一次性支付;
另一方同意一次性支付;
另一方完全有一次性支付的能力;
不损害他人权益。
也就是说,如果另一方不同意一次性给付孩子的抚养费,法院很难支持一方一次性支付抚养费的诉讼请求。
(9)探视权的约定和处理。
婚姻法规定,离婚后不带孩子的一方有探视孩子的权利,带孩子一方及其家人不得阻挠。在离婚协议中,探视权往往不被当事人所重视,只是在离婚协议中简单写上孩子归某方抚养,对于探视的时间、地点、方式有明确约定的不多,导致离婚后一旦产生争议,还要再次通过法院确认,增加了当事人的经济成本和时间成本。我们婚姻律师在为当事人起草离婚协议时,对于探视权往往这样书写:
双方婚生女/子(年 月 日出生)随女方生活,男方每月支付抚养费 X 元,直到独立生活止。男方每月享有两次探视权,在每个月的单周五,根据女儿的意愿,在协议的地点探视女儿。遇有特殊情况,探视时间、方式由双方约定。
双方也可以约定由另一方将孩子周五接走,周六或周日送回,不妨再具体明确一下接送的具体地点和方式。
一般而言,每月探视的次数不宜过多,若探视过度频繁,会给双方带来很多不便,并会影响孩子的正常生活和学习。等孩子十周岁以上了,具体探视的时间及方式,还可以听取孩子的意见,以孩子的独立意志为转移。
(10)关于户口的约定处理
离婚后,户口迁移的问题也是离婚案件的难点。比如,离婚了,女方的户口仍在男方为产权的房子里。而根据离婚协议的约定,女方应该在办理完毕离婚协议手续的一段时间后将户口迁出,而女方拒不迁出,给男方造成一定的损失或麻烦的情况如何处理。根据现在的户口管理规定以及法院的审判实践,法院一般不会受理以户口强迁为诉讼请求的侵权案件,而是以归口管理机关为公安机关为由让当事人找公安管理部门解决。而公安机关的答复往往是此类请求不符合强迁的法律规定,因此往往也是难以办理。
此类纠纷在离婚案件中的比例虽然不大,但时常也有此类情况的发生,因为缺乏有效的相关规定,导致当事人投诉无门。那么,如何预防此类纠纷的发生呢?我们认为,办法还是有的,就是在离婚协议中明确约定有义务迁出方不履行迁出义务的惩罚措施。户口拒不迁出造成当事人最大的问题就是心理的困扰和房屋转让的不便。不妨在离婚协议中约定:
若女方在离婚手续办理完毕的三个月内不能自行将户口迁出,每逾期一日应向男方支付XX无的不便补偿;若男方在转让该房时,因为女方户口不能迁出原因对房价产生影响,女方应赔偿男方差价部分。
需要注明的是,逾期的补偿不应写成违约金,因为户口迁出具有人身性质,若写成违约金法院支持可能会有难度。而写成不便补偿,合情合理,同时也不违反法律规定,法院支持的可能性较大。
另外,若男方转移该房屋,而在转移时因女方户口没有迁出对房价产生影响,具体影响的数额应由买卖双方在购房合同中明确约定,并书面告之女方。
一般情况下,有了这样的约定,有义务迁出一方,会积极配合另一方将户口在最短时间内迁出,不一定要走到上法庭那一步。当然,协议时如果迁出义务一方不肯加上延时补偿条款,另一方就得自己衡量是否愿意承担法律风险了。如果上法院,法院可能会在判决书中加上“女方应在离婚后的三十日内将户口迁出”之类的语句,但判决生效的执行问题往往也难以解决,当然,如果女方有条件迁出,则执行起来相对容易一些。
饶为为律师,男,法学硕士,湖北云盛律师事务所执业律师。擅长离婚纠纷。电话:***
婚后出资取得房屋的分割问题
(1)不论房产证上是一方的名字还是双方的名字,均为夫妻共同财产;
(2)明确产值,即明确房屋价值,按市场现价计算,不是按房屋购买合同金额计算;
(3)要分清权益部分和债务部分。如果涉及贷款,要首先将未还贷部分除去。比如,一套房子购买价是100万,首付30万,贷款70万,现值120万,未还贷款是60万,夫妻可以分的部分就是120万减去60万等于60万,每人可分得30万。取得房子的一方应当给付未得房一方30万。由得房方继续承担未还贷部分的本金和利息。
离婚登记时遇到丢失怎么办
申请办理离婚登记的当事人有一本结婚证丢失的,婚姻登记机关可根据另一本结婚证办理离婚登记;当事人两本结婚证都丢失的,婚姻登记机关可根据档案或当事人提供的结婚登记记录证明等证明材料办理离婚登记。当事人应对结婚证丢失情况作出书面说明,该说明由婚姻登记机关存档。
申请办理离婚登记的当事人提供的结婚证上的姓名、出生日期、身份证号与身份证、户口簿不一致的,当事人应书面说明不一致的原因。
协议离婚后,对反悔的法院是否受理?
最高人民法院关于适用《中华人民共和国》若干问题的解释(二)
第九条 男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔,请求变更或者撤销的,人民法院应当受理。
人民法院审理后,未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的,应当依法驳回当事人的诉讼请求。
1、在协议离婚后一年内就财产分割问题反悔,而向法院起诉请求变更或撤销的,法院应当受理。
2、是否可以胜诉,关键看是否存在民事合同变更或撤销的情形。
饶为为律师,男,法学硕士,湖北云盛律师事务所执业律师。擅长离婚纠纷。电话:***
第五篇:成都离婚律师:协议离婚与离婚诉讼的相关程序等介绍
成都离婚律师:协议离婚与离婚诉讼的相关程序等介
绍
【成都离婚律师】离婚方式包括:协议离婚与诉讼离婚。下面就一起来看下协议离婚与诉讼离婚各自需要准备的材料与相关程序。
第一,办理协议离婚需准备的材料,包括当事人户口薄、身份证、结婚证、照片、离婚协议等,另外华侨、外国国籍公民还应该携带本人的有效护照或者其他有效国际旅行证件(含复印件)。
其中,成都离婚律师沈辉指出协议离婚主要有以下几个特点:
1、程序较为简单,办理方式便捷。
2、由于双方自愿,离婚协议多为双方自愿协定,自觉遵守和履行率高。
3、避免了诉讼,一般不会产生夫妻双方离婚后相互仇视以及敌对等情况。
对于协议离婚程序,一般如以下:
1、登记机关为中国境内相关的人民政府或民政局。要求协议离婚的当事人,必须是在我国境内办理的结婚登记,在境外(含港、澳、台)办理的结婚登记,不能在我国境内办理协议离婚手续,但双方可以签订《离婚协议书》,并根据涉外诉讼的规定,在我国境内办理调解离婚。涉外婚姻如果是在境内注册登记结婚的,可以在我国办理协议离婚。
2、双方均同意离婚,并就财产分割、子女抚养、债权债务等问题达成一致,并签订《离婚协议书》。双方应当在协议中明确表示感情破裂并同意离婚;明确夫
妻共有财产的范围,并确定具体的分割方案;双方有无子女,如果无子女直接写明即可,如果有子女,需要写明子女抚养权由谁行使,未抚养子女乙方应支付的抚养费数额、探望权的具体行使等等。
第二,成都离婚律师沈辉讲到离婚诉讼需准备的材料:
1、离婚诉讼状。
2、夫妻共同财产的证据材料(如房产、汽车、存款、股份等)
3、证明夫妻感情破裂的证据材料(如家庭暴力等的报警记录、医疗病历、外遇证明等)
4、婚姻关系证明(如结婚证、身份证户口本等)
5、子女、夫妻共同财产等情况。
诉讼离婚主要有以下几个特点:
1、夫妻双方离婚非自愿。
2、对财产分割、子女抚养权等不能达成一致意见。
3、有人民法院介入,并起到调节作用。
最后,成都离婚律师沈辉总结了离婚诉讼的相关证据:搜集证据,包含夫妻共同财产、夫妻共同债务、子女抚养等对自己有利的证据。规范书写起诉状。对起诉状的书写,最好套用固定的格式,这里,注意写明原、被告住址的邮政编码,以及双方的联系电话、手机,以方便法院与当事人联系。随之便是法院立案以及
开庭审理,后作出相应的判决。
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