第一篇:企业征收拆迁关停维权复议还是诉讼,还是二者都要
企业征收拆迁关停维权复议还是诉讼,还是二者都要? 作者:北京吴少博律师事务所·10年企业拆迁关停维权
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中小企业在遇到征收拆迁关停的时候,如果要启动行政纠纷的法律程序进行维权,可以选择提起行政复议和诉讼这两种法律程序。具体到这两种程序有什么异同,企业主应该如何抉择,有没有相应的规律或者说实务实践当中的标准,来判断是提起行政复议还是行政诉讼,就是北京吴少博律师事务所今天要讲的问题。
首先我们要明白,行政复议和行政诉讼在实务当中是有区别的,行政复议是前置程序,行政诉讼是复议之后对复议结果不满的当事人可以采取的措施,同样我们国家《行政诉讼法》也规定了,可以不经过复议程序直接提起诉讼。
第二,存在例外的情况,也就是说必须先进行行政复议这个前置的情况。我们国家《行政复议法》第三十一条第一款也有明确的规定,比如面对这种确定土地、矿藏、水流、森林、山林、草原、荒地、滩涂等所有权或者使用权的具体行政行为,如果你认为这个具体行政行为侵犯了你的合法权益,这种情况下你在进行这个法律程序救济的时候,必须先进行行政复议,之后才可以向人民法院提起行政诉讼,这就叫行政复议前置。
需要注意的是,使用权或者所有权确定过程中的行政行为也不是全部都要先进行行政复议,也是存在例外的情况,比如针对这种所有权和使用权确权的所引起的这种行政处罚,或者行政强制措施,是不需要先进行行政复议前置的。这就是我们国家《行政复议法》第三十
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第二个,行政复议和行政诉讼审理的具体内容是有所区别的,复议既审理具体行政行为的合法性也审查其合理性,但是行政诉讼只审查合法性,这个在我们国家《行政复议法》、《行政诉讼法》以及最高人民法院针对行政复议和行政诉讼的司法解释上都有明确规定。
我们先把这么几个前置的问题先讲清楚,然后我们来看在面临行政诉讼和行政复议的时候,我们到底应该遵循哪些规律,来选择适当的维权手段。我们知道,行政复议是向他的上级人民政府或者说他的上一级主管单位比如工商局,县工商局的行政命令,复议就要向市工商局提出,也可以向县级人民政府来进行行政复议。那么在行政复议对象的选取上,我们认为尽量选取他的上级人民政府作为复议机关。因为什么呢?这之间有一个管理和被管理的权限问题,如果直接向他上级的行政派出机关也就是说上级的行政职能机关去申请复议,比如县工商局的决定到市工商局去复议,二者之间是一种指导性的法律关系,往往不带有管理的色彩,双方形成的这种制约的权力性的特点就往往不凸显,不明确,所以我们在实务当中只要接到了职能部门给的这种具体行政行为,我们的复议都是向他的上级人民政府来申请复议。如果接到是人民政府的行政行为,那么选择就只有一个,就是向这级人民政府的上一级人民政府申请复议,这个是没有选择的。
很多当事人跟吴少博律师事务所说,这个复议用现在通俗话讲就是“父亲管儿子”,他的上一级人民政府来管理他,那么这里面可能难免会带有一定的偏袒,或者说可能会带有一定的不公正性。这是有
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因此诉讼往往体现出来的就是公平性,可能会更高一些。因为法院是第三方,行政诉讼是司法机关对行政机关的具体行政行为进行一种审查的行为,所以行政诉讼所体现出来的结果,往往受到人为等各个方面的干扰是比较小的,行政诉讼所体现的公平性公平度就比较高。
所以从公平性的角度来说,发起行政复议还是行政诉讼,当事人自己可以多加思量。
除此之外,北京吴少博律师事务所还从另外几个方面来为大家阐述行政复议和行政诉讼各自在不同情况下的优劣势,以便大家更好的选择维权方式。
第一个,如果你是为了拉满程序这根弦,或者说为了拖延时间,那么首先必须要先进行行政复议。只有进行满的行政复议,再进行行政诉讼,你这个这条时效或者说这条时间你才能拉到最长。你比如讲面临的这个违章建筑的认定,我们从来都是希望的先复议后诉讼,因为我们国家的《行政强制法》明确规定了在复议和起诉结束之后,才能行使强制性的权利,只要一天程序没走完,拆迁方就不能对你企业采取强制手段,你就有更多的时间跟拆迁方来打拉锯战,来谈判,所以说如果要最长时间的去拉满这根弦,那么你的选择必然是先复议后诉讼。
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第三,如果合法性把握很大,应该跳过复议直接起诉,这样的话对司法的干扰程度非常低。没有复议,就没有复议过程中的事实认定和法律适用问题,直接跳到诉讼,前提是企业在这个问题上合法性把握非常的大,认为企业自己合法的主体、合法的程序各个方面是没有问题的,那么就可以直接跳过复议去诉讼。
第四,法院的公平性确实比较高,但是协调性差一些。因为什么呢,行政诉讼是司法机关来协调行政机关,他比行政机关“父亲管儿子”这种协调的力度是差的多的。我们在实务当中碰到的都是这种,行政复议完了以后,确实给我们的感觉是行政复议协调性、调度性确实强一点,因为他本身就有一种管理和被管理的职责在里面。但是法院去协调这种事情的话,往往只是就一个具体的行为的合法性作出判
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第五,其他各方面的因素,也要综合的考量。考量各方面的因素对本次事件的影响,比如拆迁方下达的是一个征收拆迁的命令,这样的话你会影响到征收拆迁进度等等各个方面,可能对上级人民政府的政绩都是有影响的,这样的话就应该先提起行政复议,这种情况的行政复议,上级人民政府调解的力度会非常的大。所以说在这个实务当中也要看各方面的因素对企业和拆迁方存在的推导力,或者说触动的能力,触动能力强的这一个机关,要先运用起来,而在实务当中,往往就是上级管理下级的这种推动力更强一些。
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第二篇:如何下好企业征收拆迁关停行政诉讼这盘棋(范文模版)
如何下好企业征收拆迁关停这盘棋
作者:北京吴少博律师事务所·10年企业拆迁关停维权
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有个成语叫“事半功倍”,说的是用一半的功夫取得加倍的效果,北京吴少博律师事务所就多年来代理企业征收拆迁关停案件的经验总结,对这个成语更是深有同感。在企业征收拆迁关停的案件中,找对了诉讼的方法和对策,很容易就为企业争取到了应得的利益和补偿,找不对方法和对策,往往就“事倍功半”了,费时费力不说,最后还拿不到合理的补偿。所以我们说,企业征收拆迁关停案件中,行政诉讼该不该打,什么时候打,就具体的哪一个行政行为来打这个诉讼,时机和方法很重要。
要分析企业征收拆迁关停中的行政诉讼,首先要弄清楚在这个过程中会有哪些行政行为可能出现。分析的时候就有各种要素要参进来,各种方式要做进去,然后才能得出我们最后的结论。有哪些具体行政行为可能会出现呢?
第一,行政征收行为,这里的征收是行政征收行为不是我们谈的这个征收拆迁,是在这个过程当中比如征收拆迁方要给企业施加压力了,要来征收企业的土地税、房产税,这叫行政征收行为。
第二,行政许可行为,比如企业申请的环评征收拆迁方作为政府不批准通过,这就是行政许可,或者企业申请了施工许可,申请了建设规划许可政府不批准等,目的是为了从行政手段上对被征收拆迁人施加压力,迫使其屈服,这也有是可能出现的。
第三,行政处罚行为,这个就不过多赘述了,因为很好理解,限
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第四,行政命令,比如最实际中发生多的就是乡镇人民政府,也没有走任何法定程序直接给企业下发个通知过来,要求限期搬迁、限期拆除等等,这就叫行政命令。在
第五,政强制行为,这个也是字面上的意思,拆除、强拆等等的都是行政强制行为。
第六,行政合同,比如企业和县区人民政府之间签订的出让土地的合同,这就叫行政合同,以及与政府签签订的补偿协议,也叫行政合同。
第七,行政裁决,政府部门作出的行政裁决,不管是对企业土地使用权的裁决还是最后对企业补偿价值的裁决,征收补偿决定的裁决,都是行政裁决。
这就是在企业征收拆迁关停的过程中可能出现的行政行为,这些行政行为虽然不是在一个案子中全部出现,但是也不是单独发生。企业在遇到这些行政行为的时候,该不该提起行政诉讼,如果提起行政诉讼是针对哪一个行政行为发起诉讼,还是针对全部的行政行为发起诉讼,吴少博律师认为可以从时机、方面、数量、效益四个方面来判断。
首先是时机,这个行政诉讼打不打,什么时候打。企业要选择这个诉讼打还是不打,打的话选择什么样的时机发起诉讼是最有利的,这个要从纵观整个事件发展的进程,以及给企业制造的障碍的阻力的程度来分析,选择最有利的时机发起行政诉讼。
文章为吴少博律师原创,转载请经过本团队同意并注明出处。第二就是方面,打哪方面的诉讼问题。有些企业主是碰到什么行政行为就打什么行政诉讼,碰到一个行政处罚就对处罚发起诉讼,碰到一个行政命令就对行政命令发起诉讼,碰到一个行政强制行为就对行政强制行为发起诉讼,这样做是抵消而且浪费时间和成本的,我们在这个方面要讲究一个战略战术问题,围点打援的问题。有的是要打一圈诉讼,不是一个两个,打一圈诉讼但是围绕一个中心点,有的则是四两拨千斤,打一个诉讼,起到另外的效果。同样的,打哪方面诉讼,不一定是企业面临什么问题就打这方面诉讼,很多时候侧面出击,声东击西却能取得极好的效果。
第三就是数量,打几个诉讼,有的案子只需要发起一个行政诉讼就能解决,有的却需要五个。我们代理的案件中最多的一个取得非常好效果的企业拆迁,我们发起了16个行政诉讼,整个给问题从边边角角将征收拆迁方围了起来,到最后都不给对方任何喘息的机会,所以说选择诉讼的数量,要根据企业所面临的实际情况也要根据事情发展的进程、发展时效、发展时间来确定。
第四就是效果,怎么来评价效果的问题。第一个行政诉讼打完了,能取得什么效果我们应该递进到第二个项目,第一个还没打完的时候我们就启动了第二个行政诉讼,因为前面这一个已经起到了一定的效果,虽然没有判决,但是我们已经可以启动第二个。要进行效果的综合评判,我们认为评判的标准是,是否有积极的推动事情解决的进展,或达到了阶段性的目的,比如是否达到了我方提起设想的用这个诉讼为企业争取三个月或者六个月的继续经营时间等。
文章为吴少博律师原创,转载请经过本团队同意并注明出处。在企业征收拆迁关停案件的行政诉讼中,企业必须综合判断以上这么几个方面,对后续的进展、要取得什么效果预先有一个心理预期和判断,然后再启动行政诉讼,一定要有预测性,前瞻性。启动行政诉讼的时候不要盲目,不要因为紧迫性的问题就胡乱启动行政诉讼,也不要因为打了行政诉讼一个效果不佳放弃下一个。如果把企业征收拆迁关停比作一场棋道高手的博弈,那么征收拆迁方手中执的是行政权力的棋子,企业和律师手中执的就是行政诉讼的棋子,高明的棋手会从全局出发,调动每一颗棋子来逼迫对方往自己预期的方向行走,步步紧逼,迫其就范。
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