农民工工伤认定难 律师提醒须与用人方签订劳动合同

第一篇：农民工工伤认定难 律师提醒须与用人方签订劳动合同

工伤认定——劳动能力鉴定——享受工伤待遇，这一保护劳动者合法权益的链条，在现实生活中频频断裂。劳动者发生工伤后的“认定难”，已成为他们获得人身伤害赔偿的“第一道门槛”，甚至比讨薪更艰难……那么，到底是谁造就工伤认定难？劳动关系证明为何成为申报的“拦路虎”？晚报记者对此进行采访。现状

工伤索赔难成维权热点

农民工受伤后，必须先治疗，用人单位往往给他们说等医好了以后再解决赔偿问题，伤情重一点的农民工，出院后已超过一个月，而用人单位申请工伤认定的期限是单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，这样就导致单位不能申请工伤认定，必须由劳动者本人申请工伤认定。据介绍，劳动者本人申请工伤认定要比用人单位申请工伤认定难很多。这样一来，往往导致农民工的合法权益得不到及时有效的保护。

2012年年底，一份由北京大学和香港理工大学共同创办的公益机构发布，对农民工工伤案例全程跟踪的统计报告显示，有89%的建筑业农民工群体曾遭遇工伤拒赔。而大量的农民工在工伤后，特别是建筑业农民工，根本拿不到赔偿或仅仅拿到一个“零头”。

“就工伤维权来说，将所有的程序走一遍大概需要3年9个月左右，最长可达6年7个月左右。别说是一个身体已经受到伤害的人，换了一个健康的人，又有几个能耗得起？”云南省农民工法律援助维权中心主任罗柯说。

打官司维权，一怕慢，二怕贵，这是横在农民工面前的一道门槛。据了解，昆明市有近七成农民工未与雇主、企业（单位）签订书面劳动合同或协议。在已签订了劳动合同或协议的农民工中，大多数农民工对合同的内容都不太清楚，更谈不上公平。绝大部分农民工都只对工资待遇、工伤赔偿等作了口头约定，一旦老板违约，即使有法律援助机构的介入，因存在取证难的问题，也只能以败诉收场，黯然返乡。

据悉，云南省有620多万农民工。从近年来的统计数据上显示，云南农民工维权的热点集中在讨薪和工伤赔偿两大方面，其中七成以上案源还是集中在讨薪上，工伤次之。而建筑行业拖欠工资的案件比例占到20%左右；工伤案件的比例占到30%以上，建筑业成维权热点难点行业。

症结所在

未交保险认定门槛太高

是什么原因导致了农民工工伤索赔难？用人单位没有为农民工缴纳工伤保险费，是导致农民工申请工伤认定难的“第一杀手”。云南天外天律师事务所史朝文律师认为，工伤认定难的关键在于用人单位没有为劳动者依法缴纳工伤保险，如果用人单位为劳动者缴纳了工伤保险的话，申请工伤认定用人单位比劳动者更为积极。用人单位为什么会如此冒险？因为违法成本太低了。

云南省农民工法律援助维权中心主任罗柯说，多数农民工发生工伤后，不主动要求单位申请工伤认定，有的受伤职工到单位吵闹，甚至会发生冲突。病情严重的，住院时间超过一个月的，等出院以后才去找单位赔偿，单位申请工伤认定的期限已过，只得自己申请，也会给自己增加很多麻烦，伤情严重的职工，应该在发生工伤后就及时要求单位申请工伤认定，或者寻求相关的法律援助。

说起农民工工伤认定难的问题，云南联宇律师事务所主任王理乾律师结合自己的办案经历认为，工伤认定部门设置的门槛太高，要求的材料众多，农民工收取证据材料困难，是导致农民工申请工伤认定难的重要原因。而且，多半农民工并不知道通过劳动保障部门维护自己的正当权益，他们往往只希望尽快得到企业支付的一笔生活费。其实，按照工伤保险条例规定的康复和伤残待遇，他们得到的补偿金远不止企业给的那点生活费。

为什么这么说呢？王理乾律师举例距离说，根据工伤保险条例的规定，申请工伤认定

需要的材料并不多，但在地方上的人力资源与劳动保障单位，工伤认定部门所需的材料又在工伤保险条例的基础上增加了很多，比如说工友证明，有的工友还要继续在用人单位上班，不敢出来作证。工伤认定申请表上，有多处需要用人单位填写相关的内容，并盖上用人单位的公章，这一点是对农民工申请工伤认定最大的难题，单位本来就不愿意配合职工申请工伤认定，它怎么会盖用人单位的公章？

陈维镖举例说，一些工友在施工中受伤，公司负担了他们的医药费后就不再过问，他们因干不了活失去了经济来源，有的工友实在熬不住，从公司老板那里拿了点误工费就走了；他们听说劳动保障部门可以认定工伤，并可以通过劳动仲裁得到一笔赔偿，但申报工伤所需的材料需要公司提供，而公司又以种种理由予以推诿，这让他们不知如何是好。证据缺乏

劳动关系证明成“拦路虎”

云南天外天律师事务所史朝文律师介绍，“工伤认定难，最难的就是没法证明劳动关系”。实践中工伤争议案件，绝大多数发生在没有签订书面劳动合同的单位，其中又以农民工居多。发生工伤后，一些用人单位为推卸责任往往拒不申请、拒不配合工伤认定。而按法规规定，劳动者自己申请工伤认定必须提供相关资料用以证明双方存在事实上的劳动关系，这对于劳动者来说是相当困难的。

因为平时未注意保留劳动关系凭证，许多农民工无法申报工伤待遇。根据规定，发生工伤事故，一旦企业拒绝向劳动部门申请工伤认定，个人要想申请，须先向劳动争议仲裁委员会提请仲裁。个人申报工伤认定需提供3种材料：劳动合同文本复印件或其他建立劳动关系的有效证明；事故发生原因、地点的证明材料；医疗机构出具的受伤后诊断证明书或者职业病诊断证明书。申请人如果提供的材料不完整，劳动部门就不能受理其申请。从现实情况来看，后两种材料申请人一般都能拿出来，可劳动关系证明却成为很多个人申报的“拦路虎”。签订劳动合同、保留相关证据。考虑到部分农民工都没有劳动合同这一现状，律师提醒农民工应该注意保留双方确实存在事实劳动关系的证据，如每月的工资条、工友的证言等。此外，出事后及时向有关部门报案，也是最有力的证据之一。其次，应当知道是在给谁干活。很多农民工进城务工都是托老乡或熟人，一旦出现事故，他们往往说不出自己的“东家”是谁。

律师观点

劳动保障部门工作的“缺位”

记者了解到，目前涉及工伤认定问题的行政复议、诉讼案件数不胜数。非法用工屡禁不止，不法老板“拖、赖、骗、吓”，劳动执法步履艰难，诸多因素造成了尴尬现状：一方面，发生工伤的劳动者被挡在工伤认定的大门外，流血以后继续流泪；另一方面，数亿工伤保险基金无用武之地，只能躺在银行保险柜里“睡大觉”。

云南省农民工法律援助维权中心常务副主任汤光仁介绍，找公司索赔，公司会“良心发现”，主动盖章赔钱吗？申请工伤认定，超过一年无法认定；60天内起诉，就超过索赔时效；胜诉后，道路更加漫长，要拿索赔，经过一审、二审和执行，可能耗时1000多天。对一些受伤工人来说，工伤索赔成了“不可能完成的任务”。“工伤认定难，最难的就是没法证明劳动关系”。现在不少用人单位常常故意规避法律，如不与农民工签订合同，不发工作卡、工资条等表明双方劳动关系的任何凭证。如果企业不与劳动者签订劳动合同，劳动者在受到伤害以后，很难就劳动关系等承担举证责任。

专门代理农民工官司的张亚文律师认为：工伤认定难，恰恰暴露出劳动保障部门工作的“缺位”。首先是劳动执法不到位。对那些调查取证难度大、容易导致行政复议和行政诉讼的工伤认定申请，劳动保障部门工作人员往往有畏难情绪，不愿受理。其次是普法宣传不到位。劳动者对与自身权益保护密切相关的法律政策常常一无所知，平时证据准备工作不足，出了工伤便抓瞎，不知该找哪个“衙门”办事，劳动保障部门应该引以为戒，更加积极主动、更有创造性地开展工伤保险工作，加大普法和执法力度。

向劳动部门申请工伤认定，需要“公司盖章开证明”。这一规定显然不合情理，强人所难。有关人士建议应及早修改调整相应的规范。应由受伤工人和单位之外第三者——行政事业单位来履行这一职责，确保中立的态度，让受伤工人及单位对其行为的公正具备最基本的信赖。当然从维权的角度来看，最好的方式就是签订正式的劳动合同，以防农民工的合法权益受到损害难以索赔。

第二篇：未签订劳动合同工伤死亡是否可以认定工伤

很多劳动者并没有与用人单位签订劳动合同，但是构成事实劳动关系，很多劳动者并没有重视，但是发生工伤了，处理起来是比较麻烦的。

一、未签订劳动合同工伤死亡是否可以认定工伤

没签劳动合同但形成了事实劳动关系，按《劳动者合同法》的规定仍然受法律保护。按《工伤保险条例》规定，工伤发生后要做两件事，即工伤及伤残等级的认定和鉴定，这分别需要两个程序和两个部门完成。其中工伤的认定特别重要。

你可以依据《工伤保险条例》第十七条规定，你应当尽快，在发生事故伤害后30日内，向当地劳动保障行政部门提出工伤认定申请。单位如果不积极甚至根本就不想申报。按规定劳动者个人是可以申报的。

二、个人申请工伤认定程序

用人单位员工发生伤(亡)事故后，若用人单位不按规定出具事故报告及申请工伤认定的，受伤员工本人或亲属可向属地参保或企业营业执照注册所在地劳动保障局提出工伤认定申请。同时，个人申请工伤认定须携以下材料：

1、员工和用人单位有效的书面劳动合同或事实劳动关系证明

2、《职工工伤认定申请书》

3、员工本人身份证和工作证(或工卡)

4、员工或用人单位伤(亡)事故情况材料(如实叙述事故发生经过)

5、有关旁证材料(如目击证人书面证明材料现场记录、照片、口供记录等)

6、道路交通事故责任认定书、常住地址证明材料等(属交通事故的)

7、工伤认定所需的其他材料

8、受伤员工委托证明、亲属关系证明(属亲属提出工伤认定申请的)

三、公司申请工伤认定程序、企业(单位)(以下简称用人单位)发生员工伤(亡)事故后，应在 24 小时内口头或电话向属地参保或企业营业执照注册所在地的劳动保障局报告，并在 15 日内提交书面报告。用人单位应在发生员工伤(亡)事故后 30 日内提交《海东地区企业劳动者工伤认定申请书》申请工伤认定。用人单位办理工伤认定应向海东地区劳动保障局社保科提交以下材料：

1、用人单位营业执照复印件;(事业单位法人代码证复印件)

2、工伤事故发生情况的书面报告

3、《职工工伤认定申请书》

4、员工本人身份证复印件

5、员工与用人单位的劳动关系证明(如劳动合同等)

6、伤(亡)人员初次治疗的诊断书、病历原件及复印件

7、有关旁证材料(如目击证人书面证明材料现场记录、照片、口供记录等)

8、道路交通事故责任认定书、常住地址证明材料等(属上下班交通事故的)

9、工伤认定所需的其他材料

三、注意事项

员工在工伤医疗期满后30日内，怀疑有致残的，应向市医务劳动鉴定部门提出伤残(等级)鉴定的申请，领取鉴定表，到指定的鉴定点进行伤残(等级)鉴定。

员工领取鉴定结论后30日内，如与用人单位就工伤待遇标准发生争议，可持工伤认定书、伤残(等级)鉴定结论、工伤医疗费单据和原始病历、受伤前月工资表等材料到市社保局仲裁办申请工伤待遇仲裁(因工死亡的还应提供直系亲属的身份证、户口本、结婚证、收入证明等有关资料。

虽然未签订劳动合同工伤死亡是可以认定工伤，但是我们还是应该对自己负责，要求和公司签订正式的劳动合同，并自己留一份。我们要学会用法律保护自己的利益。

第三篇：对贵公司与促销员劳动合同签订的提醒

对贵公司与促销员劳动合同签订的提醒

尊敬的____ __________________公司，您好！为促进贵我俩司的良好合作，规范门店操作，避免不必要的劳动争议，根据《中华人民共和国劳动合同法》及政府法律法规相关规定，我司对贵司与促销员劳动合同的签订作如下提醒：

1.用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

2.劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

3.完整规范的劳动合同因具备如下条款：

1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；

3)劳动合同期限；

4)工作内容和工作地点；

5)工作时间和休息休假；

6)劳动报酬；

7)社会保险；

8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护；

9)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项

劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

4.劳动合同上的任何变更须由用人单位及劳动者双方协商一致，并在更改处签字盖章确认。

谢谢配合！

祝

商祺！

_____家乐福东区商品部________________________________

_____ ___年__ ____月___ __日

第四篇：案例 用人单位与劳动者私下签订工伤补偿协议的效力认定

案例 |用人单位与劳动者私下签订工伤补偿协议的效力认

定

劳动法实务

【案情】

被告芮行玉系原告南京市龙马通信工程有限公司（以下简称龙马通信公司）职工，双方自2004年9月建立劳动关系，最近一期劳动合同自2008年1月1日起至2008年12月31日止。

2008年7月2日晚，被告骑车摔伤，2009年11月25日经溧水县劳动和社会保障局认定为工伤。原告对工伤认定不服，向溧水县人民政府申请行政复议。

复议期间在行政复议机关主持下，原、被告双方于2010年5月31日达成了调解协议书。2010年9月30日，被告经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定为5级伤残。

2010年11月25日被告申请劳动仲裁，同年2月21日，溧水县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决：龙马通信公司一次性支付芮行玉交通费、住院伙食补助费、护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计170083.66元。

原告认为，溧水县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决严重违背了当事人意思自治原则，故诉至法院，要求确认原告不承担溧水县劳动争议仲裁委员会作出的溧劳仲案字（2011）第42号仲裁裁决书所确定的法律责任。

【审判】

溧水法院经审理认为，劳动者在工作中受伤被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。本案中，虽然原、被告签订了工伤赔偿调解协议书，但是协议签订时被告伤残等级鉴定未作出，双方签订的工伤赔偿调解协议书缺乏客观事实依据，且协议书中约定的赔偿金额明显低于《工伤保险条例》及相关法律规定的赔偿标准。

应当按照工伤保险待遇，由原告补足被告调解协议书中低于工伤保险待遇的差额部分。因此，溧水法院判决驳回了原告南京市龙马通信工程有限公司的诉讼请求，并要求原告于判决生效之日起十日内支付被告工伤赔偿差额部分144231.8元。

宣判后，原告不服向南京市中级人民法院提起上诉，上诉理由是：一审法院超出龙马通信公司与芮行玉订立的调解协议书来确定上诉人的义务缺乏法律依据，芮行玉在一审期间并未要求撤销该调解协议书，一审判决也未认定该调解协议书无效，根据当事人“意思自治原则”应当按照该协议来确定双方的权利义务关系。

南京中院经审理，确认一审法院认定的事实。针对龙马通信公司的上诉理由，南京市中级人民法院认为：虽然龙马通信公司与芮行玉于2010年5月31日签订了工伤赔偿调解协议书，但是该协议签订时芮行玉的伤残等级鉴定没有作出，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用的案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。

根据双方达成的调解协议，芮行玉仅得24860元，远低于依据工伤等级计算的应得数额，一审法院判决变更，并无不当。因此，南京市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。

【评析】

这是一起因劳动者与用人单位私下达成工伤赔偿协议后，劳动者反悔所引发的劳动争议案件，涉及到劳动者与用人单位之间针对工伤所达成的协议效力问题。

之所以出现协议处理工伤的情况，更多的原因在于用人单位没有为劳动者办理工伤保险，以致于在发生工伤事故后，用人单位不能够从工伤保险基金中支付赔偿款项来分担自己的风险，于是通过协议处理的方式来推卸自己应承担的责任。劳动法兼有公法和私法的双重属性，公法直接涉及公共利益和国家利益，排斥意思自治，其法律规范对当事人具有强行性，在允许劳动者和用人单位以合同形式确立劳动关系和明确双方权利义务的同时，又作出许多强制性规定以保护劳动者的权益。

劳动者在发生工伤事故后与用人单位签订赔偿协议，该协议具有私法性的一面。对工伤赔偿协议的效力如何认定，不能一概而论。

一、有效的协议

如果该赔偿协议是在劳动者已认定工伤和评定伤残等级的前提下签订的，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形的，应当认定协议有效。

根据《劳动法》第七十七条的规定：“用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁，也可以协商解决。”法律并没有强行限制用人单位和劳动者对工伤赔偿待遇协商解决。况且，在已经认定工伤和评定伤残等级的情况下，劳动者对自己能够获得的利益是有所认识。双方进行协商的过程，是各自综合自己的实际情况，进行博弈的过程，对预期的风险都应当有预判能力。

因此，只要工伤赔偿协议是双方当事人真实意思表示，未违反强制性法律规定，劳动者又不能举证证明用人单位在签订协议时采用欺诈、胁迫、乘人之危等手段的，应当认定该协议有效。

二、可变更的协议

现行劳动争议处理制度规定尚不完善、灵活，特别是工伤赔偿程序必须先经过工伤认定、再劳动能力伤残等级鉴定、后经劳动仲裁，对仲裁不服的一方还可向人民法院提起诉讼，即便是一个简单的工伤赔偿案件，整个程序下来也要一年以上的时间，遇上复杂的案件可能要拖上几年。在这样的现实状态下，很多劳动者在发生工伤事故后选择与用人单位协商解决，减轻讼累，缩短获赔时间。本案中，劳动者与用人单位签订调解协议的时间是2010年5月31日，当时劳动能力伤残等级鉴定尚未作出。虽然双方的协议书是在自愿协商的基础上签订的，但在协商过程中，芮行玉对自己应享有的权利处于不明状态，他并不清楚可以获得怎样的利益，导致轻易与用人单位订立了协议。

因此，芮行玉处分权利的行为属于有瑕疵的行为，其效力处于待定状态。而且双方协议约定的赔偿金额过分低于芮行玉依法应获得的赔偿金额，该协议履行的后果明显对芮行玉不利，必然导致其权利受到损害。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第二十条第二款的规定，人民法院可以予以变更给付数额不当的工伤保险待遇纠纷案件。

因此，如果工伤赔偿协议是在劳动者未经劳动行政部门认定工伤和评定伤残等级情形下签订的，且劳动者实际所获补偿明显低于法定工伤保险待遇标准的，人民法院可以变更补偿协议，裁决用人单位补足双方协议低于工伤保险待遇的差额部分。