xx公司清算委员会与xx公司股东不履行对公司义务纠纷

第一篇：xx公司清算委员会与xx公司股东不履行对公司义务纠纷

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xx公司清算委员会与xx公司股东不履行对公司义务纠纷

原告北京xx科技有限公司清算委员会。

负责人陈石虎，主任。

委托代理人赵国华，北京市薪评律师事务所律师。

委托代理人赵旭东，北京市尚公律师事务所律师。

被告xx集成股份有限公司。

法定代表人王燕群，董事长。

委托代理人张瑞新，北京市金杜律师事务所律师。

委托代理人雷妮亚，北京市金杜律师事务所律师。

原告北京台群科技有限公司清算委员会(以下简称北京台群清算委员会)诉被告汉唐集成股份有限公司(以下简称台湾汉唐)股东不履行对公司义务纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告北京台群清算委员会的负责人陈石虎及委托代理人赵国华、赵旭东，被告台湾汉唐的委托代理人张瑞新、雷妮亚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

北京台群清算委员会起诉称：2001年8月15日，台湾台群科技股份公司(以下简称台湾台群)与台湾投资人陈石虎签署《投资协议书》，共同在中国大陆投资设立北京台群科技有限公司(以下简称北京台群)。《投资协议书》约定：分期投入注册资金共计150万美元，双方各占股份50%，至2003年9月17日双方各自投资的75万美元应全部到位。2001年7月23日，投资双方签署公司章程，对上述投资内容进行了确认。2001年9月18日，北京台群依法成立，注册资本150万美元。投资双方依《投资协议书》约定和公司章程规定如期各自缴纳了第一期出资11.25万美元。而后，陈石虎依约如期向公司缴纳出资75万美元，履行了出资义务，而台湾台群除于2002年3月缴纳出资6.9984万美元、其董事长林仓敏垫付2万美元外(累计出资20.2484万美元)，尚 文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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有54.7516万美元资本金至今未缴纳。2003年9月18日，台湾汉唐将台湾台群并购，台湾台群的所有权利、义务均由台湾汉唐承担，因此，台湾汉唐负有向北京台群支付54.7516万美元资本金义务。依据我国法律关于外商投资企业注册资金投资期限的规定与北京台群公司章程的规定，北京台群注册资本金应当自领取营业执照后2年内即2003年9月17日之前交清。北京台群在注册资本缴纳截止日到来之前，多次催告台湾台群缴纳剩余资本金，依法履行其出资义务，遭到台湾台群拒绝。北京台群为避免因股东出资不到位而导致依法终止的后果，向审批部门提出资本金到位延期申请，朝阳区外经贸委同意延期6个月。在延期期间，北京台群多次与台湾汉唐联系，催缴剩余出资款，但仍遭台湾汉唐拒绝。北京台群在延期出资到位宽限期届满后，依法向审批部门提出终止申请，得到批准。北京台群依法成立清算委员会，负责公司清算工作。台湾汉唐拒不履行完全出资义务的行为导致公司必须依法终止，严重侵犯北京台群的合法权益。根据《中华人民共和国外资企业法实施细则》第七十五条第(六)项、第(八)项的规定及其它相关法律、法规的有关规定，我清算委员会诉至法院，请求判令：台湾汉唐支付未缴纳的出资额54.7516万美元，并支付自2003年9月17日起至2004年6月17日共计9个月的同期贷款利息人民币171

042.95元，由台湾汉唐承担本案诉讼费用。

台湾汉唐答辩称：

一、北京台群清算委员会成立不合法，其无权对台湾汉唐提起诉讼。

1、《外商投资企业清算办法》第三十六条规定：“企业进行特别清算，由企业审批机关或其委托的部门组织中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员成立清算委员会”，而北京台群进行清算适用的是普通清算程序。

2、根据《外商投资企业清算办法》第四条规定，企业清算应当依照国家有关法律、行政法规的规定，并以经批准的企业合同、章程为基础。北京台群公司章程第五十七条规定，公司提前终止经营，需由投资双方作出一致决定。本案中，北京台群的副董事长林仓敏于2004年2月22日从台湾汉唐离职，其离职后无权代表台湾汉唐参加北京台群的董事会。即使林仓敏有权代表台湾汉唐参加董事会，其所作的“弃权”也并不等同于“同意”。陈石虎单方决定公司提前终止经营、单方决定进入清算程序、成立清算委员会的行为不符合《外商投资企业清算办法》和北京台群公司章程的规定，剥夺了台湾汉唐的权利，应属无效。

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二、台湾汉唐对投资事宜不知情，也从未享受过股东权利。由林仓敏与陈石虎恶意串通、损害台湾台群利益签订的《投资协议书》无效，台湾汉唐对北京台群不负有投资义务，故不同意北京台群清算委员会的诉讼请求。

经审理查明：2001年8月5日，台湾台群与台湾投资人陈石虎签订《投资协议书》，协商共同投资设立北京台群。双方在2001年7月23日制定的北京台群公司章程中约定：公司的投资总额为150万美元，注册资本150万美元，双方以美元现金出资，其中陈石虎出资比例占50%(即75

万美元)，台湾台群出资比例占50%(即75

万美元)，缴资期限为自营业执照签发之日起三个月内，双方共同缴付注册资本的15%，其中双方各缴付首期额的50%，剩余部分双方在领取营业执照后两年内缴清。公司设立董事会，董事会决定公司的一切重大事宜，包括讨论公司停产、终止或与另一经济组织合并，负责公司终止和期满时的清算工作等;董事会由5名董事组成，董事长1名及董事3名全部由陈石虎派出，副董事长1名由台湾台群派出，董事任期三年，经投资方批准可以继续连任。公司的期限为10年，自营业执照签发之日起计算;公司提前终止经营，需由投资双方作出一致决定，提交终止申请书，报原审批机构批准，审批机构作出的核准日期为公司的终止日期;公司期满或提前终止时，将组成清算委员会，清算委员会由公司法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请在中国注册的会计师、律师参加;清算委员会行使的职权中包括追回股东应缴而未缴的款项、代表公司起诉或应诉等。公司章程还约定，本章程的制定、效力、解释、履行和争议的解决均受中华人民共和国法律的管辖。台湾台群的董事长林仓敏在公司章程上签字确认。2001年7月23日，陈石虎和台湾台群共同向北京市朝阳区对外经济贸易委员会(以下简称朝阳区外经贸委)和北京市对外经济贸易委员会提交关于成立北京台群的申请报告。2001年8月27日，朝阳区外经贸委批准北京台群公司章程及董事会人员组成。2001年9月18日，北京台群登记注册成立，取得企业法人营业执照，公司的注册资本为150万美元。

关于北京台群的股东出资情况，2001年12月31日，北京中京华会计师事务所有限公司以中京华验字(2001)1203号验资报告验证：第一期出资225 文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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367.61美元，其中，陈石虎先生出资112 867.61美元，台湾台群出资112

500.00美元;双方共同缴付注册资本的15%，即第一期出资额已到位。2002年12月23日，北京华京会计师事务所有限责任公司以(2002)华京验A字第079号验资报告验证：第二期出资260

448.34美元，其中，陈石虎第二期出资170 464.34美元，台湾台群第二期出资89

984.00美元;截至2002年8月13日止，北京台群共收到注册资本485

815.95美元。2003年9月22日，北京中威华浩会计师事务所有限公司以京中会验字(2003)2034号验资报告验证：第三期出资

466

668.05美元，均为陈石虎投入;截至2003年9月16日止，北京台群实收资本为952

484美元，其中，陈石虎出资75万美元，台湾台群出资202 484美元。北京台群的注册资本未全部到位。

因台湾台群未依照公司章程约定如期缴纳出资，北京台群向审批机关提出延期入资申请，朝阳区外经贸委批准其入资期限延长至2004年3月17日。在此期间，台湾台群的出资仍未到位。2004年4月27日，北京台群召开第一次董事会，讨论公司依法解散问题，公司董事五人全体到会，副董事长林仓敏对该议题表决表示弃权，其余四名董事一致通过决议如下：

一、公司依法解散;

二、公司解散申请上报审批机关审批。2004年4月28日，北京台群向审批机关提出解散申请。2004年5月11日，朝阳区外经贸委批准终止北京台群公司章程。2004年5月23日，北京台群召开第二次董事会，公司的两名董事陈淑贞、甘雯绮分别授权另两名董事陈石虎、陈国贤参加该次会议，并就该次会议议题进行表决;林仓敏声明放弃参加该次董事会，并对该次会议表决弃权。会议决定依法成立清算委员会，关于清算委员会组成人选，董事会以四票同意、一票弃权通过以下决议：清算委员会由三人组成，清算委员会主任由北京台群董事长陈石虎先生担任，其他两位成员分别为北京台群董事陈国贤先生和北京正宏会计师事务所注册会计师吕正清先生。北京台群 文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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清算委员会分别于2004年5月31日、2004年6月5日在《中国企业报》、《华夏时报》上刊登清算公告。

另查明，2003年9月18日，台湾经济部批准台湾台群与台湾汉唐合并。合并后以台湾汉唐为存续公司，台湾台群因本次合并而解散。

上述事实，有北京台群清算委员会提交的《投资协议书》、北京台群公司章程、关于成立北京台群的申请报告、关于北京台群公司章程及董事会人员组成的批复、中京华验字(2001)1203号验资报告、(2002)华京验A字第079号验资报告、京中会验字(2003)2034号验资报告、北京台群两次董事会决议、《授权委托书》、林仓敏声明、终止北京

台群公司章程的批复、清算公告、台湾经济部批准台湾台群与台湾汉唐合并的函及庭审笔录在案佐证。

除《投资协议书》外，台湾汉唐对北京台群清算委员会所提交证据的真实性未提出异议。同时，台湾汉唐为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据：

1、原台湾台群总经理、副总经理及后任董事长的《声明书》，用以证明上述人员对投资设立北京台群的事宜不知情，签订《投资协议书》为林仓敏与陈石虎的私自行为;

2、林仓敏的《服务证明书》，用以证明林仓敏于2004年2月22日从台湾汉唐离职;

3、台湾联立法律事务所和北京市金杜律师事务所分别向北京台群出具的律师函及北京台群的回函，用以证明台湾汉唐对投资设立北京台群不知情，曾委托律师要求北京台群及陈石虎提交与投资事宜相关的证据及公司财务报表，北京台群已收到联立法律事务所出具的律师函;

4、原台湾台群光电部门职员黄嫔娟《声明书》、北京台群订单、Ocean Jet

公司订单、货物往来单据及台湾罗莹雪律师出具的律师函，用以证明林仓敏利用职权将台湾台群的18套数位式红外线热影像体温检测系统经由Ocean 文章来源：中顾法律网 www.xiexiebang.com 免费法律咨询3分钟100%回复

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Jet 公司销售给北京台群，但北京台群未支付相应的货款，台湾汉唐曾委托律师发函要求北京台群支付货款。

北京台群清算委员会对台湾汉唐提供的第1-3组证据的证明内容不予认可;同时认为，第4组证据证明的是北京台群与Ocean Jet

公司之间的贸易往来，与本案不是同一法律关系，与本案无关，因此不应作为证据使用。

另外，为了反驳台湾汉唐的诉讼主张，北京台群清算委

员会提交了台湾汉唐在台湾官方网站上发布的上市公司信息，上面记载：北京台群为台湾汉唐在大陆投资设立的公司。台湾汉唐对该证据的真实性未提出异议。

第二篇：公司法案例评析：股东不履行出资义务,公司可否起诉股东要求补缴？

公司法案例评析：股东不履行出资义务，公司可否起诉股东要求补缴？

作者：张雷律师

张雷律师按：公司设立时，股东向公司出资，或为货币、或为实物，或为其他可以估价并依法转让的非货币财产。不论是何种形式出资，都应当将权属转移给公司。如果股东签订了公司章程后，却不履行出资义务，那么其他股东可以要求未出资的股东，基于合作协议、公司章程，承担违约责任；成立后的公司也可以起诉未出资的股东，要求其补足出资。关于此点，本案例予以评析。

案例评析

1995年之前，盛某达公司（化名）一直是一家产权不清、股东不明的股份制企业。1995年，盛某达公司终于进行了改制，原股东重新签订了《公司章程》。其中明确约定，股东之一的被告房管所应当出资300万元，出资形式是以房管所所有的（也是盛某达公司现在正在使用的）土地和房产作价300万元入股，占股本的34%。

（张雷律师：企业改制，自然要厘清产权问题，盛某达公司虽然之前一直使用着被告房管所的土地和房产，但该土地和房产并未登记在盛某达公司名下。改制后，相当于重新入股，被告房管所应当将其名下的土地和房产转移给盛某达公司。）

但从盛某达公司的全部股东重新签订了《公司章程》后，被告房管所一直未能将争议的土地和房产过户登记给盛某达公司。因为被告房管所虽然实际拥有该土地和房产，但其却未能及时缴纳国有土地使用权出让金，也没有办理国有资产入股的相关审批手续，导致过户手续无法办理。

（张雷律师：不论股东未能出资的原因是什么，既然其作为股东，就应当承担出资的法律义务。本案，即使是因为房管所不能补交土地使用权出让金，不能办理国有资产入股的相关手续，但这一些列理由均属其股东个人之事，不能对抗公司和其他股东要求其补足出资的请求。）

盛某达公司实际运营期间，多次召开了股东大会，被告房管所也实际出席了大会并在股东签字处签有印章和负责人的签字。鉴于被告房管所实际是盛某达公司的股东，掌握着公司34%的股权，为了妥善解决其未能出资的问题，被告房管所也曾与案外人签订过股权转让协议，将自己的股权转让给案外人，并由案外人直接将出资款打入盛某达公司的账户，以冲抵被告房管所的出资额。但后因为转让国有股权行为未经主管部门审批同意，也不了了之。

（张雷律师：被告房管所虽然没有出资，但仍享有公司股权。只不过其对公司的出资义务一直没有履行罢了。不过股权转让，既要符合法律的规定，如国有资产的转让，也要符合公司章程的规定，如需征得其他股东的同意。）

直到2004年03月，盛某达公司使用的该房屋被拆除，该土地使用权被划拨给其他单位。所以，被告房管所至此彻底不能够再以该房屋和土地向盛某达公司履行出资义务了。经过多年的协商，未果，盛某达公司向法院起诉了被告房管所，要求被告房管所将300万元的出资款注入到盛某达公司名下，并承担自签订《公司章程》日起的利息。

（张雷律师：《公司法》第二十八条明确规定了“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”所以，盛某达公司可以起诉股东，要其补足出资。其他股东也可以按照公司章程的约定，起诉被告追究其违约责任。）

庭审中，被告房管所提出，其十多年未参与盛某达公司的经营管理，更未参与企业的分红，根据民事权利义务对等的原则，盛某达公司无权要求房管所出资和承担利息。

最终法院判决，盛某达公司是合法改制成立的企业，各股东应当按照法律规定和公司章程的约定履行自己的出资义务。被告房管所多次参加股东大会并签章，且公司章程中亦明确约定其为公司股东，故其股东身份应予确认。被告房管所应当将土地和房屋作为实物资产向盛某达公司出资，应将实物资产的产权过户至盛某达公司名下，在上述房屋和土地存在出资客观不能或者法律不能的情况下，盛某达公司应当以其他方式补足其出资，但其未履行出资义务。故判决被告房管所以现金300万元的方式补足其出资。至于其利息部分，则不予支持。

（张雷律师：股东出资是指公司在设立或者增加资本时，按照法律、公司章程的规定以及认股协议的约定，向公司交付财产或履行其他给付义务以取得股权的行为。出资是股东对公司的基本义务，也是形成公司财产的基础。股东不履行出资义务，应当向公司承担出资责任。）

2013年03月22日

第三篇：物业管理公司履行安全保障义务的举证责任分配

物业管理公司履行安全保障义务的举证责任分配

——李淦林诉广州和顺物业管理公司物业服务合同纠纷案

程秀建

要点提示：物业管理企业未尽安全保障义务，导致业主遭受人身损害、财产损失的，业主以物业管理企业违约诉至法院要求赔偿的，法院应当综合考虑物业管理企业负担的安全保障义务范围以及物业管理企业的过错责任大小，适当分配举证责任由物业管理企业举证证明其履约情况。

案例索引：

一审：广州市越秀区人民法院（2009）越法民三初字第646 号。二审：广州市中级人民法院（2012）穗中法民五终字第1518 号。

一、案情

上诉人（原审被告）：广州和顺物业管理公司。被上诉人（原审原告）：李淦林。

原告李淦林诉称：原告是广州市天河区黄埔大道中翠湖街3号707房的产权人，被告是该房屋所在楼盘广州市翠湖山庄的物业管理公司，根据被告与委托方广州市翠湖山庄社区业主委员会的约定，被告应协助做好安全防范工作，对物业区域内违反有关治安等方面法律法规和规章制度的行为，应及时劝阻并向有关部门报告；被告应在主出入口24小时站岗值勤，重点部位每1小时至少巡查1 次，配有安全监控设施的，配备专门人员实施24小时监控，对进出小区的装修、家政等劳务人员实行临时出入证管理。但被告均没有按照上述约定履行，疏于管理，不尽职责，导致原告的房屋在2008年9月8日下午被人破门入屋，盗去大量财物。原告被盗的财物计有：笔记本电脑一台计9988 元，台式电脑一台计8800元，宝石城珠宝公司银颈链及24K金坠饰4条计港币1120元，周大福金钻戒指一只计港币计2600元，劳力士手表一块计港币54300元，另被盗去现金港币40000元、英磅3000元、人民币15000元。由于被告疏于管理，导致多家被盗，经当地翠湖社区居委会及天园街派出所发出整改要求，被告才于2008年9月21日发出《关于加强小区主出入门通行管理的通知》，对外来闲杂人员进出进行核查、登记制度。由于被告不履行职责，致使原告家庭被盗，被告应承担赔偿责任。据此，请求法院判令：被告赔偿原告财物被盗经济损失33788元、港币114242元（折合人民币100532元）、英镑3000元（折合人民币30443元）。

被告的答辩称：不同意原告的诉讼请求。1.被告已经履行了合同约定的职责，不存在违约行为，无须赔偿原告的损失；2.原告所述盗窃案件尚未侦破，无法认定盗窃事实的存在，也无法确定财产的实际数目，原告损失的财产、财物并无办理公证；3.原告应当向盗窃行为人主张财产损失，而并非向我方追究责任。原告本人亦应该有对其自己家中财产进行看管的义务。我方与原告家中被盗事件无直接的因果关系。综上，原告诉请没有法律依据，请求法院依法 2 驳回原告诉请。

广州市越秀区人民法院经审理查明：座落于广州市天河区黄埔大道中翠湖街3号707房的房屋产权人为原告。该房屋所在社区成立了广州市翠湖山庄社区业主委员会（以下简称翠湖业委会）。

2008年2月1日，被告（受委托方、乙方）与翠湖业委会（委托方、甲方）签订《物业服务合同》，约定：物业项目基本情况，名称为翠湖山庄，坐落位臵为广州市天河区黄埔大道翠湖街1号至14号；在物业区域范围内，乙方提供的物业服务包括协助做好安全防范工作，发生安全事故，及时向有关部门报告，采取相应措施，协助做好救助工作，对物业区域内违反有关治安、环保、物业装修和使用等方面法律和规章制度的行为，应及时告知、建议、劝阻，并向有关部门报告；乙方按照广州市普通住宅服务标准中一级物业服务标准提供服务，不得低于基本等级规范要求；物业服务期限为三年，自2008年1月15日至2011年1月14日止；乙方提供的服务达不到合同约定的标准的，甲方有权要求乙方在合理期限内改进，乙方未能改进的，给业主或物业使用人造成损失的，乙方应承担相应的赔偿责任等。上述合同附件《广州市普通住宅物业管理服务等级标准》中写明“项目

（二）房屋管理：

3、每日巡查1次小区房屋单元门、楼梯通道以及其他共用部位的门窗、玻璃等，做好巡查记录，并及时维修养护；项目

（四）维护公共秩序：

1、小区主出入口24小时站岗值勤，2、对重点区域、重点部位每1小时至少巡查1次，配有安全监控设施的，配备专门人员实施24小时监 3 控，4、对进出小区的装修、家政等劳务人员实行临时出入证管理等。”

2008年9月8日20时6分，原告因涉案房屋被盗向广州市公安局天河区分局天源派出所报警。根据该所于当天22时54分对原告所作《询问笔录》记载，原告称：“该日20时许，其妻子回到家里发现屋子外面的防盗门的锁胆已被扭坏，里面的大门被强力撞开虚掩着……警察勘查完现场后，其与妻子经点算发现被盗走港币40000元、英镑2200镑、人民币9000元、手提电脑两部、几个金戒指和一些金饰，总价值约人民币110000元等。”次日，广州市公安局天河区分局决定对原告被入室盗窃案立案侦查，现该案尚未侦结。

前述入户盗窃事件发生后，2008年9月21日，被告在涉案房屋所在小区张贴《关于加强小区主出入门通行管理的通知》，该通知内容主要为：为进一步加强本小区的技防水平，并根据广大业主的要求，管理处将在小区主出入口加装门禁系统，计划自9月28日起东门、南门两个主出入口实行刷卡进出；同时，近期小区外来人员出入较频繁，为加强小区治安防范，现根据翠湖社区居委会及天园街派出所的要求，我管理处将在办理门禁卡授权的同时对广大业主、租户的档案资料进行全面的清理和登记更新等。

2009年2月10日，翠湖业委会出具《说明》，写明：广州和顺物业管理公司于2008年1月14日进驻翠湖山庄小区，根据翠湖山庄物业服务合同第三章第三条“物业服务事项”约定，翠湖山庄物 4 业管理处在2008年1月15日起，建立了门卫24小时值班制度、辖区巡逻制度，按照物业服务事项规定制度了《翠湖山庄门岗岗位工作规程》、《翠湖山庄巡逻岗岗位工作规程》，实行了门岗、大堂来访登记登记制度等。

本案诉讼过程中，原、被告双方确认涉案的翠湖小区共有两个出入口、两个门岗，每幢楼设有一个大堂，2008年9月8日案发时，进入小区后可以自由出入任意一幢房屋。涉案房屋在3号楼，只有一个大门出入，案发时该大门没有安装门禁，案发后根据社区居委会及派出所的要求，于9月21日安装了门禁系统。

二、裁判

广州市越秀区人民法院于2011年9月23日作出（2009）越法民三初字第646号民事判决：

一、被告广州和顺物业管理公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告支付赔偿金33000元。

二、驳回原告李淦林的其他诉讼请求。

宣判后，被告广州和顺物业管理公司不服，向广州市中级人民法院提起上诉。

广州市中级人民法院二审审理认为，首先，关于涉案被盗的责任认定问题。和顺公司作为翠湖山庄的物业服务企业，应当按照其与翠湖业委会签订的《物业服务合同》的约定，提供相应的服务。根据该合同的约定，和顺公司在物业区域范围内提供的物业服务包括协助做好安全防范工作等事项，即和顺公司负有对涉案物业的安全保障义务。和顺公司虽提交证据证明其就社区安保制定了相应的 5 制度及规程，但由于盗窃案发前涉案房屋所在小区共有出入口两个，但每幢大楼均未设门禁系统，外来人员进入后可随意进入任意一幢大楼。且根据和顺公司提交的《大堂助理岗位职责》中规定该岗位职责包括“办理非本栋楼业主的外来人员来访登记手续，核对证件了解去向和目的”，而和顺公司未能举证证明其已尽到岗位职责，妥善办理外来人员登记手续。鉴于和顺公司在事发期间未能切实尽到安全保障义务，客观上使犯罪分子有机可乘，故和顺公司应对涉案房屋被盗承担一定的责任。原审法院根据和顺公司在管理上的过错大小，酌情确定由和顺公司对李淦林的损失承担30%的赔偿责任，是适当的，本院予以认可。和顺公司认为其对涉案房屋没有过错，不应承担赔偿责任的主张，理由不充分，本院不予采纳。

其次，关于李淦林被盗损失的具体数额认定问题。李淦林在房屋被盗后已及时向公安部门报案，目前该案尚未侦结。结合李淦林在诉讼中提供的财物购买单据，原审法院采纳李淦林在公安部门报案时所述的被盗金额110000元来确定李淦林的损失，是可行的。和顺公司虽对此有异议，但无相反证据提供，本院不予采纳。因此，和顺公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回；审查原审查明事实清楚，处理并无不当，应予维持。

三、评析

本案涉及到物业管理公司提供的物业服务范围是否包括安全保障义务，以及因物业管理企业未尽安保义务造成业主损失的赔偿责任及举证责任分担的问题，具有一定的典型性。实践中，由于刑 6 事案件未侦破或损失无法完全挽回，业主转而诉求物管公司承担责任的案件屡见不鲜。但是，由于现行的法律、法规的规范空白，导致各级法院在此类案件处理时，主要依靠经办法官依据案情的不同作出自由裁量，主观性较大，同案不同判的情况也比比皆是。其中涉及几个比较有争议的问题。其一是物管公司提供的物业管理服务是否应包含有安保义务；其二是物管公司负担的赔偿责任如何确定；其三是举证责任应如何分配。

（一）物业管理企业的安全保障义务

物业管理企业的安全保障义务主要是指物管公司根据物业管理合同的约定，作为经营者或者管理者承担的对他人的人身、财产负有的合理限度内的安全保护义务。对此，有观点认为：根据《物业管理条例》第47条规定：“物业管理企业应当协助做好物业管理区域内的安全防范工作。发生安全事故时，物业管理企业在采取应急措施的同时，应当及时向有关行政管理部门报告，协助做好救助工作。物业管理企业雇请保安人员的，应当遵守国家有关规定。保安人员在维护物业管理区域内的公共秩序时，应当履行职责，不得侵害公民的合法权益。”物业管理企业受聘提供的物管服务主要是针对物业管理区域的公共管理事项，对于安全防范工作仅承担协助职责，且并不含对业主、非业主使用人的人身、财产保险和财产保管责任。笔者认为：首先，根据上述规定，物业管理企业负有协助安保的义务，其有义务为维护物业管理区域的公共秩序而实施必要的安全防范工作，诸如：外来人员的登记、小区监控设施的维护及 7 实时监看以及重要出入口的固定保安值勤以及不定时的保安巡逻等；其次，物业管理企业受聘提供物业服务，其与业主之间是委托管理合同关系，物业管理企业应受物业服务合同的约定约束，衡量物管公司的安保义务的内容及限度应以物业服务合同约定的内容为依据。诸如本案中和顺公司与翠湖业委会签订的《物业服务合同》中明确了其应协助做好安全防范工作，但在涉案被盗时，外来人员进入小区后可随意进入任意一幢大楼，和顺公司并未对外来人员进行登记。因此，一、二审均认定和顺公司未尽安全保障义务。

（二）物业管理企业负担的赔偿责任

物业管理企业因违反安保义务的违约行为造成业主损失的，物业管理企业应当承担违约责任。但是物业管理企业是否应承担赔偿责任？法律对此并没有明确的规定，目前主要有两种观点：一是应依据物业管理企业的过错大小来确定其负担的赔偿责任大小；一是物业管理企业无需要承担赔偿责任，业主可通过向侵权人追偿。笔者同意第一种观点。首先，由于刑事案件的不可预测性，业主财产遭受损失的刑事案件何时能够侦查破案、何时可获得赔偿并不确定，如因物业管理企业未尽安保义务造成业主的损失，业主仅可向侵权责任人追偿的话，那么业主遭受侵害的权利将长时间无法获得赔偿；其次，物业管理企业承担赔偿责任有利于物业管理公司提高服务质量。如物业管理企业无需承担赔偿责任，则无法对物业管理企业形成有效的警示及教育作用，物业管理企业的服务质量难以得到有效的提升。那么物业管理企业应承担怎样的赔偿责任呢？笔者 8 认为：

如前所述，业主作为区分所有权人，其对区分所有权范围内的财物拥有绝对的控制及管理权。因而，业主对保存于自己房屋内的财物负有主要的保管义务。而依据行政法规的规定及物业委托合同的约定，物业管理公司负有的是协助安全保障义务，属于物业管理企业提供的物业管理服务的附随义务。此外，物业管理企业是以提供服务来收取一定的费用，但如果要求其对小区内发生的一切人身损害、财产损失承担全部的赔偿责任，物业管理企业将要面临巨大的经营风险，且与其回报不对等。物业管理企业应在合理的限度内，根据其过错程度在其能够防止或制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。如本案中，涉案房屋是被外力破锁侵入室内后遭受盗窃的，业主李淦林对遭受损失被窃并无过错。反观，和顺公司在涉案小区并未对外来人员进行有效的管理、登记，也没有在每幢大楼设臵门禁系统，更为重要的是在涉案房屋失窃时段涉案房屋所在楼宇的大堂仅有一人值勤，无保安巡逻的记录。和顺公司的安保措施显然不足，且疏于管理，其在管理上存在有过错。基于此，一、二审法院认定和顺公司应对李淦林的损失负担30%的赔偿责任。

（三）举证责任应如何分配

根据“谁主张、谁举证”的举证明原则，业主对于物业管理企业在履行安保义务过程中是否存有过错、过错责任大小很难提供证据证明。对此，笔者认为，应从以下几方面来考虑：首先，举证条件及举证能力。由于物业管理区域内的安保设施的管理及维修是由 9 物管公司负责、安保措施的制定及实施也是由物业管理企业负责，甚至于保安的值勤安排及巡逻时间、路线均由物业管理企业操作。因此，在举证的条件及能力上，物业管理企业显然要强于业主。其次，根据《物业管理委托合同》的约定，物业管理企业负担相应的安保义务，其应依约履行，制定相应的安保方案、实施相应的安保措施。因此，物业管理企业应对其在物业管理活动中恰当的履行了约定的安保义务，没有违反安保义务的违约行为负有举证证明的义务。否则，就应当认定其存在违反安保义务的违约行为。具体而言，物业管理企业应根据其与业委会签订的《物业管理委托合同》中约定的安保义务条款逐一举证证明其制定的措施及实施的情况。

（作者单位：广州市越秀区人民法院）

第四篇：对公司目前管理工作的体会与建议

对公司目前管理工作的体会与建议

本人到公司工作已经两周了，对公司目前管理现状和问题有了初步了解，因为时间短暂和工作性质等因素，有些情况了解得不够全面和深入，可能也有些问题没有看到本质所在。现将了解到的情况综合考虑，形成自己的一些想法提交审阅，如有不当之处敬请指出以便改正。

一、企业管理方面：

1、公司目前暂无完善的管理制度，没有形成全面的制度体系。管理工作没有预见性，做不到防范于未然。如果是出现问题才去制定制度进行弥补，就会很被动，凸显出管理工作的滞后。

虽然现在制度缺失比较严重，但这也是一个建立全新管理制度体系的大好机会。通过参照《企业内部控制基本规范》，建立起全面的、适应本公司情况具有可行性的管理制度，不在管理上留死角，不在制度上有空白。然后在此基础上将制度汇编成册，使全体员工知晓制度的内容，从而促使员工在工作中能严格按制度执行。

2、再好的制度如果不能执行到位，那也只能沦纸上谈兵的笑话，这就要求丰富管理工作方法，让制度深入人心，使员工主动理解和配合制度的执行。

必须建立制度执行的监督、考核和追究机制，制度的生命力在于贯彻执行。即使有了先进的企业文化和团队精神，没有完善的制度执行监督、考核和追究机制，制度的执行力仍然难以到位。

只有通过严格的制度管理，打破“人管人”的框架，实行“制度管人”的管理方式，并且在企业内部营造好一种积极向上的文化氛围，按照层级管理的原则，搞好内部监督、制度执行力的考核，同时将事后责任追究、奖惩实施到位，切实提高各项制度的执行力。

3、企业应该明确的长期发展规划和短期运营目标，才能在工作中找到前进的方向，也便于细化管理内容，制定切实可行的方案并严格付诸实施；加快建立明晰的组织架构，部门分清管理权限、员工定岗定责，以达到各部门、员工既各司其职又顺畅协作。

加强适应公司规划的企业文化建设，建立公司自己的企业文化，创造良好的工作氛围，提升员工的精神面貌。

二、人力资源管理方面：

1、人力资源管理要与企业经营发展战略规划相配套，不但要满足企业运营需要，还要加强人才储备意识，前瞻性地看待企业发展的需要。

拓宽人才招聘途径和工作思路，发掘更多可以接触到所需人才的渠道。同时经常对各部门人员情况进行分析，对于有情绪、有意见和计划离职人员做到有效沟通，了解员工真实想法，主动去发现问题和解决问题，避免不必要的矛盾和人才流失。

2、加强必要的培训，比如说研发人员的技术培训，商务服务人员的产品知识和沟通技巧培训，管理人员的管理技巧与团队管理培训等。通过培训提升员工的个人能力，也壮大公司各方面的实力。

3、完善薪酬管理体系，规范薪酬管理，使薪酬管理有法可寻、有体系可依。明确员工的薪酬结构及福利、补贴、缴税等各个项目，确实保障员工的切身利益，增强员工对公司的归属感与忠诚度，调动员工的工作积极性，激励员工不断提升自我、在公司不断发展的同时实现个人价值，吸引人才、留住人才，使公司在人才资本的推动下不断提升企业竞争力，不断向前发展。

三、项目管理方面：

1、提高公司员工特别是研发人员对项目管理认识和重视，实际工作中没有项目管理知识的指导，工作的随意性、盲目性就会很大，所以各方面都要充分认识项目管理的重要性，自觉学习项目管理的知识和方法。

2、结合优秀的项目管理思想，形成适用于本公司的项目管理体系和流程，使各部门在项目的不同阶段能够更好的衔接配合；同时使用禅道项目管理系统来进行项目管理，促进项目生命周期的良性发展，加强项目过程管理、控制项目进度，以达到预期的项目管理目标。

3、列出项目可能遇到各种不确定因素，识别可能出现风险并进行跟踪，评估每种风险具体化的概率和可能造成的后果，制订对策和风险控制等。

4、健全项目管理绩效考核，对质量和进度进行量化，通过量化指标衡量项目管理效果，计算项目及个人绩效。

四、以上提到的各项内容，虽然有其相对的独立性，但是从整个公司的管理需求来说相互之间又有着千丝万缕的关系。要在短期内实现全部目标肯定是很困难的，所以分阶段去完成，首先要建立阶段性的目标，全力去完成，在工作的过程中去修正和完善，然后再实现下一阶段目标，直至完成所有目标。

近期阶段的工作目标：

1、做好部署禅道项目管理系统的准备，加强与使用部门、员工的沟通，提高员工对项目管理必要性的认识，提供必要的培训和支持，缩短熟悉过程，尽早让项目管理系统融入日常工作中。

2、以《企业内部控制基本规范及配套指引》为基础，结合公司实际情况，建立财务、项目管理、安全保密方面的管理制度。

第五篇：案例 工商机关应当履行撤销公司登记的义务吗

案例

工商机关应当履行撤销公司登记的义务吗

国务院关于印发注册资本登记制度 改革方案的通知 国发〔2014〕7 号 最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定

法释〔2009〕20号

股权变更登记虚假签名问题如何处理

2013-07-23 文／南京市工商局 徐真《注册资本登记制度改革方案》中规定，“工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查”，明确了工商机关在工商登记环节中只需审查申请人提交的申请文件和材料是否齐全、是否符合法定形式。形式审查提高了登记效率，符合商事制度改革的目标。然而在实践中，行政相对人因股权纠纷而以登记材料虚假提出撤销登记申请的情况越来越多，工商机关是否应当作为、应当如何作为，成为工商干部关注的问题。本文以一起撤销公司登记申请案例来分析。案情

2014年5月，蔡某委托北京某律师事务所向某市工商局发出律师函，请求工商机关撤销虚假的公司变更登记行为。理由是：2014年1月，南京XX房地产开发有限责任公司经该市工商局核准，将股东蔡某变更为陈某某。但该股东变更不是蔡某的意思表示，蔡某与陈某某间未发生股权转让行为，公司在申请变更登记时提交的《股权转让协议》及《股东会决议》上蔡某的签字非蔡某本人书写。评析 接到律师函后，针对工商机关是否要对上述撤销公司登记申请进行核查处理，以及应当如何处理撤销公司登记申请，执法人员产生了争议。讨论争议前，笔者认为应当先明确撤销公司登记的性质。首先，公司登记属于行政许可。《行政许可法》规定，企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项，可以设定行政许可。公司登记包括设立登记、注销登记和变更登记，符合上述规定，属于行政许可范畴。其次，撤销公司登记不属于行政处罚。公司登记是授予性行政许可，撤销公司登记则是剥夺性行政决定，是对公司登记行政许可决定的否定，属于《行政许可法》调整的范畴，不是对行政相对人的惩戒，不属于《行政处罚法》调整的范畴。2013年3月14日，最高人民法院《关于山西星座房地产开发有限公司不服山西省工商行政管理局工商行政登记一案法律适用问题的答复》称：《中华人民共和国公司法》一百九十九条（现为一百九十八条）规定的撤销公司登记，其行为性质不属于行政处罚。争议一：工商机关是否要对撤销公司登记申请进行核查处理？一种意见认为工商机关不应处理此类撤销公司登记申请。申请人应当通过民事诉讼途径解决民事纠纷，工商机关根据民事判决书撤销公司登记。理由为：《注册资本登记制度改革方案》指出，“股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济”。另一种意见认为工商机关可以建议申请人先通过民事诉讼途径解决民事纠纷，但申请人不接受的，工商机关应当核查情况后予以处理。理由为：首先，行为的性质。公司登记申请人向工商机关提交虚假材料的行为，是用欺骗的不正当手段取得行政许可，破坏了正常的公司登记秩序，属于行政监管事项。其次，处理争议的部门。“股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷”中涉及到两个法定的解决争议的部门：一个是解决民事纠纷的人民法院，一个是处理工商登记争议的工商机关。《注册资本登记制度改革方案》并未免除工商机关的处理职责。《行政许可法》中规定申请行政许可的材料必须真实。在行政许可申请阶段，法律将保证材料真实的义务交给了申请人（《行政许可法》第三十一条：申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责）；在行政许可决定作出后，保证行政许可材料真实的义务则转移到有行政许可决定权的行政机关（《行政许可法》第六十九条规定，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关是撤销行政许可的执行机关）。工商机关作为作出行政许可决定的行政机关，有义务对提供虚假公司登记材料的行为予以纠正。再次，先处理民事纠纷的优势。从解决争议的本质来看，解决民事纠纷的人民法院能够从根本上解决争议。只要确认了公司股权的归属，那么相应的公司股东也就明确了，工商机关凭着生效的法院判决或者相关当事人的认可，解决工商登记争议，省时省力，且没有后顾之忧。最后，工商机关应当对撤销公司登记申请进行核查处理。先处理民事纠纷不是法律规定解决工商登记争议的必经途径。而从工商机关与行政相对人的角度来看，工商机关有履行职责的义务，行政相对人有选择的权利──可以选择先申请工商机关处理工商登记争议，恢复到违法前的状态，然后解决民事纠纷。综上，工商机关在建议不被申请人采纳的情况下，应当对撤销公司登记申请核查情况后予以处理。笔者同意第二种意见。争议二：如何处理撤销公司登记申请？目前，对于工商机关应当如何处理撤销公司登记申请，法律法规未作具体规定。笔者试从公司登记及撤销公司登记中当事人应承担的义务来分析处理流程。公司登记及撤销公司登记中的当事人包括三类：公司登记机关、公司登记申请人以及撤销公司登记申请人。第一，公司登记时，当事人应承担的义务。公司登记机关：根据《行政许可法》第三十四条和《公司登记管理条例》第五十一条的规定，公司登记机关应当审查申请人提交的申请文件、材料是否齐全（如是否缺少登记申请书等），是否符合法定形式（如登记申请书上是否有法定代表人的签名等），即“形式审查”。而对于股东的签名、盖章是否真实，公司登记申请是否是材料署名人真实意思表示等“实质审查”内容，因为法律法规并没有规定这是公司登记机关的审查事项，所以均不属于公司登记机关的审查义务。公司登记申请人：根据《行政许可法》第三十一条和《公司登记管理条例》第二条的规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。如果公司登记的申请文件、材料虚假，申请人应承担过错责任。第二，申请撤销公司登记时，当事人应承担的义务。一种是公司登记机关存在过错的情况下。撤销公司登记申请人：仅需提出撤销公司登记的申请。公司登记机关：在接到要求撤销公司登记的申请时，应当核查公司登记机关自身是否存在《行政许可法》第六十九条规定的“可以撤销”的情形，即自身是否存在违法行为，重点核查公司登记机关是否尽到审慎审查义务。经核查，公司登记的申请文件、材料不全，或不符合法定形式，表明公司登记人员未尽审查义务，公司登记机关在登记过程中存在过错，导致公司登记不符合准予登记的要求。此时，公司登记机关应主动纠错，要求公司登记申请人改正错误的公司登记，或者撤销错误的公司登记（不会对公共利益造成重大损害的），公司登记机关应承担相应的赔偿责任。公司登记申请人：在能够改正的情况下，应当予以改正，使其符合准予登记的要求。一种是公司登记机关不存在过错的情况下。撤销公司登记申请人：提出撤销公司登记的申请时，应当提供相关符合撤销公司登记的初步证据。一类是证明公司登记申请人向公司登记机关提交的材料与真实的材料不符合的证据。如身份证明是虚假的，那么撤销公司登记申请人在提出申请时，应当附带提供真实的材料或获取真实材料的渠道以供公司登记机关核查。另一类是证明公司登记申请人向公司登记机关提交的材料不是出自材料署名人的真实意思表示的证据。如公司法定代表人、股东等称申请材料不是其本人签字或者盖章，那么撤销公司登记申请人在提出申请时，应当提供笔迹鉴定机构出具的鉴定材料。公司登记机关：应当根据撤销公司登记申请人提供的初步证据进行核实。对于第一类情况，公司登记机关查证两种材料不符合，即可认定公司登记申请人提交了虚假的材料；对于第二类情况，即使鉴定材料认定申请材料中的签字或者盖章与署名人的签字或盖章不符，公司登记机关仍要核实申请材料是否是署名人的真实意思表示，即署名人是否委托他人为其署名。公司登记机关应当责令公司登记申请人限期提供相关证据（要求公司登记申请人提供证据的理由是：被授权人实施被授权的行为，应当具备被授权的证据）。经核查，公司登记的申请文件、材料确实存在虚假，公司登记机关应当责令公司登记申请人对公司登记申请文件、材料中的虚假内容予以改正，使其符合准予登记的要求；如无法改正，则撤销公司登记（不会对公共利益造成重大损害的）。公司登记申请人：应当配合公司登记机关的核查。有代他人署名的情况，应当出示相关证据（包括书面的委托书或者材料署名人此前已明知申请材料不是其本人签字或者盖章却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的证据等，提供不出优势证据的认定为代署名不成立）。如公司登记的申请文件、材料确实存在虚假，在能够改正的情况下，应当予以改正，使其符合准予登记的要求。第三，撤销公司登记的处理流程。根据上述撤销公司登记中当事人应承担的义务，对于蔡某的撤销公司登记申请，某市工商局可以按照以下流程处理：一是核查该市工商局登记时自身是否有违法行为，是否尽到形式审查义务。二是工商局不存在违法行为，则要求蔡某提供南京XX房地产开发有限责任公司申请变更登记的文件、材料虚假的初步证据（蔡某的签名非蔡某本人书写的鉴定材料）并核实。三是蔡某的签名非蔡某本人书写，则要求南京XX房地产开发有限责任公司提供证据（蔡某委托他人在公司登记材料上签名的书面委托书或者蔡某此前已明知申请材料不是其本人签名却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的证据）并核实。四是南京XX房地产开发有限责任公司提供不出有效证据，则要求其对虚假材料进行改正。五是南京XX房地产开发有限责任公司无法改正，则作出拟撤销公司登记处理建议，告知南京XX房地产开发有限责任公司，并给予陈述申辩以及听证权利。六是作出撤销公司登记处理决定。思考

公司登记只是行政许可中的一种，撤销公司登记的处理程序，应当与撤销其他行政许可决定程序相一致。然而，公司登记行为基于股东与公司、股东与股东之间各自独立的民事利益，较其他的行政许可，有其特殊性、复杂性，因此撤销公司登记的程序也相应有其独特性。《行政许可法》施行至今已有10余年，对于授予性行政许可决定的程序，法律法规均作出了具体的规定。对于剥夺性行政许可决定，一类是吊销许可证，属于行政处罚程序，法律法规也作出了具体的规定；另一类是撤销行政许可，处理程序至今仍是空白。笔者试以本文，盼对出台撤销行政许可的程序规定有所启发。（此文发表于《工商行政管理》半月刊2016年第14期）