第一篇:再审申请书
再审申请书
申请人:李xx
再审代理人:xxx律师事务所律师
李某男户籍所在地:北京市海淀区XXXX(系申请人之子)
申请人因不服重庆市第一中级人民法院于2010年2月9日作出的(2010)渝一中法刑终字第13号刑事判决书,现依刑诉法203条之规定,提出再审申请。
申请事项:
1、撤销重庆市渝一中法刑终字(2010)第13号刑事判决书。
2、对该案立案再审,并依法宣告申请人无罪。
3、如不予立案,或受理后驳回申请,望法定期限内出具相关手续。
事实与理由:
序言
2009年12月12日晚,重庆公安在北京将申请人秘密抓捕,并连夜押往重庆,制造了一场荒诞离奇,令人瞠目结舌的司法闹剧。重庆相关人员蔑视法律尊严,践踏司法程序,肆无忌惮地制造了一起冤假错案,给中国的司法带来了严重伤害,造成了极大的负面影响。
2011年6月11日,申请人刑满出狱,开始践行当年“藏头诗”中立下的誓言——“础去间决神诉”。
半年多来,除向有关国家机关不间断控告、申诉之外,并于2011年12月12日正式向最高院递交了再审申请。按最高院要求“应经当地高院处理后,再来最高院”的司法惯例,申请人今日正式向重庆两级法院提出再审申请。或许这是一场艰难而又漫长的申诉,或许还会给当事人带来更大的灾难。但,“依法治国、有法必依、违法必究”是一个律师的崇高信仰,也是驱使着一代又一代法律人向前、再向前的终极理想。
李X事件不仅仅浪费了纳税人的巨额钱财,而且摧残了中国的法治文明。原判的黑幕,纵使再用一万个谎言去描,也描不圆;再用一万个假话去撑,也撑不住。纸是包不住火的,真相终究要大白于天下!这场冒天下之大不韪,且有违法治、人伦底线的徇私枉法闹剧,到了该谢幕的时候了!
今天,不去揭露、戳穿黑幕,怎能对得起神圣的法律,对得起人性的良知,对得起所有关注该事件的民众!
下面,从十个方面分述再审理由:
第一部分一季一审
一、以“速度”掩盖一审真相
自2009年12月12日至30日开庭,仅18天,“李X案”就完成了侦查、起诉、审判的全过程。创造了中国法制史上的新纪录。被海内外称为“重庆速度”的背后,掩护着一个漏洞百出、手段拙劣的诉讼过程。
第一,“李X案”是“龚刚模案”的衍生案,是否够“罪”,应以龚是否受到刑讯逼供为要件。而在龚案尚未开庭,一切尚未明了的情况下,一审提前判定申请人有罪,无异于宣告了龚案中没有刑讯逼供情节。前案之车,必然导致后案之辙,对申请人的有罪判决,使得龚案在开庭前页已盖棺定论。换言之,也只有使申请人“被有罪”,才能搞定龚案。这正是“李X案”公诉人,同时兼任“龚案”公诉人的诡异所在,此荒唐做法,赤裸裸地显现出了制造“李X案”的真正动机。
针对上述枉法现象,律师界、法学界发出了呐喊。2011年8月、12月,全国人大连续两次对刑诉法草案进行审议,专门对此罪名作出了明确的界定,既,先审本案(龚刚模案)再审衍生案(李X案)。其立法目的,就是将该罪的诉讼逻辑加以法制化。以杜绝今后类似重庆式的司法程序混乱。
第二,申请人被控“伪造证据、妨害作证罪”,除主体要件外,其余要件均不具备。首先,伪证在哪儿?哪个证人受到“妨害”?又受到了怎样的“妨害”?对此,控方自始至终支支吾吾不能举证。正如申请人当庭陈辞:你们哪怕找出烟头大小的一片证据,判我100年,我也认!”
第三,检法两院2009年12月4日联合对龚刚模查体,龚刚模自述左肩痛,双手感麻木,法医鉴定龚刚模手腕部色素沉着留有疤痕,一审法院不但未查明成因,亦未将司法鉴定依法送达申请人,这不仅协助隐瞒了刑讯逼供的黑幕,还无端的剥夺了申请人的异议权。
事实上,在申请人介入龚案之前的2009年夏天,龚刚模因刑讯逼供,就已经不能正常行走,(详见申请人再审提交录像)
第四,既然是“妨害作证”,那么依据刑法学理论,此处的“作证”,必然是证人作证,龚作为第一被告人,他的言词仅仅是被告人供述或辩解,控方为何强行把他华丽转身变成了证人?
第五,龚案侦查半年之久,形成109本卷宗,2200套证据,而龚案中每位辩护人看到、拿到的,甚至不足全部案卷的1%。为什么绝大部分资料对辩护人保密,有哪些怕见阳光的东西(对申请人有利)?强大的司法,看似无情剥夺的是律师的阅卷权和辩护权,实际撕毁的是法律的底线。
第六、第七、第八„„诸如开庭传票的送达时间迟延、审讯笔录没有两名侦查员签字、所有勘验鉴定报告均未送达申请人、会见受阻、被监视监听等程序瑕疵,不再一一列举。
以上这些,都被一个“快”字所遮掩。
二、全部用“言词”堆砌的证据链
现代刑法体系,一切犯罪均以证据证明为定罪根据,是证明之罪原则,试看公诉人指控证据。
其一,委托协议、律师证、身份证、律师费发票、委托书、律师所函、机票„„这些证据,除证明辩护人身份之外,与指控犯罪无任何关系。
其二,八名证人书面证言。
其三,申请人供述辩解。除“藏头诗”外,没有任何“供认价值”。
对申请人定罪的所有依据,都赖于八份书面证言。“证言指罪”须经法庭公开质证,这是常识,亦是铁律,因它关乎一个人罪与非罪,甚至生与死。在如此重大问题上,质证的唯一方法就是证人出庭,然而,警方为将申请人定罪,竟然将全部证人抓捕,关进看守所迫其出证,并阻挠出庭。这不仅严重违背了刑诉法基本原则和立法本意,甚至是犯罪。也是本案证据体系的一大污点,为世人诟病。
刑诉法97条规定:“侦查人员询问证人,可到证人所在单位或住处进行,必要时,也可通知证人到检察院或者公安机关提供证言。”除此之外,没有一条法律授权:抓捕证人取证。
这些司法黑幕,只有在再审程序中,八名证人(一名已亡,尚剩七名)才能和盘托出事实真相,是不能出庭,还是不愿出庭,还是不被允许出庭?
马xx律师夫妇,最近同时对重庆市公安局提起的行政诉讼,完全揭开了证人“不愿出庭”的冰山一角(详见公诸于世的行政起诉状),这也是申请人再审过程中新的证据。
三、“为判而审”的庭审过程
李X案一审持续了16小时,司法程序乌龙百出,世人瞩目,其审判的单一目的非常明确:为治罪而开庭。具体体现在以下四个方面:
第一,刑诉法30条第1款规定:“审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定。”而李X案一审中,审判长未经批准,当庭擅自驳回对审判人员的回避申请,已经令人瞠目。之后,又未经公诉方检察长批准,(江北检察长也无权决定上级检察院的全国十佳公诉人回避)屁股不离坐位,当庭驳回了对公诉人提出的回避申请,更是令人咋舌。全然无视回避制度的明确规定。再一次引起法律界的猛烈抨击。无怪乎申请人当庭斥责:你们哪怕是去一趟卫生间,装装样子,回来再驳回也行啊。
第二,庭审前,公诉人未依法“提前5日”将证据提交法庭,搞当庭突袭式举证,宣读了多份辩方闻所未闻、见所未见的证人证言,申请人多次要求查验质证,竟遭公诉人躲躲闪闪的无端拒绝。使得一审质证程序有名无实。然而,就是这样一些没有进行质证、怕见阳光的东西,仍然被一审判决作为判决根据。
第三,为充分揭露指控虚假,辩方多次申请调取江北看守所申请人三次会见时的监控录像,甚至,还提供了当年为看守所安装录音录像监控的生产厂家招投标证明,但合议庭视而不见,以不能调取为由,放任控方拒绝提供视听资料。无奈,辩方又向法庭申请调取曾用来向北京举报申请人使用,用以“固定证据”的专案组偷拍录像,亦遭非法拒绝。
第四,大量矛盾证据,充斥着整个控方证据体系:
1、如刑讯逼供是申请人编造,为何申请人再三要求,对龚刚模双手腕部“色素沉着”的伤痕进行成因鉴定,难道是自揭谎言?一名外地律师,一次会见就能“编造”出完全吻合龚案中的审讯者姓名、刑讯时间、地点、方式、看伤医生姓名等详细信息,这可能吗?用这些指控,明显荒唐,认定这些指控,则彻底丧失了可信度和公信力。
2、龚刚模案开庭时,几十名被告人对遭刑讯逼供的事实,异口同声进行了描述,这些与申请人素未谋面的人,是谁“教唆”的呢!
3、申请人执业多年,明知审判阶段,已不允许侦查人员调查取证。但龚刚华的证言宣称:“再有十几天就开庭审判龚刚模,李X让龚刚模公司的员工遣散,防止这几天警察来调查取证。”此证言与吴家友、龚刚模完全相反且有违常理,事实上,申请人自始至终也未与龚刚华所称的员工有任何形式的接触,他们之间所谓的证据链,根本没有申请人这一环。
另外,工商档案确实显示“保利夜总会”法定代表人是唐筱,不是龚刚模,这怎能像控方所说是“申请人编造”?
4、控方提供的四位警察证言显示:“被告都是白天受审,夜间睡觉„„一般都是六、七个小时”。但从申请人及龚刚模供述中可明显看出,很多笔录都在连续审讯数十个小时以上完成,期间,不让睡眠,限制吃、喝,申请人亲身体验了连续几十个小时,被固定在一把专用椅上受审,岂是几个警察可以自证推翻的?通过再审,看看有多少笔录形成的时间是在半夜、凌晨,看看有多少笔录是在连续审讯几十个小时以上完成,相信,这些龌龊,定将曝光于世。
5、申请人依据《律师法》33条规定:律师会见犯罪嫌疑人、被告人,不被监听。与警方的据理力争,成了被追究犯罪的把柄。三次会见,三次阻挠、三次监视、三次争吵,谁之过错?龚案34名被告人,几十名律师,哪一名律师在侦查阶段依法会见过被告人?哪一名律师在不受监视的状态下会见过自己的当事人?哪怕只有一名!
6、被拘留的证人吴家友证言证实,申请人让龚刚模请保利公司员工出来作证。而被拘留的证人龚刚华、李小琴等证人证言则证实申请人让龚刚华遣散保利公司员工,不要出面作证。如此相互抵触的证言,竟被控方采用。拿以己之矛攻己之盾的方法分析一下:前者,申请证人出庭作证,何错之有?后者,申请人与李小琴素未谋面,她的间接证言与申请人何干?
7、一审法院委托的伤痕鉴定结论,证明龚刚模手腕有钝器伤痕,而公诉人出示的警方“自证证言”,以及龚刚模进入看守所体检表证明体表无外伤,但一审法院不仅对显现如此重大矛盾的证据视而不见,反而诡辩:该伤不能证明是刑讯逼供所致,那是什么所致呢?
8、由于公诉人断章取义地宣读了那些前后矛盾的证言,所以,辩方在要求质证时,公诉人躲躲闪闪不敢出示,面对上述异常尖锐的问题,公诉人采取了缓兵之计的解释:辩论阶段再解释上述矛盾。直到庭审结束,尽管辩方穷追不舍,公诉人对此始终未敢将据以认定有罪的证据交辩方质证。法庭对此默认。
四、击碎法律底线的一审判决
至一审庭审结束,疑似伪造的证据始终没有出现,被妨害作证的证人亦未出现。可一审法院仍在众目之下、厅堂之上,作出了令世人鄙视的判决。除了前述相互矛盾的证据被采纳外,还有很多十分荒唐的逻辑。
其一,判决认定公安机关拘留证人提取证言是依照法定程序收集证据,不知这一认定根据的法律来自何处?
其二,马xx、龚刚华、吴家友等证人在被限制人身自由的情况下,作为公诉机关的证人,所出证言只是显示申请人以动作、眨眼、眼神暗示龚刚模翻供、声称被刑讯逼供,而不是公开教唆龚刚模翻供。但一审判决却罔顾事实,将此歪曲成“公开教唆龚刚模翻供”。法理何在?特别需要说明的是,龚刚华、吴家友、龚云飞他们知道的会见过程,都是听申请人介绍的。
其三,龚刚模在认识申请人之前自述被黑社会多次敲诈的口供是公诉机关向重庆一中院提供的。但一审判决却无视这一证据,强行认定是申请人故意编造。至今,仍在网上流传的龚刚模庭审录像片段,也充分证明了龚刚模自己“自述”被敲诈事实,而不是申请人编造。(详见网上庭审录像片段)
一审判决,无论在形式、内容、还是目的上,都与起诉书如出一辙,应属意料之中:从申请人被采取强制措施时起,便早已料到预设的结局——为龚案的开庭扫清障碍,无怪乎审讯者有恃无恐:大三长已经定了,不把你送进监狱,我这警察就不干了!
又属意料之外:作为全国乃至海内外有较大影响的案件,一审法院竟然无视证据体系中的两大污点、六大矛盾、三大漏洞,悍然出判,这份判决岂止是申请人不能接受,关注、了解此案的人,有谁能接受这样荒唐的判决?这份判决被全国法学专家、学者、律师同仁群起而批之,更激起了社会各界良知正义之士的一致愤慨。
第二部分一季二审
五、不应该有,也无效的二审
2010年2月2日,二审开庭十分钟,申请人突然向法庭宣布:“一审认定事实清楚,证据确实充分,程序合法,适用法律正确,撤回以前的全部上诉‘理由’。”(详见庭审录像、法庭记录)。此言一出,等于认可、服从了一审判决。申请人静待法庭反应。如果审判长此时宣布:上诉人撤回上诉,一审生效,取消二审,押李X回看守所,交付执行。申请人肯定将早已准备好的“新上诉理由”提交法庭。
奇怪的是,法庭既未宣告终止二审,亦未讯问新的上诉理由,只是一味闷头继续把这个既定的庭审搞下去。殊不知,构建二审的法定基础此时已悄然撤销,荡然无存。皮之不存毛将焉附?无论二审的审判内容和结果如何,继续开庭早已毫无任何法律意义。众多法学家称二审判决是“一个釜底抽薪的判决”。而做出判决的法官们至今仍浑然不知,亦或佯装不知。这也是二审法庭跳下“藏头诗”陷阱,至今不能自拔的原因。
2010年2月2日,二审开庭第一天休庭后,当晚回到看守所,申请人坦诚地告知看守所领导:二审已在不知不觉中犯了一个天大的错误,而且这个错误还在继续,这位领导问:什么错误?申请人说判决后再告诉你。
2月3日继续开庭。最后陈述时,为让旁听记者记录,申请人故意一字一顿的陈述“认罪六条”,突出强调了“藏头诗”。
2月4日凌晨,“藏头诗”被外界破译。
2月6日上午,二审书记员携全部庭审笔录到看守所,找申请人核对签字,申请人当场对庭审笔录记载不正确的六条陈述,按照“藏头诗”首尾的12个字进行了调整和修改,使其与原文保持一致。
2月9日宣判,申请人当庭抢夺话筒,大爆“诉辩交易”内幕,回到看守所,申请人将二审非法且无效的真正原因,告知了看守所那位领导,此时,木已成舟,李X案彻底进入了程序死穴。
以上,是“藏头诗”之外,导致构陷人恼羞成怒的另一个主要原因,那就是:一季不扎实。之后,一定要整出李X一个二季,寻找铁的“漏罪”,就是为了要出这口恶气。
六、“迟到的”、“未到的”和“不准到的”证人
二审,申请人战术性“认罪”,法院也为避免再现一审无证人到庭的尴尬局面,为挽回影响,控方组织了六名经严格训练的证人出庭,但是,这些证人出现集体失忆,对辩方提出的关键问题,统一回答:不晓得、记不清、不知道、听不懂、脑壳痛„„但本案最为关键的证人——申请人的助理马xx律师,却依然没有到庭。
而马xx自2010年1月9日离开看守所之后,被“人间蒸发”,其妻子从北方前往重庆接人,也被“人间消失”,他们的父母找寻不到自己的儿女,前来二审法庭寻人、作证,竟被无端拒之门外,甚至不给一个询问的机会。
曾与申请人同遭会见受阻挠的朱明勇律师,自北京赴渝,强烈要求出庭作证,一为澄清刑讯逼供真相;二为说明个别媒体借他之口捏造事实侮辱李X。然而,法庭却以他不在李X会见龚刚模现场为由拒绝其出庭。试问,难道那六名经过训练的证人在申请人会见龚刚模的现场吗?
刑诉法48条规定,凡是知道案件情况的人,都有作证的义务。上述两位证人是否知道案件真实情况,所述证言是否与案件有关,法院未见其面就武断拒绝其出庭,不知害怕什么。殊不知,朱明勇律师与申请人在第一次会见被告人时,在江北看守所共同、直接参与了拒绝专案组监视会见的争执。
至于某些领导所说:“二审有六名证人出庭,接受律师百多次提问”的说法,不知是没有参加庭审的缘故,还是被下级有意欺骗瞒报所致。
七、关于马xx律师不能出庭,被“人间蒸发”的疑问
马xx律师于2009年12月13日,以同样罪名被重庆警方抓捕。本来与我同罪同案却不同审,其中原委,迟早曝光,他的遭遇,更是令人闻之毛骨悚然。
他遭到了何种变相刑讯逼供!
他遭到了何种诱供和恐吓!
他遇到了哪个警察,制作的笔录不容修改!
他遭到了什么阻挠没有出庭作证!
他遇到了何人拿着申请人的“悔罪书”给他洗脑!(当时也未发现藏头诗)
是谁?逼迫他按照警方事先编造的言词,经多次训练之后,再接受一审法官“不愿出庭作证”的询问!
是谁?反复挑唆他:李X已经揭发检举你了!(其实申请人庭审中多次阐明此案本人完全担责,与马无关,望尽快将其释放)
2010年1月9日11时许,警方为马xx办理了所谓的“监视居住”手续,将其带离了江北看守所,之后:
他是如何被人间蒸发?
他又是如何被押往一个普通居民小区被“监视居住”?
他是受谁逼迫,按照事先编好的台词,经多次演练之后,打电话给高子程律师:“李X二审我还是不愿出庭作证”,并反复拨打两次,且全程录音!
是哪两位局长,在凌晨2点给马xx夫妻二人做工作,强迫马按照事先编好的台词去检察院接受询问!
他又是在谁的押解下前往重庆一分检,接受二审检察官询问,并逼迫他只能按照事先编好的笔录,且经过训练后去回答!
是谁?将前来重庆为马xx办理“监视居住”,接马xx回家的妻子也被限制了人身自由,与马xx关押在了一起!
是谁?逼迫马xx妻子写“自愿与马xx被监视居住”?
是谁?收缴了马xx爱人的手机,掐断她与外界的联系,让她人间蒸发!(马的岳父寻找不到女儿)
是谁?为了营造“轻松”氛围,逼迫夫妻二人佯装在商场挑选商品并给他们拍摄录像!
是谁?为了制作“和谐”画面,逼迫夫妻二人去重庆“统景温泉区”旅游,然后为他们拍摄录像!
是谁?为了体现“自由”景象,强带夫妻二人去饭店、看电影!
是谁?在马xx爱人请假期限已到,恳请回家时,发号施令:“李X二审开庭前,你不能离开”!
是谁?在李X二审开庭之后,才将马xx爱人送走,并赠送大量土特产!
是谁?为了编造马xx被“监视居住”后自愿在重庆租房居住的事实,让其在一份租房合同上签字!
是谁?在马xx告别重庆时,对其施以威胁:“这是一起政治事件,你要知道出去后改变证言的后果”!
是谁?在李X二审宣判后(2010年2月9日)才将马xx送上飞机,并随附大量礼品!
是谁?既是马xx监视居住期间的看押人,又是文强执行死刑时放鞭炮打横幅的组织者,还是李X案二季时法院门口举横幅的策划师!(网照,该人走近女交警,告知其不要阻止打横幅)。
群魔乱舞、百般阻挠,只为掩盖真相。但作为最关键证人的马xx的今日出现,使得真相终于被实质性的揭开。
另外,李X第一次会见龚刚模,马xx记下的笔录显示:
李X问:你是否被刑讯逼供?
龚刚模答:我被吊起来了,是江北分局,地点是铁山坪的民兵训练基地204房间,我是被吊起来的,现在手腕上还有伤,一个手铐吊起来的,吊在2米多高的地方。
马xx记录的第二次会见笔录显示:
龚刚模说:同步录像是公安局让我背公安局的口供录制的。(与对付马xx的惯用伎俩如出一辙)
第三次会见笔录显示:
龚刚模主动陈述了被吊打的具体过程和时间、场景、人物等等,包括刑讯者彭某、张某;看病医生王某、常某;悬空吊着、仅让脚尖触到一个电脑桌;大小便失禁、裸体被吊遭刑警支队领导何某制止等等。
以上,均有马xx恢复自由后声泪俱下所写的《李X事件经过》为证,马xx强烈希望能够在申请人再审程序中出庭作证,让真相大白于天下。
八、“无罪可悔”的悔罪书
申请人在二审中以“藏头诗”形式的“认罪”,完全摧毁了二审判决的法律基础。
一审宣判后,申请人曾认真、愤慨的一气呵成了一份真实的上诉书,并于2010年1月18日上午,在看守所递交给前来提讯的一审法官。
回到监室之后,申请人从以下几点进行了认真思考:
第一,如还像一审那样激烈对抗,二审无非是书面审理,结论八个字:“驳回上诉,维持原判”。如何打破大三长(公检法)既定的“八字”结果,只有寄希望以“认罪诈降”的方式换取缓刑、换取开庭、换取马xx出庭、甚至换取高层进一步了解真相之后的无罪释放,核心是围绕“尽快出去,拿到证据。”
第二,09年12月12日傍晚,在北京振国肿瘤医院三楼330病房的龚刚模妻子程琪病房,申请人在与其协商更换辩护人时,突遭抓捕,而秘密拍摄的三次会见龚的录像及设备存放于病房卫生间水盆下面。只有尽快出去,拿到录像,才是最直接、最有效颠覆控方指控的唯一办法。(当时完全处于法律人的职业角度,丝毫没有考虑任何政治因素)
第三,刑诉法46条,是最终驱使申请人痛下决心的最后动力:“只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪”。一方面,本案并没有任何有罪证据,另一方面,申请人再三嘱托辩护人,继续独立辩护,用既有事实和证据说话,如二审法院依法,绝不会仅凭申请人“悔罪书”来定罪,毕竟“认罪”和“有罪”是完全不同的两个概念。
以上,是申请人当时“认罪诈降”的内心真实写照(详见申请人博文《认罪背后的真相》)。书写“藏头诗”既是为了对外界、对历史有个交代,也是为今后出狱翻案提前夯实基础。最终定稿,各段首尾相连为:
被比认罪缓刑,础去间决神诉(被逼认罪缓刑,出去坚决申诉)。
二审开庭时,虽然申请人口头认罪,但当庭的事实陈述、质证、询问证人时,对细节的穷追不舍、拍案而起、震翻水杯、怒斥证人胡说八道以及最后陈述“六条”,无不与“藏头诗”的内容相互映照。
2010年2月3日二审庭审结束后,4日凌晨,外界破译了申请人“藏头诗”式《悔罪书》,消息被爆出后,打乱了二审法院的预先构想,完全将二审法庭推到一个进退维谷的两难或多难的境地。
维持原判?就不能体现法律的“宽厚和仁慈”,就会遭世人唾骂。
如果缓刑?正中外界破译的“藏头诗”之实,完全暴露了“诉辩交易”黑幕。
发还重审?龚刚模案审限急迫,不可再拖。
还有,如何平衡和梳理李X案与龚刚模案之间的法律关系和历史关系?李X案二审判决是否有效?是否撤销?是否再审?是否发还?是否抗诉?是否再次抓捕李X恢复原刑期?将来李X翻案,龚案怎么办?„„这些纠结,永远是二审挥之不去的梦魇。
然而,在海内外的一片哗然中,二审法院明知“认罪”为假,依旧掩耳盗铃又无可奈何地判决“李X认罪态度较好,减刑一年”。
申请人冒着声誉被毁风险,以“藏头诗”的方式“空壳认罪”,既是对法院在《刑诉法》46条“口供适用原则”执行力的检验,也是对司法实践中法院惯用的“证言定罪”陋习的挑战,但,二审法院至今也无法面对这一难题,无力接受这项挑战。
即便,当时有个别媒体刻意渲染“认罪”二字,但凡是参加了二审(包括一审)的人,都有目共睹且不可置疑以下事实:
1、截止被刑拘,申请人在龚案中未曾提交、亦未调取、更未形成以任何物质为载体的客观证据,即:没有伪造或帮助伪造证据的行为和结果。
2、截止被刑拘,龚案中控方证据均已固定且已提交法院,刑诉程序已进入审判阶段,控方证据已然关门,申请人没有也不可能毁灭或帮助毁灭控方证据。
3、截止被刑拘,申请人未曾接触控方180名证人中的任何一名,且控方证人证言早已固定,证据也已锁定。
4、截止被刑拘,申请人接触过的与龚案有关的诉讼参与人唯有龚刚模一人,依龚在央视被采访时的回答,申请人是以眨眼的方式让其翻供,但在侦查卷中却显示,申请人靠近铁窗进行教唆,出现了完全不同的两种版本。(详见央视录像和卷宗)
5、截止被刑拘,龚案尚未开庭,不可能发生申请人侵害庭审活动的事实。而伪证罪侵犯的客体又必须是法院的正常审理活动。
6、经过控方严格训练的六名出庭证人,集体失忆、集体失语,(不会普通话)除了“记不清、不晓得”,就是“忘记了、脑壳痛”,最终在法庭的掩护下,狼狈退庭。
7、辩方希望出庭的证人马xx、朱明勇等,均遭非法拘禁和阻挠,均未出庭作证。
九、走过场的终审判决
2010年2月9日,二审宣判时,申请人抢夺话筒当庭大喊“认罪是假、斗智是真,你们还给我恢复两年半吧„„等等”,而此时的法院仍以“认罪态度较好”为由,为申请人减刑一年。试问,申请人当庭自我推翻,二审法院为何视而不见?
亲历这一过程的公诉人、审判长当庭以及事后,为何没有依法提起抗诉和审判监督程序?这些无不说明,二审完全是按照一个早已拟定好的剧本,在法庭正中的国徽下面,演了一出荒唐闹剧。
十、对申诉的十个假设
此次申诉,十个假设。一项成真,黑幕撕破。
预先,成立一个高级别的专门委员会或调查组,由其去实践这些“假设”。
1、假设,提审狱中龚刚模,向其亮明身份,让其大胆说出当年何人、给了他何种压力或允诺,逼迫或诱导他进行伪证,即可揭开这起有违人伦和中华民族传统道德底线的“李X事件”中90%的黑幕。前提是,龚还活着;
2、假设,调取龚案的庭审笔录、录像,即可看清龚案集体翻供的原因,以及龚案各被告人对刑讯逼供的时间、地点、手段,是否与龚刚模陈述类似;
3、假设,“李X事件”中的全部证人再审时能够出庭作证,且保证每名证人出庭前不被羁押、不被训练、不遭受威胁。即可理解李X案二审中证人证言的真伪;
4、假设,对龚刚模双手腕部对称的环形伤以及手背上相似的按压痕重新法医鉴定,即可看出是09年“钝器”所致,还是龚开庭时证言:03年海南游泳时“锐器”意外划伤;
5、假设,调取看守所三次律师会见录像(含警方监视会见时的偷拍录像),即可看出,刑讯逼供是刚模主动说的,还是律师编造的。前提,警方敢于出示;
6、假设,责令:重庆警方交还李X被抓当天,藏匿于龚刚模妻子程琪病房洗手间水盆下面的两部摄像手机(拟行政诉讼,要求退还)。即可完全展现律师三次会见中如何受阻与专案组发生争吵、龚刚模如何泪眼模糊的叙述被吊打经过、助理马xx如何记载会见笔录。
7、假设,调阅李X案二审的庭审录像、庭审笔录、“藏头诗”(诈降),能够看到:李X在庭审中为何拍案而起、震翻水杯,如何怒斥出庭证人背信弃义。即可明白二审判决的荒唐认定:李X认罪态度较好,减刑一年。同时,还可以想象到某副检察长庭后答记者时申明“没有诉辩交易”时有多滑稽。
8、假设,找二审证人逐一谈话,即可弄清他们何时、何地,如何被训练、为何集体失忆、集体不会说普通话、法庭为何配备普通话翻译。
9、假设,找到当年在铁山坪民兵训练基地,姓常、姓王的两个医生,让他们交出当时给龚刚模疗伤的药方和诊疗记录,即可证明龚刚模当时用药的针对性。
10、假设,逐一找龚刚模案、李X案专案组警察谈话,让他们大胆揭发指使他们的幕后黑手,即可明白龚刚模案、李X案的整个“制作过程”,前提,保证对他们宽大处理。
以上假设,若落实一项,即可将冰山完全暴露在炙热的阳光之下。建议,特别调查委员会或调查小组,不妨一试。
结束语
从业二十年,法律的公平与正义是长存于心中不变的信仰。但“李X事件”中的所见、所闻、所感,无一不是对一个法律人内心的法律观、道德观、价值观的巨大冲击。出狱半年,“李X案”似乎在程序上已经终结,但“李X事件”巨大的社会影响尚未平息,也不会平息。该事件对申请人及家庭的伤害是难以弥合的,对中国法治的伤害也是至深至痛的。
法律被践踏,摧残的是生命,伤害的是社会,殃及的是国家。如果事实不再是依据,法律不再是准绳,则一切都将走向无序和混乱。“文革”的教训,令人生畏!
两年来社会各界对“李X案”的置疑声,从未停止过,申请人与关注中国法治的各界朋友,都期盼能在阳光下公开透明地再审此案,还原事实,让真相大白于天下!
再审制度,是我国审判制度的终极防线,也是法律、事实、信仰、良心的最后一道屏障。通过再审,纠正错误,不仅可以倡导“执法必严、违法必究”的法治理念,而且可以维护国家和公民双方的利益,并有助于提高政府依法执政的公信力。
要求再审“李X案”,基于的是对法律尊严的信仰,捍卫的是内心深处的良知底线,向往的是中国法治昌明的春天。我们尊重事实,尊重信仰与良知;相信法律,也相信中国真正的法律人(包括重庆公检法的绝大多数执法者)。
为使真相得以曝光,错案得以纠正,冤屈得以释怀,公正得以体现,请求再审并宣告:李X无罪!
此致
重庆市第一中级人民法院
再审申请人:李X
20XX年12月12日
抄报:
重庆市高级人民法院
中华人民共和国最高人民法院
第二篇:再审申请书
再审申请书
再审申请书
再审申请人张建勤,男,1957年4月出生,汉族,住徐州市铜山新区圭山路9号楼2单元501室。
被申请人韩方彬,女,1976年3月出生,汉族,住江苏省沛县沛城镇冯楼141号。
申请再审的事由:申请人申请再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(二)、(三)项和第二款人民法院应当再审的情形。
再审的请求事项:再审申请人不服江苏省高级人民法院(2010)苏民申字第222号民事裁定书,请求再审撤销之前所有裁判,驳回原告的诉讼请求 事实与理由:
一、申请人申请再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(二)项,“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”。
原判决只凭庞素云的证言,认定张建勤收到了韩方彬的由庞素云转交的38万元购房款。庞素云只能证明她收到了韩方彬的购房款,她自己不能证明她自己把款交给了张建勤。该裁定书称,“
一、二审法院也并非以庞素云的证词单独作为认定案件事实的依据,而是结合其他证据综合予以认定。”而实际上,本案没有可以认定张建勤收到38万元购房款的证据。
二、申请人申请再审符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(三)项,“原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;”
原审一、二审判决均称,“经审理查明,原告韩方彬、被告张建勤均与案外人庞素云系朋友关系。”庞素云与张建勤是曾经的朋友关系,而诉讼时已经成了有严重利害冲突的人。她与张建勤因借款发生诉讼对抗关系(见铜山县人民法院(2008)铜执异字第76号民事裁定书),而且庞与其女儿卞玲玲共同诈骗张建勤47万元,被张控告追回了37万元,庞对张怀恨在心。
原审判决称,“2003年2、3月份,经庞素云介绍,原告韩方彬欲购被告张建勤位于铜山新区圭山路的房屋一处。2003年4月2日,铜山县同人法律服务所出具见证书一份,对甲方(卖方)为张建勤、乙方(买方)为韩方彬的《房地产买卖契约》一份进行了见证。该见证合同内容如下 :‘由于甲方已收到乙方予付的购房定金人民币叁拾捌万整。双方同意就下列房地产买卖事项,订立本契约,共同遵守。
一、甲方自愿将座落在徐州铜山新区圭山路的房地产(房屋建筑面积420平方米)出售给乙方。……
二、甲乙双方议定的上述房地产成交价格为人民币叁拾捌万元。乙方由03年3月13日前一次付清给甲方,购房定金将在最后一次付款时冲抵。付款方式:一次付清。
三、双方同意于03年3月28日由甲方将上述房地产正式交付给乙方……’”
该判决书以此伪造的房产买卖契约为认定事实的主要证据,酿成冤案。
判断该房地产契约是伪造的理由:
1、自相矛盾。
契约一开始就称,“由于甲方已收到乙方予付的购房定金人民币叁拾捌万整。”但后面又称,“
二、甲乙双方议定的上述房地产成交价格为人民币叁拾捌万元。…………”甲方已收到乙方付的人民币38万元,这就是收到了全部房款,不是定金。再约定付款期限,于理不通;契约约定只能约定签约以后的行为,约定签约日之前的行为于理不通;已经付清了全部房款还约定“购房定金将在最后一次付款时冲抵。”于理不通;
2、以此见证的房产买卖契约主张诉求不能成立。
契约规定“双方同意于03年3月28日由甲方将上述房地产正式交付给乙方,房屋移交给乙方时,其该建筑物范围内的土地使用权一并转移给乙方”见证日期是2003年4月2日,见证书已经见证了甲方将上述房地产正式交付给乙方,并将该建筑物范围内的土地使用权一并转移给乙方。原告以此见证的房产买卖契约为证据,诉求返还房款,该判决书竟能支持,实在令人吃惊!
3、无效的见证行为
江苏省司法厅1999年《关于进一步规范基层法律服务所见证工作的通知》规定,基层法律服务所不得对当事人之间的房屋买卖协议进行见证。见证的作用是要证明其行为真实、合法,被告对房产没有所有权和使用权,又没有所有权人的委托书,原告没有到场,该见证书从形式到实体都不符合见证的条件,而且实际上见证书没有达到见证真实合法事实的条件,因之属于无效的见证。
4、原告向法庭提供的“见证书”是伪造的。
由于司法行政部门不准基层法律服务所对当事人之间的房屋买卖协议进行见证,同人法律服务所对此见证没有存档。当时负责该见证业务的牛建华向法庭出具了证明:“当时合同双方当事人没有到场,合同原件没有改动痕迹,系手写体。合同双方当事人的签字原来就有,不是现场签字。合同见证后,双方没有款项的交接……”而原告向法庭提供的合同却是打字的复印件,多处改动的痕迹。原告向法庭提供的该见证的契约书,不用鉴定,智力正常的人一看便知道是伪证。一审判决称,“按照交易习惯,一般情况下收到款项的一方应当给付款方出具收条,或者以合同条款等方式确认已收到对方付款。本案中原告虽然未能提供被告出具的38万元的收条,但如果有其他证据能够证实被告收到了38万元购房款,其主张也能成立。原告提供了双方经过见证的房地产买卖契约及被告张建勤填写交付的集体土地建设用地使用证”,但是该判决忽略了该房地产买卖契约上的多处明显的篡改、伪造的痕迹和合同本身的无法解释的自相矛盾。该判决书称,‘对于合同第一、二行及第二条同时出现的原因原告的解释相对于被告的解释更为合理 ”,但是判决书从头到尾,却看不到原告是怎样解释的叙述。为了以伪证真,该判决书对原告提供的所谓被告填写的土地使用证称,“该土地使用证无论真假,均可以印证原告已付购房款的事实”,这就是说,假币也能当真币用!到了蛮不讲理的地步!
三、申请人申请再审符合《中华人民共和国叫事诉讼法》第一百七十九条第二款“对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形,或者审判人员在审理案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的,人民法院应当再审。” 腐败院长亲手导演,酿成离奇冤案。
原告是一美女。与原铜山县人民法院院长,现徐州市中级人民法院副院长蔡柯勇是同一个村子的,原本关系很好。如果不是她有特殊的本领,很难想像她这样的起诉能够立案。更别说胜诉了。
试想,仅凭一个六年半之前的自相矛盾、漏洞百出、有多处篡改,明眼人一看便知是伪造的“见证合同”,就能够讹诈素不相识的被告张建勤五十万元。除了原告的犯罪动机之外,如果没有一个依官仗势,甘愿共同犯罪的官吏,原告断不会得逞!
一审时原告找到了时任铜山市人民法院院长的蔡柯勇,主审法官李静受蔡柯勇指使,专横的认定原告的伪证,对于被告鉴定伪造笔迹的申请不予准许。二审时,蔡柯勇又升任徐州市中级人民法院副院长,他又指使二审主审法官郭宏不批准张建勤请求鉴定笔迹的申请。因为本案太荒唐,太明目张胆的枉法,张建勤的申诉已引起最高法院和江苏省高级法院的重视,也因为张建勤找法官论理,李静、郭宏都向张建勤叙说了她们受蔡柯勇指使的情况。郭宏说,蔡院长对她说了四次,不批准张建勤的鉴定申请。
经张建勤奋不懈的申诉和最高人民法院的催办,2010年9月江苏省高院对此案立案复查,但蔡柯勇一方面对抗省高院的调卷令,另一方面又抓紧“做工作”,2011年2月,铜山县法院立案庭马庭长声称,受中院委托找张建勤谈话,“不要把事情闹大”……
该案的错误如此明显,却至今未能纠正,就是因为当初与原告共同犯罪的蔡柯勇院长,如今还在台上,他还掌管着对该案的复查的权力的很大部分,难怪张建勤的冤案一边申诉,一边被多次拘留,以判刑为威胁,逼其拿出了四十九万元。申请人强烈建议上级法院将对本案的复查与对本冤案的直接责任人与指使者的审查结合起来!
四、江苏省高级法院(2010)苏民申字第222号民事裁定书驳回再审申请的理由不成立。
其一,以张建勤的签名是真迹为由,认定复印件有效。张建勤签名只能证明其同意签名时协议上的内容,不能证明原告经过篡改又复印的伪造的房地产契约也是其真实的意思表示。该裁定认定一、二审认定伪证契约合法有效并无不当,是善恶不分,没有了公义。其二,该裁定以张建勤是完全行为能力人为由,视证人庞素云与原告合伙诈骗的事实于不顾,是对公正司法的亵渎。此致
最高人民法院
再审申请人张建勤 2012年12月13日
第三篇:再审申请书
再审申请人(一、二审诉讼地位):×××,男/女,××××年××月××日出生,×族,……(写明工作单位和职务或者职业),住……。联系方式:……。
法定代理人/指定代理人:×××,……。委托诉讼代理人:×××,……。
被申请人(一、二审诉讼地位):×××,……。……
原审原告/被告/第三人(一审诉讼地位):×××,……。……
(以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息)再审申请人×××因与×××……(写明案由)一案,不服××××人民法院(写明原审人民法院的名称)××××年××月××日作出的(××××)……号民事判决/民事裁定/民事调解书,现提出再审申请。
再审请求: …… 事实和理由:
……(写明申请再审的法定情形及事实和理由)。此致
××××人民法院
附:本民事再审申请书副本×份
再审申请人(签名或者盖
章)
××××年××月××日
第二百条
当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:
(一)有新的证据,足以推翻原判决、裁定的;
(二)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;
(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;
(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;
(五)对审理案件需要的主要证据,当事人因客观原因不能自行收集,书面申请人民法院调查收集,人民法院未调查收集的;
(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;
(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;
(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人,因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由,未参加诉讼的;
(九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;
(十)未经传票传唤,缺席判决的;
(十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;
(十二)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的;
(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
第四篇:再审申请书
再审申请书
申请再审人(一审原告、二审上诉人):何际平,男,1959年3月31日出生,汉族,住广东省连州市连州镇慧光路82号
被申请人(一审被告、二审被上诉人):广东省社会保险基金管理局,住所地广州市天河区林和中路168号
申请再审人何际平因特殊工种提前退休审批一案,不服广州市中级人民法院(2015)穗中法行终字第1408号行政判决,现依据《行政诉讼法》第六十二条和第六十三条,《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十二条,申请再审。
再审请求:
1.依法撤销广州市中级人民法院(2015)穗中法行终字第1408号行政判决;
2.依法撤销被申请人100972262《办理结果告知书》;
3.判决被申请人承担一、二及再审诉讼费用。
事实和理由:
何际平于2014年1月6日向省社保局提交了《参保人特殊工种工作经历审核申报表》,申报于1980年1月至1987年3月在连县造纸厂担任锅炉工及于1987年4月至1990年9月在连县水泥厂担任锅炉工期间为特殊工种经历,申请特殊工种提前退休。省社保局于2014年6月26日作为编号为1000972262的《办理结果告知书》,认定何际平所申报的特殊工种经历不能列为特殊工种年限,决定对其提前退休申请不予审批。何际平不服,向广东省人力资源和社会保障厅申请行政复议。该厅于2014年9月30日作出粤人社行复(2014)95号行政复议决定,维持省社保局《办理结果告知书》。何际平不服,向广州市天河区人民法院提起行政诉讼。该法院作出(2014)穗天法行初字第790号行政判决,驳回何际平的诉讼请求。何际平仍不服,向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院作出(2015)穗中法行终字第1408号行政判决,判决驳回上诉,维持原判。申请人认为,原判决认定事实不清、适用法律不当,依法申请再审。理由如下:
一、申请人在造纸厂工作期间“炉工、司炉、锅炉”属于特殊工种,应提前退休。主要基于以下文件:
(一)《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》国发【1978】104号
“第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人,符合下列条件之一的,应该退休。(1)男年满60周岁,女年满50周岁,连续工龄满10年的。(2)从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作,男年满55周岁、女年满45周岁,连续工龄满10年的。
(二)《劳动人事部关于改由主管部门审批提前退休工作的通知》劳人护(1985)6号
从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康工作的工人,无论现在或过去从事这类工作,凡符合下列条件之一者,均可以按照<<国务院关于工人退休,退职的暂行办法>>第一条第(二)款的规定办理退休。
(三)《劳动人事部关于轻工业提前退休工种的复函(劳人护〔1983〕3 号)》。
该文件对<<轻工业提前退休工种范围表>>作出了解释和说明。轻工业提前退休工种名录中列入的67个轻工工种(其中包括造纸业的13个轻工工种)。该文件说明了轻工业提前退休工种名录的制定是按照行业归口的原则,根据原国家劳动部门规定的特殊工种范围,只划入属于轻工业部归口的行业。属于其他工业部门归口的行业没有划入。该文件也明确指出:"轻工业各行业中,常年直接从事有毒有害作业的非轻工业生产工种,以及高温,高空,井下,野外和特别繁重体力劳动工种,可按现行有关规定执行。(何际平从事的高压高温工业锅炉司炉工种,属非轻工业生产工种,是符合原国家劳动部规定的特殊工种,同时也可以参照其他工业部门归口行业的对应同类工种。)
二、连县造纸厂锅炉工的工作性质特殊工种。
连县造纸厂的锅炉是8吨至20吨的工业生产锅炉,其性质是高温、高压、高危险的特殊工种,是当时造纸厂唯一在劳动部门备案的工种。司炉作业环境的热强度超过GB4200-84《高温作业分级》标准中的第四级,属高温作业工种,锅炉生产的蒸汽压力保持在10-13MPa,属高压危险工种。
造纸厂归属轻工业,但是,连县造纸厂的锅炉工不属于轻工业的轻工工种,是属于非轻工工种,其工作性质就是完全符合原国家劳动部规定的特殊工种。
三、与申请人在连县造纸厂同岗位同班组同工种工作过的多名工友已经提前退休。
何际平的锅炉工班长曾灶明、易福成及同事王东生、黎福友、邓友良、李加强、严尔格等人都先后办理了提前退休。一审时何际平向法院提交了黎福友、王东生的退休证复印件等材料。何际平的同事工友在连州当地买社保,可以按国家政策办理提前退休。为什么何际平在广东省社会保险基金管理中心买社保,就不能按国家政策办理提前退休?何际平在网上也查看了海南,湖南两个邻近省的社保局提前退休人员的部分公示表,表中就列有属轻工业系统的,从事非轻工业生产工种的人员名单,他们从事的工种是工业锅炉司炉工种。为什么同一个国家,同一个省,同一个工种,执行国家政策就不相同?何际平认为,是广东省社保局对其不公平,是剥夺国务院和原国家劳动部赋予何际平提前退休的权利,是对何际平权益的严重侵害。
综上,申请人认为被申请人的具体行政行为无法律依据,严重侵害了申请人作为特殊工种从业人员享受的提前退休劳动权利,请求贵院行使司法监督权能,撤销被申请人的具体行政行为。
附件:
1、《广东社保局对提前退休的适用违背公平、公正、平等的社会主义核心价值观》
2、提前退休人员名单公示(第十八批)
3、提前退休人员名单公示(第二十八批)
4、连州市人力资源和社会保障局公示
申请人:何际平二O一五年十二月日
第五篇:再审申请书
民事再审申请书
申请再审人(二审上诉人,一审被告):熊某某,男,汉族,1975年12月13日生,文盲,广东省某县人,农民,住某县东山乡东山村委会余子拉村82号。联系电话:
再审被申请人(二审被上诉人,一审原告):熊某某,男,汉族,1972年1月3日生,文盲,广东某县人,农民,住某县东山乡东山村委会余子拉村98号。联系电话:
再审被申请人(二审被上诉人,一审原告):熊某某,女,汉族,1973年2月20日生,文盲,广东某县人,农民,住某县东山乡东山村委会余子拉村98号。
再审申请人因与再审被申请人义务帮工人受害责任纠纷一案,不服广东省某某中级人民法院(2017)云07民终657号判决,现依法向广东省高级人民法院申请再审。再审请求:
1、请求依法撤销某某市中级人民法院作出的(2017)云07民终657号民事判决,并依法进行再审。
2、一审、二审、再审案件受理费及其他诉讼费用均由再审被申请人承担。
申请再审之事实与理由 一、二审判决对100元前之交付过程的认定事实不清楚
再审申请人交付了100元,且此100元确实到了受害人熊某某手中,二审判决认定再审申请人支付了受害人100元,确也不错。但实际交付过程比此要复杂。实则,综合本案有关证人证言、礼簿看不出上诉人直接交付了100元钱给了受害人熊某某100元,而是让车主(一审证人)海某某拿了100元。因此,此中交付过程当作这样的理解:上诉人再审申请人交付100元钱给了车主(一审证人)海某某,自以为可算作“包车费”了,而车主(一审证人)海某某则将100元如数给了平时就一直给其开车的受害人熊某某。——车主(一审证人)海某某因脚有残疾,未学驾驶、无驾驶证,其车子一直为其表弟(受害人)熊某某驾驶。
同时,再审申请人让受害人熊某某开车一事,其并未与受害人熊某某商量。因此,此中的100元钱性质有转化问题,再审申请人将100元钱以“油钱”名义交付了车主(一审证人)海某某,理解为支付了费用(包括消耗的油费20元以下),未欠车主(一审证人)海某某人情。而车主(一审证人)海某某将100元如数交给了受害人熊某某。车主海某某、驾驶员熊某某(受害人)均当知油已加满,故此时所转交付100元,实则全部转化为驾驶员熊某某(受害人)的酬劳。二审判决适用法律错误。
(一)二审审判决对上诉人所支付的100元钱之法律性质未予认定,当确认为劳务费用。
上诉人再审申请人已通过升学宴上的记账人向受害者熊某某支付了100元钱,二审判决对此事实也已进行了确认,但对此100元之性质则认为:因“车辆系海某某所有”,故不能认定为加油费;又因在案证据“不能证明被告支付给熊某某的100元钱就是劳务费用”,故不宜认定为劳务费用。
在民事案子中,民事行为之意思内容之确定较为重要。而本案中,上诉人已向受害者熊某某支付了100元钱,且有证据证明东山—仁里的“包车费”为100元钱,申请再审人亦知道车辆为海某某所有且油亦加满,此种情形下,从申请再审人角度出发,支付100元钱即使不能确定是以“包车费”的意思,含有劳务报酬之意则无疑。从受害者熊某某的角度考察,则肇事车辆平时由其驾驶,且事发当天晚上亦由其驾驶至申请再审人家停着,且其开始发动车辆时亦当知道车辆已加满油的事实,其答应驾驶车辆并接受100元钱,即使不知道包车费系100元,故不知上诉人再审申请人支付的可能是“包车费”,亦当知道100元钱有劳务报酬之意。因此,从客观情况判断上诉人与受害者之意思,此100元即使不能认定为“包车费”,当可认定为劳务费。至于再审申请人系以油费名义支付,还是以其他名义支付,则可不问。
此外,关于100钱的性质亦可从交易习惯确认。按照《中华人民共和国合同法》第60条之规定,交易习惯系民事法律渊源之一。而起码在某某范围,广泛存在着为了顾全双方的面子,熟人间普遍存在着将“包车费”或车费称作“油钱”者,有时甚至半熟的人之间,也说“油钱”而不称作车费,但系“包车费”或“车费”则双方均心知肚明。此种习惯宁蒗汉族尤甚,有时半熟、面熟的汉族人间亦称车费为“油依普”(“油钱”),而不是车费或其他,如有人坐车,忘了给车费时,司机也就说,还没给“油钱”呢,如直接称作车费,则系不给对方面子了。因此,从交易习惯看,此100元亦当作“包车费”或酬劳。
(二)一审判决由于未认定100元钱之性质,造成本案法律性质之错误
本案中,对于法律性质的认定至关重要,一、二审判决均也注意到了此问题,并对义务帮工行为与提供劳务行为进行了辨别。但因对100元钱的性质未作认定,导致对本案法律性质之认定错误。在《中华人民共和国侵权行为法》生效以前,司法实践将帮工分无偿(义务)帮工与有偿帮工,《中华人民共和国侵权行为法》生效以后,有偿帮工已被定性为提供劳务之行为,这在实务界与学界均无争议。鉴于本案争点100元钱系酬劳,本案之法律性质为提供劳务之纠纷,一审判决法律性质认定错误。而提供劳务合同,劳务接受方如无指示等方面的过错,则不应承当责任,本案中再审申请人无任何过错,故其不应承担责任。但鉴于上述人与被上诉人系邻居,再审申请人在此承诺将其已支付的款项3700元(大写三万七千元)作为人道主义补偿款,放弃返还请求权。
综上所述,请贵院依法查清事实并依法判决再审申请人除已自愿支付的人道主义补偿款外,不再承担其责任。此致
广东省高级人民法院
申请人:熊某某
二0一八年三月四日