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江苏省昆山市人民法院 行 政 判 决 书

（2013）昆行初字第0052号

原告冯夏桃（昆山市玉山镇涛源热水站经营者），男，汉族，1975年4月28日生。

委托代理人胥正平，兴化市茅山法律服务所法律工作者。被告昆山市城市管理行政执法局。法定代表人石东兵，该局局长。委托代理人杨杰，该局副局长。委托代理人朱桦，该局法制科科长。第三人昆山鑫源环保热电有限公司。法定代表人刘斐，该公司董事长。

委托代理人杜阿明，江苏沉浮律师事务所律师。原告冯夏桃诉被告昆山市城市管理行政执法局（以下简称“昆山市城管执法局”）城乡建设管理行政处罚一案，于2013年6月30日向本院提起行政诉讼。本院2013年7月2日受理后，于2013年7月3日向被告送达了起诉状副本及应诉材料，并于同日依法追加昆山鑫源环保热电有限公司（以下简称“鑫源公司”）作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2013年8月12日公开开庭审理了本案，原告冯夏桃及其委托代理人胥正平，被告昆山市城管执法局的委托代理人杨杰、朱桦，第三人鑫源公司的委托代理人杜阿明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

被告昆山市城管执法局于2013年3月1日作出了昆城违建决字（2012）LOUJ第0009号限期拆除决定书，认为冯夏桃经营的昆山市玉山镇涛源热水站在位于昆山市玉山镇萧林路2008号（鑫源公司）厂区西北侧，进行建筑物、构筑物、道路、管线或其他工程建设的行为，未依法办理建设工程规划许可证，不符合《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称“《城乡规划法》”）第四十条第一款，《苏州市城乡规划条例》第十八条、第二十六条第一款的规定。根据《城乡规划法》第六十四条和《苏州市城乡规划条例》第四十一条第一款的规定，责令冯夏桃在收到决定书之日起七日内自行拆除上述违法建筑物、构筑物及其他设施。

被告昆山市城管执法局于2013年7月11日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据：

1、昆山市规划局作出的昆规移字（2011）第04001号违法建设认定及案件移交函；

2、违法建设现场照片一张；

3、昆城违建通字（2012）LOUJ第0009号责令停止违反城市管理行为通知书及送达回证；

4、昆城违建告字（2012）LOUJ第0009号行政处罚事先告知书及送达回证；

5、被调查人为孙某的调查询问笔录（2012年11月29日）；

6、被调查人为冯夏桃的调查询问笔录（2012年11月29日）；

7、昆城违建决字（2012）LOUJ第0009号限期拆除决定书及送达回证；

8、现场检查笔录（2013年2月5日）；

9、个体工商户营业执照复印件；

10、冯夏桃身份证复印件；

11、昆城违建公字（2012）LOUJ第0009号公告；

12、昆城违建催字（2012）LOUJ第0009号拆除违法建设催告书；

13、（2013）昆府行复第18号行政复议决定书。被告昆山市城管执法局向本院提供了作出被诉具体行政行为的依据：

1、国法函（2001）28号《关于在江苏省苏州市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》（节选）；

2、《苏州市城乡规划条例》第十八条、第二十六条、第四十一条、第四十六条；

3、《城乡规划法》第四十条、第六十四条；

4、《苏州市城市管理相对集中行政处罚权实施办法》第九条、第三十四条；

5、江苏省人大常委会法制工作室作出的法工复字（1997）1号《关于如何确定违法用地和违法建设行为的违法行为终了之日的复函》。

以上证据、依据证明被告昆山市城管执法局作出的行政处罚决定合法、公正。

原告冯夏桃诉称，被告昆山市城管执法局作出的限期拆除决定违法，理由如下：

一、处罚主体错误。《城乡规划法》规定的违法建设认定与处罚的主体应为城乡规划主管部门，故被告不具备处罚的主体资格。

二、处罚对象错误。原告为个体工商户的经营者，应为真正的行政相对人，但被告在限期拆除决定书中错列“昆山市玉山镇涛源热水站（冯夏桃）”为当事人，故该处罚对原告不产生法律效力。

三、适用法律错误。从原告的建设行为发生之日起，到被告作出处罚之日止，时间已超过两年。按照《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的规定，不应再给予行政处罚。综上，请求法院判决：撤销被告作出的昆城违建决字（2012）LOUJ第0009号限期拆除决定书；诉讼费由被告承担。原告冯夏桃向本院提供的证据：

1、昆城违建通字（2012）LOUJ第0009号责令停止违反城市管理行为通知书；

2、昆城违建告字（2012）LOUJ第0009号行政处罚事先告知书；

3、昆城违建决字（2012）LOUJ第0009号限期拆除决定书；

4、昆城违建公字（2012）LOUJ第0009号公告；

5、土地租赁协议；

6、土地使用者为鑫源公司的土地使用权证；

7、个体工商户营业执照复印件。

原告冯夏桃当庭又向本院提供证据：其与鑫源公司签订的供用热合同两份。

以上证据证明被告昆山市城管执法局作出的限期拆除决定违法。

被告昆山市城管执法局辩称，一、原告于2013年4月17日向昆山市人民政府提起行政复议申请，复议机关于2013年5月13日作出了维持答辩人的复议决定，但原告直至2013年6月30日才提起行政诉讼，明显超过诉讼时效。

二、经国务院、江苏省人民政府和苏州市人民政府批准，根据《苏州市城市管理相对集中行政处罚权实施办法》第九条规定，由答辩人相对集中行使规划方面法律法规规定的行政处罚权。

三、答辩人进行行政处罚的依据是昆山市规划局2011年4月移交的《违法建设认定及案件移交函》，该函明确原告搭建的建筑物、构筑物及其他设施确属违法建设，且上述违法建设始终处于继续状态。

四、答辩人在采集充足的证据后，按法定程序下达行政处罚事先告知书、限期拆除决定书等，作出行政处罚的程序合法。综上，请求法院依法判决维持。第三人鑫源公司当庭未发表意见，也未向本院提供证据。本院依法调取了以下证据：

1、（2013）昆府行复第18号行政复议决定书的EMS快递单号查询记录清单；

2、冯夏桃亲笔签收的（2013）昆府行复第18号行政复议决定书复印件。

经庭审质证，对被告所举证据1-13，原告所举证据1-

4、7，各方当事人均无异议，本院予以确认。

对原告所举证据5、6，被告认为与本案不具关联性，本院认为上述证据是客观事实的反映，故对其证据效力予以确认。对原告当庭提供的供用热合同，被告认为与本案没有关联性，本院支持该质证意见，对其证据效力不予确认。经审理查明，2005年12月26日，原告与第三人签订土地租用协议，约定由第三人在其公司厂区内给原告提供经营场所。原告随即在未经建设工程规划许可的情况下，于第三人的厂区西北侧进行了工程建设。2011年4月7日，昆山市规划局根据《城乡规划法》的规定认定原告的上述建设行为违法，建成的建筑物、构筑物及其他设施属违法建设。2013年2月5日，被告向原告作出责令停止违反城市管理行为通知书并依法送达。2013年2月17日，被告向原告作出行政处罚事先告知书并依法送达。2013年3月1日，被告向原告作出限期拆除决定书并依法送达。原告在收到限期拆除决定书后，于2013年4月17日向昆山市人民政府提起行政复议申请。昆山市人民政府于2013年5月13日作出维持的行政复议决定。

另查明，2013年5月14日，昆山市人民政府通过EMS快递将行政复议决定书邮寄给原告，该封邮件于2013年5月15日妥投，投递结果载明“谢某代收”。2013年5月30日，原告至昆山市人民政府办公场所，声称并未收到行政复议决定书，昆山市人民政府工作人员当场将（2013）昆府行复第18号行政复议决定书交给原告。2013年6月8日，原告向本院提交行政诉状，但因所交材料不符合法定要件，本院责令其重新补正。2013年6月30日，原告在补正相关材料后，重新向本院提起行政诉讼。

本院认为，根据《城乡规划法》的相关规定，县级以上地方人民政府城乡规划主管部门对违法建设享有行政处罚权；《中华人民共和国行政处罚法》第十六条规定，国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权；国务院《关于在江苏省苏州市开展相对集中行政处罚权试点工作的复函》中明确，江苏省人民政府可以在苏州市（含苏州市所辖昆山市）开展相对集中行政处罚权试点工作，集中行使行政处罚权的行政机关的具体职责包括行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚权；《苏州市城市管理相对集中行政处罚权实施办法》第九条规定，城管执法部门行使城乡规划管理方面法律、法规、规章规定的对违法建设的行政处罚权。本案中，作为昆山市人民政府的城管执法行政部门，被告昆山市城管执法局享有在其辖区内对违法建设进行处罚的行政职权，是本案的适格被告。

本案的争议焦点是：

一、原告冯夏桃的起诉是否超过诉讼时效；

二、被告昆山市城管执法局作出的限期拆除决定是否合法。

关于被告昆山市城管执法局辩称“原告冯夏桃的起诉超过诉讼时效”的意见，本院认为，昆山市人民政府于2013年5月14日通过EMS快递将行政复议决定书寄给原告的邮件虽于2013年5月15日妥投，但投递结果明确记载“谢某代收”，这无法证明原告冯夏桃确实收到了该封邮件，故（2013）昆府行复第18号行政复议决定书的送达时间应以2013年5月30日原告冯夏桃亲笔签名确认的时间为准。原告冯夏桃于2013年6月8日至本院提交行政诉状，虽因起诉材料不符合法定要件需补正的缘故致使原告冯夏桃于2013年6月30日重新提起行政诉讼，但原告冯夏桃按照《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定行使行政诉权的时间应当以2013年6月8日为准，其起诉行为发生在行政复议决定书送达之日起15日之内，并未超过法定期限。

《城乡规划法》第四十条、第六十四条规定，在城市规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位应向城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证，未取得建设工程规划许可证的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。原告冯夏桃在未取得昆山市规划局颁发的建设工程规划许可证的情况下，擅自进行建筑物、构筑物及其他设施的建设，该建设行为显然违法。被告昆山市城管执法局依据昆山市规划局对违法建设的书面认定意见，经过调查、取证，认定原告冯夏桃搭建的违法建设属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形并无不妥。

《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚；违法行为有连续或继续状态的，从行为终了之日起计算。原告冯夏桃搭建的违法建设，从搭建之日起一直保持原状至今，应视为违法行为存在继续状态，故原告冯夏桃提出其违法行为在二年内未被发现、不应给予行政处罚的意见不能成立。被告昆山市城管执法局在限期拆除决定书中将被处罚人写为“昆山市玉山镇涛源热水站（冯夏桃）”，已将行政处罚所课予的义务直接指向昆山市玉山镇涛源热水站的经营者冯夏桃，冯夏桃也当然是该限期拆除决定书确认应当承担相应强制性义务的行政相对人，故原告冯夏桃提出被告昆山市城管执法局处罚对象错误的意见不能成立。

被告昆山市城管执法局依法进行现场检查、调查询问后，依次对原告冯夏桃作出责令停止违反城市管理行为通知书、行政处罚事先告知书与限期拆除决定书并依法送达，程序合法。综上，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：

驳回原告冯夏桃的诉讼请求。

案件受理费50元，由原告冯夏桃负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。审 判 长

李诗茵 代理审判员

周 游 人民陪审员

倪 军 二〇一三年九月二十七日 书 记 员

晋玉芳

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杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书

（2014）杭下民初字第372号 原告：王某甲。

委托代理人（特别授权代理）：王德森。委托代理人（一般授权代理）：徐一雯。被告：王某乙。

委托代理人（特别授权代理）：赵庆周。

原告王某甲诉被告王某乙离婚后财产纠纷一案，于2013年8月9日提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法由审判员章幼戎独任审判，于2013年9月4日公开开庭进行了审理。因原被告不能就诉争房屋价值达成一致意见，被告申请对诉争房屋价值进行评估，评估结论出具后，本院又组成由人民陪审员参加的合议庭，于2014年2月19日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王德森、徐一雯，被告委托代理人赵庆周均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告王某甲诉称，原、被告于××××年××月××日登记结婚，婚后两人经常争吵，感情逐渐冷淡，2013年7月经法院调解离婚，由于原告明确表示婚前购买的现代景苑属于自己的婚前个人财产，于是被告方提议婚姻与财产问题分开处理。原告与被告的财产问题主要有三点：第一，现登记于原、被告两人名下的现代景苑X幢XXXX室房产实际是原告的婚前个人财产，应归原告所有。该房产实际系原告婚前独自购买，早在2008年10月原告就与开发商订立了购房合同并在当时支付了85万元的定金及首付款，剩余35万元每月2775.08元的按揭款项也一直是原告归还。只因2011年颁发产权证时按当时的政策发证部门对买房者已婚的要求必须将配偶名字一并登记在产权证上，所以产权证上会有被告的名字，但实际被告由始至终未对该房产出资过，房产非原被告的共同财产。第二，为装修现代景苑房屋，原告通过家人借款15万元，该笔款项全部在被告手中，但装修初期被告就因一些琐事与原告争吵后撒手不管装修事宜，最终装修只得由原告的家人另行再筹措资金帮助处理，但这15万元装修款被告至今未归还。第三，两人曾一起以被告名义购买过一款20万元的理财产品，该20万元中有5万元是原告的个人存款，要求被告一并归还。综上所述，诉请判令：

1、杭州市下城区现代景苑X幢XXXX室房产归原告所有；

2、被告向原告返还装修款15万元；

3、被告向原告返还存款5万元；

4、本案诉讼费由被告承担。

被告王某乙辩称，原、被告夫妻感情逐渐冷淡症结在于原告父母对儿子婚姻干预过多，尤其是涉案房屋装修好之后，被告因无力承担房租几度要求搬进去居住却遭到了原告父母的极力反对且对被告出口辱骂甚至威胁恐吓，被告因为人身安全受到威胁才不得不借钱在外继续租房，自此夫妻感情愈加紧张导致被告对婚姻失去信心。涉案房产虽然购买时间发生于婚前，且购房合同上仅签署了原告的名字，但此前双方已经处于同居和财产混同状态，且在之前的离婚案件当中原告明确承认被告至少支付过涉案房屋的1万元定金，同时被告对该房屋的贷款还需承担连带责任，被告在夫妻关系存续期间也曾向原告打款16万元，参与了涉案房屋购买及装修的全过程。当初双方曾商定以双方名义买房，之所以后来购房合同上出现一个人的名字是由于双方的公积金存放于不同的公积金中心、办理贷款比较麻烦，且考虑到以后双方还要再买一套房，婚后再买房可再享受首套房按揭利率优惠政策。综上认为，原、被告婚后按揭及其增值部分本就属于夫妻共同财产，且原告已经自愿将该房产申请登记在双方名下，以该种方式处分了其婚前财产，故其性质应为共同共有，鉴于目前被告名下无房产且携带一女生活的现状，根据处理离婚财产纠纷时应照顾妇女和儿童的原则，该房产应判归被告所有并由被告对原告进行补偿。原告陈述的“原告通过家人借款15万元”以及“5万元”的理财产品应当归还的意见显然也没有法律依据，原本夫妻间款项往来就比较正常，被告也多次直接将现金交付原告，其中打卡的已超过15万元。原、被告夫妻关系存续期间多次出国旅游及购物，相关费用已经超出32万，加上房租和其他生活消费，已经远远超出20万，双方之间的夫妻共同存款及往来资金已经用于家庭共同生活开支，原告无权再要求被告予以返还。综上，要求判令驳回原告的全部诉讼请求，并将房屋判归被告所有，由被告对原告进行折价补偿。

为证明诉讼请求所依据的事实，原告王某甲提交了下述证据材料：

1.《商品房买卖合同》； 2.《个人房屋担保借款合同》； 3.商品房发票；

上述证据1、2、3欲共同证明原告婚前个人购买现代景苑X幢XXXX室房产，支付购房款、办理按揭，被告无任何投入。4.结婚证； 5.房屋所有权证； 6.国有土地使用证；

上述证据4、5、6欲共同证明原、被告登记结婚在前，诉争房屋产权证颁发在后，故产权证上有被告名字。7.打款凭证，欲证明原告为装修向被告打款15万元。8.民事起诉状；

9.（2013）杭下民初字第1066号民事调解书一份； 上述证据8、9欲共同证明2013年7月被告起诉要求离婚并处理财产，双方均同意离婚，但未对财产问题达成一致。10.中国工商银行查询信息表二份； 11.转账凭证二份；

上述证据10、11欲共同证明原告所付房款基本来源于父母出资。

12.国信证劵股票明细对账单； 13.打款凭证；

上述证据12、13欲共同证明原告为装修向被告所打的15万元款项均来源于婚前个人财产及父母出资。14.王某甲工商银行交易明细； 15.原、被告银行卡往来明细表；

上述证据14、15欲共同证明原、被告夫妻关系存续期间原告向被告账户打款共计224065元，其中15万元是原告为装修向被告打款，来源于原告婚前个人财产及父母出资，但被告并未用于装修，占用至今未归还。

16.旅行票据（澳大利亚行程单、迪拜机票、签证记录，香港机票、酒店记录、台湾机票、车票、酒店记录、信用卡记录）； 17.旅行消费情况说明表；

上述证据16、17欲共同证明原、被告夫妻关系存续期间经济独立，日常生活开支自行负责，旅行消费支出也基本各自承担。

18.王某甲的淘宝消费记录； 19.王某甲的中信信用卡消费明细； 20.王某甲的淘宝消费明细；

上述证据18、19、20欲共同证明原、被告夫妻关系存续期间，除却各自的日常消费，原告替被告支付网络购物款共计约5万元。

21.打款凭证（章建聪），欲证明原告出资为被告购买奢侈品。22.电器发票，欲证明男方父母出资出力装修涉案房屋、购买电器。

上述证据经庭审出示，被告发表质证意见如下：对证据1、2、3真实性无异议，关联性有异议，认为原告已经通过登记申请的方式将房屋登记为双方共同共有。对证据4、5、6真实性无异议，证明对象有异议，认为房产三证恰恰证明了涉案房屋为原被告共同共有。本院认为上述六证据与本案争议事实相关，对其证据效力予以认定。对证据7真实性无异议，证明对象有异议，认为这是夫妻之间的经济来往，主要用于共同生活开支以及还按揭款。本院认为该证据与本案争议事实相关，对其真实性被告亦无异议，对其证据效力予以认定。对证据8、9三性无异议，认为能够证明原、被告因感情不和经法院调解离婚，本院认为上述二证据与本案争议事实相关，对其证据效力予以认定。对证据10、11真实性无异议，证明对象有异议，认为不能证明由父母全部出资，根据打款凭证，原告父母打给原告的款项不超过10万元。本院认为该证据与本案争议事实相关，对其真实性被告亦无异议，对其证据效力予以认定。对证据12、13真实性无异议，证明对象有异议，认为不能证明该15万元系原告个人财产，该笔15万元也不是装修款。在婚前，原、被告是共同使用国信证券的账户，被告婚前也炒股，股票放在前夫账户，与王某甲结婚后，就将自己账户的钱打入王某甲账户，王某甲就将该笔钱打入自己的国信证券账户，股票买卖的钱本来就是原、被告两人的。对证据14、15真实性无异议，证明对象有异议，认为根据被告之前提供的证据，原、被告夫妻存续期间原、被告之间有款项往来，被告给原告的打款超过32万元。本院认为证据12至15对欲证事实缺乏证明力，对其证据效力不予认定。对证据16、17的真实性认为无法确认，证明对象有异议，认为原、被告夫妻存续期间双方财产属于混同状态，原告的工资基本用于归还按揭贷款，日常消费和开支大部分由被告承担。对证据18、19、20证明对象有异议，认为原、被告夫妻关系存续期间财产属于混同状态，且共用一个账号，不能证明原告替被告支付网络购物款。本院认为证据16至20与本案缺乏必要关联性，对其证据效力不予认定。对证据21证据三性无异议，但认为原、被告夫妻关系存续期间，互相购买礼品的行为是很正常的，被告也为原告购买过手表等物品。本院认为该证据与本案缺乏必要关联性，对其证据效力不予认定。对证据22真实性无异议，证明对象有异议。本院认为该证据与本案纠纷缺乏必要关联性，对其证据效力不予认定。

为证明答辩意见所依据的事实，被告王某乙提交了下述证据材料：

1.民事调解书，欲证明原、被告于2013年7月16日经杭州市下城区人民法院调解离婚。2.房屋所有权证书； 3.房屋契证； 4.国有土地使用证；

上述证据2、3、4欲共同证明涉案房屋系原、被告共同共有。5.房屋权属登记信息查询记录、杭州市房产交易、产权登记申请表一组，欲证明原、被告夫妻关系存续期间即2011年9月19日原告自愿将涉案房屋登记为原、被告共同共有。6.房地产抵押权设立登记表及变更抵押情况说明，欲证明被告将共同共有的杭州市下城区现代景苑X幢XXXX室房办理抵押登记，原告不还款时被告需承担连带责任。

7.录音两份、保证书及彩超检查报告单一组，欲证明被告想要搬进涉案房屋居住遭到原告父母阻扰，原、被告离婚的原因在于原告父母过多干涉儿子婚姻；被告在怀上双胞胎之后因为双方对孩子抚养方法及条件无法达成一致无奈流产。8.财产清单，欲证明涉案房屋的市值及夫妻共有的家具、电器等夫妻共同财产。

9.旅游消费及租房费用清单，欲证明原、被告夫妻关系存续期间旅游、租房、消费支出超过20万，基本都是被告出资。10.证券交易记录，欲证明原、被告将其共用账户中的证券卖掉后用于共同生活及按揭还款。

11.广发银行账单一组，欲证明原、被告夫妻关系存续期间刷卡消费、旅游、吃饭等各项支出的事实，其中美元多为国外旅游支出。

12.工商银行交易明细一组，欲证明原、被告夫妻关系存续期间被告向原告打款共计人民币153815元，其中部分用于涉案房屋按揭还款。

13.租房协议及打款记录一组，欲证明被告自2012年1月至2013年7月因原告父母阻拦入住婚房无奈在外租房共计支出45000元。

14.（2013）字第F121543号评估报告，欲证明经评估杭州市下城区现代景苑X幢XXXX室房屋市场价值为211万元。15.评估费发票，欲证明被告为评估房屋花费评估费7530元。上述证据经庭审出示，原告发表质证意见如下：对证据1三性无异议。对证据2、3、4形式真实性无异议，合法性无异议，关联性有异议，认为之所以产权证上会有两人的名字，是因为办理房产证时原、被告已经登记结婚，按照当时的房产登记政策要求一并将被告登记上，但并非真实的产权情况的体现。对证据5形式真实性无异议，但认为是按照办证部门及中介的要求签字的，并没有特殊含义，不能从此表的签字中推出被告所称的“原告自愿将房屋作为双方共有”。对证据6认为也是在办证过程中按照办证部门及中介的要求签字的，并没有特殊含义，并认为登记表上债务人是王某甲，结合原告提供的证据6，恰好说明了首付款85万元以及35万元按揭款婚前婚后均由原告偿还，被告没有投入。本院认为上述证据均与本案争议事实相关，对其真实性原告亦无异议，对其证据效力予以认定。对证据7中录音的证明对象有异议，认为与实际不符，双方均未搬入涉案房屋，一方面是由于双方对权属不确认，另一方面由于被告对于涉案房屋予以破坏，无法居住。对于保证书，认为婚后生育子女是双方的权利，并非可由一方要求另一方放弃。对于彩超报告单真实性、合法性均无异议，证明对象有异议。对证据8真实性有异议，认为原告提交的证据18淘宝消费记录已经完整体现了原告出资装修的一系列证据，在装修过程中原告花费约31270元，此外，被告在财产清单中提到的格力空调和热水器，原告也提交证据证明系原告父母出资购买。对证据9认为与实际不符，被告名下有两套房产，一套在马市街，另一套在和平小区。被告在有两套房产的情况下无需租房，租房是否为事实原告不清楚。对于信用卡记录中的吃饭消费，原告也不清楚。被告自行罗列的各项消费不能作为证据使用，应当提交相应的消费凭证。对于卡地亚手表等奢侈品，原告提交的证据21证明了系原告购买。本院认为上述证据7、8、9与本案纠纷缺乏必要关联性，对欲证事实亦缺乏证明力，对其证据效力不予认定。对证据10形式真实性予以认可，但认为这个证券账户并非原、被告双方共有账户，而系原告王某甲的个人账户，被告委托原告炒股共计32000元，后王某甲超额归还。对证据11形式真实性无异议，关联性有异议，认为通过该证据可看出该银行卡的消费大都是王某乙和王某乙女儿的消费，并且有大笔代刷，并非用于原、被告的共同生活消费。对证据12形式真实性无异议，关联性、证明对象有异议。认为从原告当庭提交的证据14、15可看出，原告对被告的打款并非用于房屋装修，而是用于炒股账户、淘宝购物以及日常消费。从双方的打款往来可看出，原告给被告的打款超过22万元。本院认为上述证据10、11、12能够证明原被告婚后财产混同的情况，对其证据效力予以认定。对证据13形式真实性无异议，证明对象有异议，认为被告有两套房产，无需租房。本院认为该证据对欲证事实缺乏证明力，对其证据效力不予认定。对证据14真实性、合法性无异议，对证据15三性无异议。本院对证据14、15的证据效力予以认定。根据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院确认下述案件事实：

原、被告原系初中同学关系，2007年底确定恋爱关系。2008年10月原告王某甲与房地产公司签订《商品房买卖合同》，购入坐落于杭州市现代景苑X幢XXXX室、建筑面积86.12平方米的房产一套，房屋为期房，房屋单价为13900元每平方米，总房款1197068元。购房合同约定原告已经支付定金10万元，于2008年10月9日前支付总房款的70.76％计847068元，余款按揭，定金冲抵房款。合同签订后，原告按约支付了首付款，其中2008年10月4日原告母亲沈某向原告名下的银行付款账号中存入2万元，2008年10月8日存入204103.21元，2008年10月9日原告父母王某丙、沈某共向原告付款账号中存入51×××12.34元。同时原告还按约办理了房屋按揭贷款，在与贷款人所签订的《房屋担保借款合同》中约定，借款金额35万元，贷款期限自2008年11月25日至2023年11月25日止，每期归还本息之和2775.08元。该合同签订后至2009年12月25日原告陆续归还按揭还款本金共计18522.32元，利息共计15695.52元。××××年××月××日原、被告登记结婚。原、被告婚后，原告父亲分别于2011年5月1日、5月23日向原告名下的银行还款账号中各存入1万元，6月1日、7月1日各存入2万元，原告母亲于2011年4月9日存入5万元，4月17日及5月8日分别存入1万元。2011年9月19日原、被告在房屋交付后向市房地产交易中心申请共有产权登记，2011年9月23日两人取得该房屋所有权证，产权登记性质为原、被告共同共有。2011年11月19日原、被告向产权登记中心申请将房屋抵押人由原告一人变更为原、被告两人。2013年7月4日王某乙以原告父母干涉影响夫妻感情为由提起离婚诉讼，同年7月16日经法院调解离婚。2009年12月25日至2013年6月25日陆续归还按揭贷款本金64855.69元，利息47483.56元。之后一直由原告自行归还贷款至今。另查明，2011年3月25日原告向被告账户打入10万元，4月10日打入5万元。现原告认为被告未按照承诺将上述款项用于涉案房屋的装修，故诉请归还。

案件审理中经评估，确定杭州市现代景苑X幢XXXX室房产（已装修）市场价值为211万元，单价为24500元每平方米。本院认为，我国实行婚后所得共有制，婚后任何一方所得均属于夫妻共同财产。原告王某甲所主张的15万元为婚后向被告银行账户打入，被告亦提交了相关证据证明双方婚后互有款项往来，原告未主张该款项为其婚前财产，目前也没有证据能够证明该款目前尚有结余应作为共有财产进行分割，故对该诉讼请求本院不予支持。对于原告所主张的存款5万元因无相关证据能够证实，本院一并不予支持。

本案主要争议的为诉争房屋的分割。该房屋为原告在婚前签订购房合同支付首付款并在银行按揭贷款，在原、被告婚后取得房屋后房屋产权登记于双方名下。虽然原告在婚前支付了大部分房款（首付款847068元，按揭贷款本金18522.32元，利息15695.52元），且由当时原告父母的打款凭证来看，原告父母资助了首付款847068元中的742315.55元，根据婚姻法解释相关规定，当事人婚前父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认为为自己子女的个人赠与。但根据房屋产权登记为共同共有的情况，应该确定原、被告对于诉争房屋产权性质进行了约定，诉争房屋产权为原、被告双方共有，原告认为只是根据产权登记部门要求所做的产权登记，不能视作双方的财产约定的意见理由欠充分，本院不予采纳。根据婚前以及婚姻关系存续期间已付房款在全部房屋价款中所占比例，参照房屋现有价值，本院酌情确定其中的财产价值部份164万元（930446÷1197068×2110000）应作为进行分割的共有财产部份，考虑购置资金来源以及原、被告离婚后诉争房屋的按揭一直由原告负责归还的情况，诉争房屋应判归原告所有，由原告对被告进行补偿。因诉争房屋的出资部份中原告父母的出资部份占有绝大比例（包括原／被告婚前及婚后），被告并不能证明财产登记事先告知并经得原告父母认同，且原、被告双方婚姻时间不长，故在份额上原告应适当多分。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释

（二）》第二十二条、最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第90条之规定，判决如下：

一、杭州市下城区现代景苑X幢XXXX室房屋归原告王某甲所有，原告王某甲于本判决生效之日起10日内补偿被告王某乙50万元；

二、驳回原告王某甲的其他诉讼请求。

本案评估费7530元，由原告王某甲承担5900元，由被告王某乙承担1630元（于本判决生效之日起10日内履行完毕）。案件受理费5312元，由原告王某甲承担4162元，由被告王某乙承担1150元（于本判决生效之日起10日内履行完毕）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费5312元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68】。审 判 长

章幼戎 人民陪审员

吴宝义 人民陪审员

施伯华 二〇一四年五月七日 书 记 员

吴雪飞

第三篇：裁判文书

（2012）浦刑初字第3879号

——上海市浦东新区人民法院(2012-10-30)（2012）浦刑初字第3879号

公诉机关上海市某某区人民检察院。

被告人吴某某，因涉嫌犯诈骗罪于2012年6月6日被上海市公安局浦东分局刑事拘留，同年7月12日被依法逮捕；现羁押于上海市某某区看守所。

指定辩护人陈某，上海某某律师事务所律师。

指定辩护人齐某，上海某某律师事务所律师。

上海市某某区人民检察院以沪浦检刑诉〔2012〕3615号起诉书指控被告人吴某某犯诈骗罪、信用卡诈骗罪，于2012年9月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市某某区人民检察院指派代理检察员卫祖建出庭支持公诉，被告人吴某某，辩护人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。

上海市某某区人民检察院指控：

一、信用卡诈骗罪

2011年5月起，被告人吴某某向某某银行申领卡号为42703000470****4牡丹信用卡一张，从2011年7月10起至同年9月，其持该卡恶意透支，用于本人取现和消费，合计人民币98,803.45元，经某某银行多次催款，被告人吴某某拒不偿还。被告人吴某某因诈骗犯罪事实被侦查期间，公安机关发现其另有信用卡诈骗的犯罪事实。经讯问，被告人对信用卡诈骗事实供认不讳。

二、诈骗罪

2010年8月至2011年10月期间，被告人吴某某谎称做生意需要资金周转为由，骗取被害人张某人民币944,800元，后将赃款挥霍殆尽。

2012年6月5日，张某将被告人吴某某扭送至上海市公安局浦东分局金杨新村派出所。

针对上述指控，公诉机关提供了相关证据。据此认为，被告人吴某某以非法占有为目的，违反信用卡管理法规使用信用卡，恶意透支，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任，建议处五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人吴某某虽不具有自首情节，但到案后如实供述自己信用卡诈骗的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以依法从轻处罚。被告人吴某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，建议对其处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人吴某某在判决宣告以前犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。

被告人吴某某对公诉机关指控其犯信用卡诈骗的事实和罪名均没有提出辩解；认为在实施诈骗犯罪时没有以做生意需要资金为由进行诈骗，而是以借款为由从张某处取得钱款。辩护人提出在诈骗犯罪中被害人有过错；在信用卡诈骗犯罪中有坦白情节；被告人吴某某系初犯，建议对其从轻处罚。

经审理查明:

一、诈骗事实

2010年8月至2011年10月期间，被告人吴某某谎称做生意需要资金为由，先后多次从张某处共骗得人民币944,800元，后将钱款挥霍殆尽。

上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：

1、被害人张某的陈述笔录，证实吴某某以做生意需要资金为由多次骗其钱款，除经催讨归还部分钱款，共被骗上述钱款。

2、证人吴某某的证言笔录，证实曾经帮助吴某某归还张某部分借款。

3、被告人吴某某、被害人张某银行账户交易明细及相关的借条、收条，证实吴某某向张某借、还款的部分情况。

4、被告人吴某某的供述笔录，证实其虚构做生意需要资金，多次向张某借款，钱款被挥霍，除归还部分外，尚有上述钱款未归还。

二、信用卡诈骗事实

2011年5月，被告人吴某某向某某银行股份有限公司上海市第一支行申领卡号为42703000470****4信用卡一张，从2011年7月10日起至2011年9月持该卡恶意透支，用于本人取现和消费，2011年9月最后一次还款，累计拖欠该行本金合计人民币98,803.45元，经银行多次催收，超过三个月仍未归还。

2012年6月5日，被告人吴某某因诈骗犯罪被被害人张某扭送至公安机关，到案后如实供述了诈骗犯罪事实；在侦查期间，公安机关发现被告人吴某某有信用卡诈骗犯罪事实，经讯问，其如实供述了信用卡犯罪事实。

上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证属实的被害银行的报案材料及信用卡申请材料、交易明细、催收记录，公安机关出具的“案发经过表格”等证据证实，足以认定。

关于被告人吴某某辩解在实施诈骗犯罪时没有以做生意需要资金为由进行诈骗，而是以借款为由从张某处取得钱款的意见。经查，被告人吴某某到案后多次供述其以虚构做生意需要资金为由向被害人张某借款，并得到被害人的印证。故被告人吴某某的辩解意见，本院不予采纳。

本院认为，被告人吴某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人钱财，数额特别巨大，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人吴某某还以非法占有为目的，恶意透支，进行信用卡诈骗活动，数额较大，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款的规定，已构成信用卡诈骗罪，应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。被告人吴某某到案后如实供述信用卡诈骗犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。辩护人提出对被告人吴某某从轻处罚的意见，本院予以采纳。公诉机关指控被告人吴某某犯诈骗罪、信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第五十六条第一款和第五十五条第一款的规定，对被告人吴某某犯诈骗罪可以附加剥夺政治权利。依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，对被告人吴某某应当两罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，责令被告人吴某某退赔违法所得，发还被害者。被告人吴某某的罚金依照《中华人民共和国刑法》第五十三条的规定缴纳。本院为保护财产权利不受侵犯、维护社会主义市场经济秩序和金融管理秩序，根据被告人吴某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判决如下：

一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利三年，罚金人民币一万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币三万元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月5日起至2025年6月4日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。）

二、责令被告人吴某某退赔的违法所得分别发还被害者。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 长 陆红源 审 判 员 石耀辉 人民陪审员 戴雨珍 二〇一二年十月三十日 书 记 员 陈 洁

（2012）温瓯行审字第345号

——浙江省温州市瓯海区人民法院(2012-10-26)（2012）温瓯行审字第345号

浙江省温州市瓯海区人民法院

行 政 裁 定 书

申请执行人温州市工商行政管理局瓯海分局，住所地温州市××海路××号。组织机构代码证76640145-7。

法定代表人王某某，局长。

委托代理人林某，温州市工商行政管理局瓯海分局工作人员。

委托代理人陈某某，温州市工商行政管理局瓯海分局工作人员。

被申请人浙江金陆家具有限公司，住所地温州市××郭溪街道××号。组织机构代码证766401457。

法定代表人章某，负责人。

申请执行人温州市工商行政管理局瓯海分局于2012年10月23日向本院申请强制执行温某某商处［2012］97号行政处罚决定，本院已于2012年10月23日依法受理。申请执行人请求本院强制被申请人浙江金陆家具有限公司缴纳罚款225000元及逾期履行加处的罚款。

本院经书面审查，未发现上述处罚决定有《中华某某共和国行政强制法》第五十八条第一款规定的不予执行情形，该处罚决定具备执行效力，当事人未在规定的期限内履行，申请执行人申请强制执行提交的材料符合《中华某某共和国行政强制法》第五十五条的规定。依照《中华某某共和国行政强制法》第五十七条的规定，裁定如下：

对申请执行人温州市工商行政管理局瓯海分局作出的温某某商处［2012］97号行政处罚决定，准予执行。本裁定为终审裁定。审判长

陈圣国 审判员

黄良聪 审判员

薛三豹

二〇一二年十月二十六日 书记员

刘赛蓉

（2012）浦民一(民)初字第1367号

——上海市浦东新区人民法院(2212-3-6)上海市浦东新区人民法院 民事判决书

（2012）浦民一(民)初字第1367号

原告李xx，男。

委托代理人章x，上海xxx律师事务所律师。

被告上海xxxx专业合作社。

法定代表人陈x，社长。

委托代理人徐xx，男，上海xxxx专业合作社工作。

原告李xx诉被告上海xxxx专业合作社劳务合同纠纷一案，本院于2012年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李xx及其委托代理人章x、被告上海xxxx专业合作社之委托代理人徐xx到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告李xx诉称，原告自2009年12月起在被告处担任蔬菜推销员，并被安排在xxx联洋店工作，2010年5月13日原、被告补签了《劳动合同》，约定原告每天工作时间自6时至20时30分，做一休一，每月工资人民币1,600元（以下币种相同），被告并为原告缴纳社保金，合同期限自2010年5月13日至同年12月31日。因招不到人，应被告要求，原告工作时间调整为全年无休，实际每月工资3,800元，工资以现金形式发放。2011年1月23日被告在xxx联洋店的摊位撤出超市，与原告解除劳动雇佣关系，并让原告自行找工作。被告撤出xxx联洋店时，由案外人上海yyyy专业合作社（以下至判决主文前简称yy合作社）接替被告进驻xxx联洋店，原告与yy合作社签订的劳动合同虽然起始日为2011年1月1日，但原告实际系2011年1月23日起为yy合作社工作，yy合作社仅支付了原告2011年1月几天的工资，社保金也没有为原告缴纳。根据原、被告签订的《劳动合同》，x确约定根据劳动合同法、本市劳动合同条例建立雇佣关系，被告应按法律规定及合同约定履行相应义务，但被告从未支付过原告加班工资，也未给原告缴纳过社保金，且2010年12月被告只发给原告该月工资462元，少发3,338元。2011年11月原告申请仲裁，要求被告支付经济补偿金、加班工资等，因被告主体不适格，未予受理。现诉至法院，要求：

1、判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金即一个半月的工资5,700元；

2、判令被告支付原告2010年12月少付工资3,338元；

3、判令被告支付原告2010年法定节假日加班工资2,427.59元（春节3天、元旦1天、清x节1天、端午1天、劳动节1天、国庆节3天、中秋节1天，共计11天×1,600元/月÷21.75天×300%）；

4、判令被告支付原告2011年法定节假日加班工资524.14元（元旦1天×3,800元/月÷21.75天×300%）；

5、判令被告支付原告办理健康证费用120元；

6、判令被告支付原告2009年12月至2011年1月的外来人员综合保险费3,640元（260元/月×14个月）。

被告上海xxxx专业合作社辩称，原、被告之间的劳动合同至2010年12月31日到期，合同并未约定任何经济补偿金，期满后合同自然终止，故被告无需支付原告经济补偿金。2010年10月被告退出xxx联洋店，由yy合作社接替被告，原告继续在xxx联洋店为yy合作社工作，并不需要重新找工作，yy合作社接替被告前，被告从未拖欠过原告工资，接替后被告没有发放过原告工资，实际由yy合作社发工资给原告，故不同意支付原告主张的2010年12月少付工资3,338元。虽然劳动合同系2010年5月13日签订，但原告于2010年3月起即在被告处工作，由被告安排在xxx联洋店做果蔬推销员，双方自2010年3月起建立劳动关系，至2010年12月合同期满，仅包括2010年清x节、劳动节、端午节、国庆节、中秋节共计7天的法定节假日，不包括春节、元旦，故同意支付原告2010年法定节假日加班工资为1,600元/月÷21.75天×7天×300%=1,544.83元。对社保费用，基于上述理由，同意支付2010年3月至同年12月的费用2,600元（260元/月×10个月）。原告主张的2011年法定节假日加班工资524.14元，该节假日并不在合同期限内，不同意支付。对办理健康证费用无异议，同意支付。

经审理查x，2010年5月13日原告（乙方）、被告（甲方）签订《劳动合同》一份，约定：根据《中华人民共和国劳动合同法》、《上海市劳动合同条例》，甲乙双方签订本合同，„„合同期限自2010年5月13日至2010年12月31日，„„工作内容xxx蔬菜理货员，工作地点xxx联洋店，„„本合同的工资计发形式为货币，乙方的月工资为1,600元，„„甲方按国家和本市社会保险的有关规定为乙方参加社会保险。2011年11月15日原告向上海市浦东新区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付经济补偿金、加班工资等，未予受理。2012年1月，原告提起本案诉讼。

以上事实，由原告提供的《劳动合同》、劳动争议仲裁通知书等证据及当事人的当庭陈述在案佐证。

本院认为，根据原、被告签订的劳动合同，双方均确认依据《劳动合同法》等签订该合同，此系双方当事人的真实意思表示，双方均应按约履行。关于原告主张的经济补偿金，根据劳动合同法的相关规定，合同期满，被告应支付原告经济补偿金。关于经济补偿金的标准，原告主张2009年12月起即在被告处工作，且实际工资3,800元/月，但就此并未提供相应的证据予以证x，本院不予采信，故原告要求被告支付一个半月的经济补偿金5,700元，缺乏法律依据，本院不予支持。被告自认原告自2010年3月起在被告处工作，本院予以确认，则至合同到期日2010年12月31日，原告在被告处工作未满一年，且合同约定月工资为1,600元，故被告应支付原告一个月工资标准的经济补偿金1,600元。关于原告主张的2010年12月少付工资3,338元，被告自认2010年10月yy合作社接替后被告未付过工资，故本院认定被告未支付原告2010年12月的工资。被告主张接替后由yy合作社发放原告工资，则2010年12月工资应由yy合作社发放，然原告予以否认，被告对此亦未提供相应的证据予以证x，本院不予采信。原告自认收到被告2010年12月工资462元，本院予以确认，然基于前述理由，月工资应为1,600元，而非3,800元，据此本院认定被告少付原告2010年12月工资为1,138元，应支付给原告。原告要求被告支付少付工资3,338元，于法无据，本院不予支持。关于原告主张的2010年法定节假日加班工资，基于前述理由，春节、元旦并不在原告为被告工作的劳动年限内，故对原告该主张，本院难以支持。被告对该项请求之主张，与法无悖，本院予以采纳。关于原告主张的2011年法定节假日元旦的加班工资，该期间亦未在原告为被告工作的劳动年限内，本院不予支持。关于原告主张的社会保险费用，基于上述理由，原告主张自2009年12月起算，依据不足，本院难以支持，被告对该费用之主张，并无不当，本院予以采纳。被告同意支付原告办理健康证费用，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：

一、被告上海xxxx专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告李xx经济补偿金人民币1,600元；

二、被告上海xxxx专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告李xx2010年12月少付工资人民币1,138元；

三、被告上海xxxx专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告李xx2010年法定节假日加班工资人民币1,544.83元；

四、被告上海xxxx专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告李xx办理健康证费用人民币120元；

五、被告上海xxxx专业合作社应于本判决生效之日起十日内支付原告李xx2010年3月至2010年12月的社会保险费用人民币2,600元；

六、驳回原告李xx的其余诉讼请求。

负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费人民币102元，减半收取计人民币51元，由被告上海xxxx专业合作社负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。

代理审判员 储刘明 二〇一二年三月六日 书 记 员 丁 叶

第四篇：裁判文书讲稿

一审刑事裁判文书的制作与需要注意的问题

刑事裁判文书，是人民法院常用的刑事诉讼文书之一，制作高质量的刑事裁判文书是刑事法官工作的重要组成部分。它是人民法院代表国家行使刑事审判权的一种形式，具有公开、公正、规范、严谨等特性，是法官素质的反映。近年来，随着最高人民法院《法院刑事诉讼文书样式》以及《关于实施〈法院刑事诉讼文书样式〉若干问题的解答》等一系列关于文书样式规定的出台，全国法院刑事裁判文书的质量有所提高，但是由于每个法官的素质不同，对裁判文书重视程度不同，刑事裁判文书的制作上还是存在一定的问题，特别是今后逐步要求所有的裁判文书都要在网上公开，全部面向社会，因此我认为必须重视刑事裁判文书的制作。

一、法院刑事诉讼文书的概念、特点、作用

是指人民法院在审判刑事案件过程中依法制作和使用的，或者诉讼当事人在进行诉讼活动中依法制作并递交的，具有法律效力或者法律意义的文件。（所有刑事诉讼文书）

这一概念明确了以下几个问题：

1、制作主体。主要是行使国家审判权的人民法院；2制作依据。即刑法、刑事诉讼法；3适用范围。只适用于诉讼到法院的刑事案件。

4、具有法律效力或者法律意义。如：判决、逮捕证等都有法律效力。如：通知书、笔录等具有法律意义。法院刑事诉讼文书的特点（4）

1、合法性。同一般行政文书相比，不能离开法律规定；

2、强制性。是以国家的强制力作为后盾的；

3、规范性。是一种高程式化的文书，文书的格式、结构要求规范化；

4、稳定性。刑事裁判文书发生法律效力后，任何团体、机关、个人都不能随意变更或撤销。

法院刑事诉讼文书的作用（7）

1、正确实施国家法律的重要工具。

2、衡量办案质量的重要标志。

3、刑事诉讼活动的真实记录。

4、宣传法制的生动教材。

5、考察法官素质的重要尺度。

6、国家的重要专业档案。

7、指导审判业务不可缺少的案例。

二、刑事判决书的制作方法及要求

我国是实行两审终审制的国家。但第一审刑事判决书以具有相应法的法律效力，如果在法定的上诉、抗诉期限内，检察院机关不提出抗诉，当事人不提出上诉，上诉期限届满（10日）该判决即发生法律效力，司法统计表明，这类案件经占一审判决总数的2/3以上。可见一审公诉案件判决书的重要性，此外，依照刑事诉讼法的规定，第一审人民法院判决被告人无罪，除负刑事处罚的，如果被告人在押，在宣判后应当立即释放被告人，而无须等待判决发生法律效力，依照最高法院 的司法解释，第一审人民法院判决处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，尽管判决未发生法律效率，一审法院也应当先行作出变更强制措施的决定，将已被羁 押的被告人改为监视居住或取保候审。由此可见，及时、准确、合法地制作刑事判决书，对于有效地制裁犯罪，保障无罪的人不受刑事追究，完成法律赋予人民法院（法官）刑事审判任务，具有极为重要的意义，无罪的人多关押一日，绝不是国家赔偿问题。（这里强调“法施于人，虽小必慎，”多关一日是失职，其中自己可体会）一、一审公诉案件刑事判决书（概念）

指人民法对于人民检察院提起公诉的刑事案件，按照刑事诉讼法规定的第一审普通程序审理终结后，根据已经查明的事实，证据和有关法律规定，确认被告人有罪或者无罪，犯什么罪，适用什么刑罪或免除刑罚作出的书面决定。

一审公诉案件刑事判决书的适用范围。从两方面来讲：

（一）从内容上要，现行样式（一审公诉案件判决书）适用于四种判决结果：一是案件事实清楚，证据确实充分，依照法律认定被告人有罪而作出的有罪判决；二是依据法律认定被告人无罪的判决，它包括被告人行为的构成犯罪或者被告人根本就未实施犯罪行为两种情形，对此法理论上称之为“绝对无罪”；三是证据不足，不能认定被告人有罪而作出的“证据不足，指控的犯罪不能成立”的无罪判决，相对前述“绝对无罪”而言，对这种“无罪判决”理论上又称之为“存疑无罪，”；不论何种无罪，结果都应为宣告无罪，不可写为不构成犯罪等。四是因不满14岁不予以刑事处罚和精神病人在不能辩认或者不能控制自己行的为时候造 成危害结果不予刑事处罚的案件，作出被告人不负刑事责任的判决。

（二）从形式上讲，适用于对公诉案件按照普通程序审理时使用，按简要程序审理案件过程中发现的宣告用简要的程序而依法较为普通程序的公诉案件，同样也适用这一样式。

我们知道，最高法院1999年4月6日1051次审委会正式通过了刑事诉讼文书样式样本，并于99.4.30以法发（12）号通知决定于99年7月1日起施行。刑事诉讼文书样式共计9类，164种，其中裁判文书类45种，决定、命令、布告24种，报告类19种，笔录类13种，证票类5种，书函类16种，通知类27种，书状类7种，其它类8种。后来，又增加了未成年人犯罪的法律文书3种，这样达到167种。

法院刑事诉讼讼文书，这里讲的适用普通程序一审公诉案件，判决书，要求分5个部分，这是一份完整的判决缺一不可的。（1、首部，2、事实部分、3、理由部分、4、判决结果、5、尾部），同时，也是其它文书（裁定不可缺少的）。

第一审公诉案件刑事判决书的内容和制作方法

（一）首部（重点7个方面的内容）

1、法院名称和文书名称，法院名称一般与院 的文字一致，但基层人民法院应冠以省、市、自治区、直辖市的名称；如系涉外案件，各级人民法院均应冠以“中华人民共和国国名”。文书名称写在法院名称之下，单列一行。

2、案号，由立案，制作法院，案件性质，审判程序的代号，顺序号组成。案号写在标题中文书种类下一行右端，最后一字与 正文的名行 齐。上下各空一格，体现文书美观、清晰。

3、公诉讼机关。这一项直接写“公诉讼机关XXX人民检察院”在公诉讼机关和检察院之间不用冒号，也不用空格也不写公诉人或检察员。这样写明了提起公诉的是人民检察院而不某个人或检察员

4、被害人。被害人及其法定代理人，诉讼代理人出庭参加诉讼的，应当在审判经这段的“出庭人员”中写明。

5、被告人。依次写明被告人姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度，职业或者工作单位职务，住址因本案所受使强制措施情况，现在何处。可做酌情增减可变动，需要注意的几个：

（1）被告人称谓后直接写姓名，而不用冒号或空格，被告人如有与案情有关的别名，化名或绰号的，应在姓名的后面用括号加以注明，如系外国人应注明国籍译名、护照号。

（2）被告人的职业，一般应写工人，农民、个体工商户等，如有工作单位，应写明工作单位和职务。

（3）被告人的出生年月日项，一般应按公历写。按公历有困难根据案情不宜写公历的，也可写农历。对出生年月日确实查不清的，也可写年龄。但对于犯罪时不满18周岁的未成年被告人，必须写出生年月日。（4）被告人曾经受过刑事项处罚、劳教处分、或者又在以上限制人生自由期间逃跑，可能构成罪犯或者有法定、约定从重情节的，应写明其事由和时间。

（5）因本案新受强制措施情况，应写明被刑事拘留，逮捕等羁押时间的起止日期，如有变更强制措施的，也应明写明，以便折抵刑期。

（6）被告人的住址，应写住所所在地，住所所在地和经常住所地不一致的，写经常居住地。

（7）因案被告人为工人以上的，按判决结果所确定的主人关系的顺序或判处罚的重轻列项书写。

6、辩护人。这项一般只写姓名、工作单位和职务。辩护人是人民团体或被告人单位推荐的，只写姓名、工作单位和职务，辩护人如原被告人的监护人、亲属，还应说明与被告人的关系；辩护人如系人民法院指定的，写为“指定辩护人XXX，XXX律师事务所律师”。

7、案件由来和审判经过。在裁判文书上写说明案件由来和审判经过段，既是为了体现审判程序合法，也是首部与事实之间的“过渡”。写好这段要注意以下几点：

（1）起诉日期为法院签发起诉书等材料的日期。这是统一规定，以前提起诉书日期为起诉日期，这往往不是同一时间，往往影响法院审判时限的计算。

（2）出庭支持公诉的如系检察长、检察员、助检员应分别据 实写明，该起诉书署名检察员与出庭检察员不一致的，应以出庭支持公诉检察员为准。

（3）对于该审法庭发回重审的案件，原审法院重审以后在制作判决书时，应在“审理了本案”一句之后增写内容：“本院于XXX年X月X日作出（XXX）X刑和字第X号刑事判决，被告人双方提出上诉（或XXX人民检察院提出抗诉）XXX人民法院二审后，于XXX年X月X日作出（XXX）X刑终字第X号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开（或不公开）开庭审理了本案。

在首部需要注意的问题有四个问题：

1、在写被告人姓名时，如果被告人有曾用名、别名的应该写上。如果被告人有绰号、化名的，如果和案件有关的应该写上，但和犯罪事实没有关系的就没必要写。年龄要精确到年月日，不能只写年份、月份。

2、对被告人被采取强制措施原因在表述上不够统一。一般表述为被告人“因涉嫌犯某某罪”被刑事拘留，而实践中出现了被告人“因涉嫌某某”、“因涉嫌某某罪”或“因本案”被刑事拘留的多种写法，不能说其他的写法有错误，至少是不够严谨，就对被告人采取强制措施的原因可以固定为一个写法，不像判决书的理由部分需要法官相对自由的发挥。

3、对被告人的住址写得不准确。当今社会人口流动情况颇为常见，刑事案件中相当一部分被告人已经离开自己户籍所在地，而在其他地方连续居住一年以上，只是没有办理任何户籍迁出迁入手续，此时被告人的住址应为其经常居 住地，而非原户籍所在地，不过很多刑事裁判文书中依然按照侦查机关出具被告人的户籍证明或者身份证写其住址，此种写法不能真实反映被告人的住所情况。被告人在外居住多年，往往其配偶、子女甚至父母也都和其一起生活，如果以户籍所在地为其住址，涉及到送达司法文书、为被告人办理取保候审手续等相关的事项而需要通知被告人近亲属时，可能会出现无法送达或者通知的情况。法官一般是在办案过程中通过审阅案卷主要是依据被告人的供述，会发现被告人的经常居住地与其户籍所在地不同。这就需要侦查机关出具一份相关的工作说明证实被告人的经常居住地和居住的年限。在刑事裁判文书中可以就被告人的原户籍所在地住址和现住址一起表述，既能够比较准确的反映出被告人的流动情况，也有利于送达和通知工作的完成。

4、一、二审都要注意核对原始证据材料比如身份证、户籍证明等，不能不经核对，照抄照搬。一审不能照抄起诉书，二审不能抄一审的。不是不相信别人，如果别人错了，你也跟着错。

（二）事实部分

事实是判决的基础“万丈高楼平地起，基础一定要打好”。刑事判决书事实部分的内容包括四个方面内容：人民检察院指控被告人犯罪的事实和证据；被告人的供述、辩解和辩护人的辩护意见及有关证据；经法庭审理查明的犯罪事实；经庭审举证、质证认定犯罪事实的证据。为了使事实叙述层次清楚，这4个方面的内容一般应当分4个自然段书写。事实和证据密不可分，把证据 放在事实部分，更符合逻辑。

下面简要讲一下在制作事实部分如何表述

1、对控辩主张的表述：即作案时间、地点、原因（动机、目的）、手段（方法）（包括犯罪经过，经济犯罪数额）、后果、涉及的人物等来表述。上述7个要素齐全，才能把事实叙述清楚。

公诉机关指控有三个方面：一是公诉机关指控被告人犯罪的事实，应按刑诉讼15条有明确指控的犯罪事实规定表述。二是指控被告人犯罪的证据主要以公诉机关起诉时附加的证据目录、证人名单、复印件、照片为限；三是公诉机关对本案适用的法律条款意见，包括对被告人定性、量刑情节及具体适用法律条款意见。

被告方的辩护二方面：一是被告人供述辩解维护意见是对被告人供述与公诉机关指控一致的，可简略地表述为“被告人XXX对公诉机关指控供认不讳”其次“对指控的事实及不一致或完全否认的，则应具体写照其供述部分内容，对未作供述部分辩解和提出的机关证据；最后写明被告人的辩护的意见，主要针对公诉机关指控，陈述有关适用法律方面的意见。二是辩护人辩护意见和有关证据。在判决书写明辩护人的辩护意见和有关证据，对维护被告人合法权益和帮助人民法院正确适用法律审判案件尤为重要。当然，对辩护人意见程度概括（要点），原则上以对公诉机关指控的事实，证据和适用法律意见有分歧的内容作为叙述重点，忌平铺直叙或者维持”举例53页。

（3）对控辩双方没有争议的证据，在控辩主张中可以不予表 述，而在“经审查明”的证据部分具体表述。以避免重复。

2、“经审查明”的事实和证据的表述 这是制作判决书的重点。

（1）叙述“经审理查明事实”时，应写明案件发生的时间、地点、被告人的动机、目的、手段、实施行为过程，结果及被告在案生后态度等。同时以是否具备犯罪构成要件为重点兼叙影响定性处的各种情节。

（2）、叙述事实层次清楚、重点突出。一般要按时间先后顺序进行，着重写清主要情节； 一人犯数罪的，主罪详写，相互之间没联系的数罪，应按罪行轻重程度，由主动轻叙述；共同犯罪案件、应以主犯为主线进行叙述；集团犯罪案件、可“先总后分”可先综述集团形成和共同犯罪行为，再按主犯，从犯或重罪、轻罪次序分别叙述多被告人罪行；对共同犯罪人还有犯其他罪的，应在叙述共同犯罪后，再叙其他罪。

（3）用作定案根据的证据，一是必须经庭审举证、质证、认证、查证属实；二是对证据之间有矛盾或考主要根据间接证据定案的，还应当进行分析、论证、不能品列举证据种类，而不对各类证据进行分析；三是必须与被证明的事实之间具有必然的、内在的联系，四是能够至极即证据的检扣；五是要写明证据的来源，即写明案件证据是控辩双方哪一方提供的；要尽可能写具体，不能抽象。

（4）证据的写法，应当因案而异。一般应在定完法庭审理查 明事实之后，另起一段，写明认定事实的证据。案件简单或控辩双方无异议的，可集中表述；案情复杂或控辩双方无异议的，可在叙述事实时进行分析论证。从犯数罪或共同犯罪案件，可分罪或逐人逐罪表述证据或对证据进行分析认证。

（5）对控辩双方无异议的并与本案的定性处理有关的事实和证据，无论肯定、否定，都应当进行分析任何并作出是否予以认证的结论。对公诉机关指控的犯罪事实经审理确认其中全部 因证据不是而不能成立的，应当写明其指控缺乏证据或证据不足。

（6）叙述事实和证据，应注意不要在无意中诲淫诲盗或介绍犯罪方法。要注意保守国家机密，保护报案人。控告人、举报人、被害人、证人的安全和名誉。目前，认定事实的证据的写法，公式化现象十分严重，只是简单的罗列证据，而对新列举的证据不进行具体分析。法官认证采信证据过程在裁判文书中体现不出来，使认定事实的证据轻而无力。要改变这种做法，就必须把罗列式，改为“论证式”，这是刑事判决书改革的重要内容。

1、经审理查明的事实部分写得过于简单。我们要求在叙述事实时，应当写清楚案件发生的时间、地点，被告人犯罪的手段、动机、目的，实施行为的过程、危害结果、以及被告人到案经过等要素。有部分的判决书按照起诉书指控的犯罪事实，重新写了一遍，一字不差，当公诉机关起诉书上表述的犯罪事实的包含上面的那些要素时，法院认定的事实与起诉书指控的事实完全一致时没有问题，比如一些适用简易程序审理的案件，案情相对简单。但公诉机关对事实的叙述未必符合判决书对事实叙述的要求，如果起诉书上的事实遗漏某些要素，法院查明的事实依然照搬起诉书的事实，导致也未写明这些要素的话，就会出现问题，比如被告人到案经过可能是主动投案，这就涉及到自首情节，起诉书上没表述涉及该情节的事实，法院查明的事实中也没有表述，将如何在理由部分加以阐述？又如何量刑呢？经审理查明的事实属于法院认定的事实，裁判文书的核心，是判决理由和判决结果的依据，是被告人的定罪量刑基础，因此事实必须写的详细、全面。

2、对证据的分析过于简单，不够明确、具体。裁判文书方式改革要求对证据证明的内容需要概括，不宜完全引用证据的原文，现实做法有些矫枉过正，概括的相当“精炼”，以至于不知证实了什么内容。如“某某证人证言，证实了物品被盗的时间、数量”，不写明具体的犯罪时间和被盗物品的数量；“价格鉴定结论书，证实了被盗物品的价值”，不写明被盗物品价值的具体数额，甚至只表述为“物价部门对赃物价格的鉴定结论书”，连“证实被盗物品的价格”都不写，被告人会就判决书认定的盗窃数额提出异议，认为没有证据能够证实其盗窃的数额就是这么多，因为相关证据证实的内容太过笼统。诸如此类的证据分析很不合适。对一审公诉普通程序审理的“被告人认罪案件”和适用简易程序审理的公诉案件，此类案件均是以被告人认罪为前提，附带相应的适用条件，被告人对犯罪事实供认不讳且不持异议，根据文书样式要求应当在裁判文书证据部分尽量予以简化，对证据的具体内 容无需再行系统论证，可以仅就证据的名称及所证明的事项作出说明即可。相对于疑难案件和被告人不认罪案件的裁判文书，不但要引用证据的名称及所证明的事项，还要对证据的来源和证明的主要内容进行列举，并以论证的方法归纳引用。有的法官提出，无论适用何种程序审理案件制作出的判决书，其所引述的起诉书上的事实和经审理查明的事实对盗窃具体数额都有所表述了，而它们在判决书中的顺序排列在证据分析之前，这样的证据写法是可行的，还避免了重复。我认为，在判决书中审理查明的事实必须要靠经过法庭公开举证、质证的证据来证实。事实认定中的每个细节都依靠证据证实的内容来体现。虽然在判决书中先认定的事实，后进行证据分析。但形式上的前后顺序并不意味着在逻辑以上也是这样排列。依据证据认定事实是根本。所以证据证实的内容应该明确、具体，至少做到与查明的事实内容应该一致。

（三）理由部分

理由是判决的灵魂，是将犯罪事实和判决结果有机地联系在一起的纽带。刑事判决书理由的核心内容是针对案情特点，运用刑事法律规定和犯罪构成原理，分析论证控方的指控是否成立，被告人行为的性质及法律后果，为所的判决结果定好基调。因此在说理时，应力求透彻，逻辑严密，无懈可去，并注意使用法律术语。（法官是一门专业职务，应有更高要求，既然熟悉法律及多方面知识和工作水平，不是人人都是以干的），记叙文有6何要素，议论文有3点。无论是大陆法系国家，还是英美国家，都要求法 院判决写成一份论证文。

制作要求（5点）

1、确定罪名，应以刑法分则规定的罪名和最高人民法院关于执行《刑法》确定罪名的规定为依据。一人犯数罪的，一般先定重罪，后定轻罪；共同犯罪案件，应在分清名被告人地位、作用和刑事责任的 提出，依次确定主、从犯或助从犯、教唆犯的罪名。

2、如果被告人具有法定或定从重或从轻减轻，免除处罚等情节中一种或特殊情况的，应当分别或综合予以认定。

3、对检察机关指控的犯罪，成立的应当表示肯定，不构成犯罪或指控罪名不当的，应有理有据地作出分析认定，并写明变更原由和依据，不能置之不理，形成你告你的我判我的。对于辨解，辨护主要意见，应明确表示是否予以采纳，并阐明理由。

4、对刑诉法16

2（三）项存疑宣告被告人无罪的，应在理由部分写明“证据不足，XX人民检察院指控的犯罪不能成立”。

5、判决的法律依据，应当包括司法解释在内，且一律在理由部分引用。引法律条文要注意以下重点：

（1）准确完整具体。准确就是恰如其分地引用并适合判决结果。例如对抢劫罪条款中，有多人多次的入室抢劫的，如被告人犯那项引哪项。完整就是要把据定性处理据以定性处理的法律规定和司法解释全部引用，不得遗漏。具体，就是要引出刑法条文处延最小的规定。既几条下分款分项的应写明第几条第几款第几 项。

（2）、要有一定的条理和次序。这里原则规定：一份文书有应引两条以上法律条文的，先引述有关定性处罚的条文，后引述有关具体处罚情节主要的条文；判决结果既有主刑又有附加刑内容的，先引适用主刑条文，后引适用附加刑条文；一人犯数罪的，应逐罪引用法律条文；共同犯罪案件，既然可集中引用法律条文，必要时也可逐人逐罪引用法律条文。（灵活性）注意先分则后总则。

（3）引用法律依据时，对既适用法律规定又适用法律解释的，应先引用法律规定，再引用司法解释。

当前，一些裁判文书时控辩双方特别对辩方意见往往置之不理，使判决没有理由，显得很苍白。总之，理由部分不说理或说理不充分，在判决书制作上存在的一个大问题，应大力改进。有的判决作用不杀不足之平民愤等词，而不是从法理上讲或进行论理，看后使人感到不讲理。

判由是文书的重要部分，制作时需要注意的问题

1、对辩方意见分析得不够透彻，说理性较差。在判决书的理由部分需要对控辩双方的意见进行分析，并表明是否采纳。实践中，大多数刑事案件对公诉机关的意见法院都会采纳，所以可以简单分析。而作为公诉机关对立面的辩方的意见法院支持的情况较少，既然不予采纳，就需要对该意见仔细，说明理由。很多判决书用空话套话来驳斥辩方的意见，如“辩方的意见无事实和法律依据，本院不予采纳”。像这样的分析放在任何一份判决书中 都能够使用，没有任何针对性，不能使被告人信服，使判决书失去了应有的权威性。每个案件的案情不一样，辩方提出的辩解意见也各不相同，这就需要法官根据认定的法律事实和采信的证据对辩方的意见加以分析论证。宋雨水法官之所以获得社会好评就因为其在“辨法析理”方面做得非常好，才使当事人“胜败皆负”。同样刑事法官要想使被告人能够认罪服法、息诉服判也需要在说理部分加强论证。加强说理性也并非要求法官对被告人、辩护人提出的每一个意见都要详加评述，如辩方提出的合理辩解意见应该经过仔细分析后决定是否采纳，对于无理狡辩，只需要简要地说明来直接否定，比如在二审中上诉人提出的上诉理由即为一审中的辩解意见，并且一审法官已经在判决书中详加阐述了不予采纳的理由，此时二审法官就可以很简单的以次为理由不予采纳。所以论理过分也是不可取的，会影响法官的工作效率。

2、援引法律的问题。判决书引用法律条文不够准确、具体，所谓不够准确是指出现错引、漏引、或者多引法条的情况。如，《中华人民共和国刑法》第114条、第115条第1款规定的投毒罪已经在《中华人民共和国刑法修正案

（三）》中更改为投放危险物质罪，并取消了投毒罪罪名，有的法官判决被告人犯投放危险物质罪，（直接引用刑法的条文，却没有引用修正案？）。312条，销赃罪修改为掩饰、隐瞒犯罪所得罪。再如，一个被告人犯盗窃罪，另一个各被告人犯收购赃物罪，明明二被告人所犯的罪行不同，却引用共同犯罪的法条。实践中最容易漏引的刑法总则 的条文，特别是当被告人存在多个法定的从轻、从重情节时便忽视了某些法条的引用。在制作刑事判决书时将所有的情节都标出来，对照每一个情节引用相应的法条，可以避免漏引的情况。还有的判决书引用了最高人民法院或者高级人民法院公布的案例，虽然这样的情况还不多见，但需要值得注意，众所周知，英美法系的国家中有判例法，案例可以作为审判的依据，但在我国案例不能作为审理案件的法律依据，上级法院公布的案例具有指导性的作用，能够作为法官审理案件的参考，甚至可以内部掌握为依据，但是绝对不能在判决书里引用，否则可以视为适用法律错误。所谓不够具体是指判决书引用某一具体法条时没有引出法律依据条文外延最小的规定。如被告人冒用他人信用卡进行诈骗，构成信用卡诈骗罪，应该引用《中华人民共和国刑法》第196条第1款第（3）项，如果仅引用到该条或者该款则是不具体的。法律条文最多可以细化成条、款、项、目。原则上只要法条下分款分项分目的，应写明第几条第几款第几项第几目，尽可能细化。

（四）判决结果

这也是对被告人作出定性处理的结论，因此要认真斟酌，严格推敲。要求：

1、判处的各种刑罚应按法律规定写明全称。既不能简化。例如对“判处死刑，缓刑二年执行”的，不能简单判处“死缓”，判处“剥夺政权利的，不能简写为“剥权”但也不能画蛇添足，如判处死缓案件，加上高级人民法院核准后生效等。

2、有期限的刑罚应当写明刑种，刑期和主刑对羁押时间的折抵办法及起止日期。可表述为“刑期从判决执行之日起计算。判决执行此前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即日XXX年X月X日起至XXX年X月X日止”。

3、对被告人因不满16周岁不予刑事处罚和被告是精神病人在不能并认或不能控制自己时造成危害结果不予刑事处罚的，应在判决结果中宣告“被告人不负刑事责任”。

4、对因证据上不足的，判决主文上仍只写“被告人XXX无罪”指控犯罪不能成立可作为判决理由，但不能写进主文。

5、追缴、退赔和发还被害人合法财物，一般应在判决结果中写明名称数额。财物多、种类杂的可只在判决结果上概括表述种害和总额。

6、数罪并罚的应分别定罪量刑，不论是判死缓、无期或死刑的，也应分别定罪科刑，切忌“估计”量刑。

7、同案被告人为二人以上的，应按罪责大小和判处刑罪的重轻为序，逐人分项定罪判处，并与首部被告人排列顺序相对应。为什么增加了对刑期起止时间的表述，为“刑期从判决执行之日起计算，判决执行 先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自X年X月X日起至XX年X月X日止”。在裁判文书中是否写明刑期起止时间的问题，在审判实践中做法不尽一致，诉讼法学界观点多异。不写起止日期的主要理由主要是认为在一审判决书中括注刑期折抵原则和刑期起止日期作法弊端较多，如制作判决书时，判决尚未确定，宣判后如有上、抗诉、括注就失去意义等等。修订后听样式明确规定罪判刑的刑事判决书中应当写明刑期折抵原则和刑期起止时间，其主要理由有5条：一是刑期起止时间是裁判文书的重要组成部分，在一份完整的裁判文书中，是不可缺少的；二是在裁判文书上写明刑期起止时间应当时审判员职责而非书记员的工作，要求审判员写明起止时间有利于增强工作其责任心。（迟志强：人生最大的痛苦莫过于失去自由）；三是有利于被告人及其新属对他们的十分关注的羁押日期能否折折抵刑期特别是何时刑满释放一目了然，避免申诉、影响判决执行效果；四是，有利于二审、再审和执行程序顺利进行，也有利于在二审程序中及时纠正一审判决可有出现的有关刑期计算方面的错误；五是有利于避免书记员在填发执行通知书时因缺乏判决根据或者不熟悉案情而要能出现差错。

主刑刑期的起止日期出现错误。有两种情况，一种情况是计算错误，如“判决被告人有期徒刑七年六个月，刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2006年1月13日起至2013年6月12日止。”由于被告人羁押的终止日期计算错误，导致被告人实际关押七年五个月，少羁押一个月。刑事案件羁押时间计算错误的情况相对比较少，因为绝大多数法官明白这一问题涉及被告人失去自由的期限。是很认真和慎重的对待。另一种情况是由于被告人初始被羁押的时间错了，导致主刑刑期的起止日期出现错误。法官在判决书中叙述 被告人的基本情况时多是按照公诉机关起诉书的内容写，而起诉书中一般只写被告人被采取强制措施的情况即拘留、逮捕的日期，但被告人被羁押的初始日期应该以其被限制人身自由的日期计算，该日期与拘留、逮捕的日期可能并非同一天而且在先，即侦查机关先行限制犯罪嫌疑人的人身自由后一段时间才采取拘留、逮捕等强制措施。法官照搬起诉书内容的结果就是忽略被告人被羁押的真正时间。法官在审理案件时往往更加注重对犯罪事实的认定、罪名的确定以及量刑的考虑，容易忽视案件的其他细节。虽然是一些不起眼的细节，一旦搞错了，后果却是很严重的。刑期起止日期的错误将引起被告人提前释放或者超期羁押的后果，无论出现那种后果，都违反了审理刑事案件很重要的一条原则就是“罪刑法定原则”。提前释放是被告人应该接受的自由刑处罚尚未执行完就获得了自由，是对被告人犯罪行为的放纵；而超期羁押是被告人已经执行完毕了应该接受的自由刑处罚但没有获得自由，延长了被羁押的时间，明显加重了对被告人的处罚，我认为，超期羁押的后果甚至比提前释放更加严重，提前释放可以通过再次羁押的措施重新限制被告人的人身自由直至刑罚执行完毕，而超期羁押意味着被告人实际失去自由的时间要长于判决的刑期，虽然通过国家赔偿制度被告人可以得到一定的金钱补偿，相对于人身自由是不能等同的，此时被告人从某种意义上讲成为了被害人。总体上说，裁判文书上刑期起止日期出现错误对被告人非常不公，而且在社会上造成的影响也极其不好，百姓对法院 的判决产生不信任感，法律的权威性也讲受到严重质疑。实际上法官通过查阅案卷中的相关资料，如抓获经过、被告人供述等可以查明到被告人被限制人身自由的时间与被强制措施的时间是否一致的，若两者不同，应该在裁判文书的被告人基本情况中写明限制人身自由的第一时间，这样在判决结果表述刑期起止日期时就不会出现错误了。

（五）尾部

1、法定刑以下判处刑罚的，应交代上诉权后另起一行写明：“本判决依法报法最高人民法院核准后生效”。

2、判决书尾部的年月日为当庭判的日期或签发判决书的日期。（院、庭签为准）。

其他为署名，不再赘述。写年月日一律用汉字一九九九年XX月X日。对尾部制作内容的修改主要是判决书的日期。据了解，我们司法实践中对判决尾部日期的写法真时五花八门，有决定日期、签发日期、打印日期、宣判日期、送达日期等，甚至有的写上两个日期（决定日和送达日期）显然很不严肃，也不规范。因此，修订的样式要求判决书中的日期为作出判决的日期。分两种情况表述：一是当庭宣判的，写当庭宣判的日期；二是定期，委托宣判的，写签发判决书的日期，（注）当庭宣告判决的，其不服判决的上，抗诉期限仍从接到判决书的第二日起算。

制作一审公诉案件刑事判决书应当注意的问题：

（一）对控辩主张内容不能仅仅限于起诉书和辩护意见，许 多刑事判决书对控辩主张的概括词不达意。

（二）如何避免和减少控辩主张与审理查明事实检重复的问题。需要明确这样几点：

一是既要写控辩主张，又要写经法院查明的事实，重复是否可避免的。二是尽量减少对避免不必要的重复，可采取此案彼简，此简彼繁，该概述的概述，该详写必须详。三是根据不同案件和审判程序需要，一份判决书宜长则长，宜短则短。不能强求越长越好或越短越好，搞一刀切。

（三）关于刑期上及拆抵的问题

这个问题在我们学习时提出问题最多的，在这里我专门就这个讲一下。

1、有期徒期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，一审判决书这个问题较为明确，判决的执行当然是指不上诉或不抗诉或终审生效判决。判决生效日期指当庭宣判和院庭长签发的。拘役的刑期拆抵同有期徒刑。

2、管制的刑期从判决之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。管制的期限是3个月至二年，要注意日期计算，羁押一日折抵期二日，判决书结果中，也要写清折抵办法，并把刑期写准确。

3、无期徒刑和死缓执行的期间，日期计算是从判决确定之日起计算。（即宣判日或核标签发的）。死缓减为有期徒刑的，从死缓执行期满之日起计算。

4、对于被判拘役三年以下有期徒刑的犯罪分子可宣告缓刑。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。对缓刑不存在刑期折抵问题。

另外，取保候审期限最长不得超过12个月。目前，刑事诉讼文书制作存在以下主要几个问题

一是，不严格按诉讼文书样式要求去制作，如：不按罪行重轻排列。有的随意去舍，改头换面，有的仍按老格式，老一套的不愿用新格式，主要理由是嫌麻烦，罗嗦，重复等。

二是，格式对了但事实部分公式化现象十分严重，只是简单的罗列证据，不对罗列的证据进行分析。特别是一些案件，简单证据形成链条，证明被告人有罪，而我们在制作文书中不加以论证分析，使证据得无力。因此，改罗列式为论证式是我们写好判决书的努力方向。

三是，论理部分不论理或去论理过于简单，不能让人口服心服，所以，在制作判决书时，一定要注意这样的问脱离本案实际，讲空洞的道理，“千人一面，千篇一理；”只有共性没有个性。尽写一些事实清楚，是以认定，或不要不足的平民愤等一套话，空话。另外。只有论点，没有论据，另写被告人XX结成贪污罪，为什么构成，怎么构成不得而知。论理还要注意实事求是，注意使理由和结论相一致。有的判决论理中论述被告人罪行特别严重，而判决结果却是拘役者缓刑，容易让人感到罪行重、处罚轻。

四是，对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，不能全面表述，取其其中一、二驳点，有的认为，纯属无理狡辩而不予理采，这在某种程度上讲是剥夺当事人的诉讼权力。应把辩解和辩护理由全面反映，且逐条予以分析，论证，对的采纳，不正确的驳回。

五是，不按法律规定，罪名重轻顺序排列。另外，判决死刑包括死缓的不处没收个人财产，这不严肃，最高法院已发电传，省院也转发了，并明确了会后必须遵照执行，若再发生这种情形，一律发回重审。

关于标点符号的运用、顿号、逗号等系规范，另外，判决引用法条写成阿拉伯字母，必须按《刑法》规定用汉字书写。落款也不能写成阿拉伯字母，要写成汉字。

对刑事裁判文书的通病进行分析：

1、错字、多字、漏字现象。近日，北京一法院对以某著名相声演员为被告人的一起自诉案件作出了判决，自诉人不服提出上诉。自诉人除了对判决的实体部分提出异议外，还向众多媒体展示了判决书多达十余处的错字、多字、漏字问题，“散布谣言”写成“散步谣言”，将自诉人的诉讼代理人的姓名写错，《中华人民共和国刑事诉讼法》写成了《中华人民共和国刑事诉讼刑法》，自诉人在接受采访时就说，“我虽然太懂法律，但也知道我国没有这样一部法律”。尽管从业内角度分析，裁判文书中文字上的错漏是不可避免的，而且，法院刑事裁判文书样式中有一种刑事裁定书，专供法院针对本院发出刑事判决书、裁定书、调解书里发现个别文字上的错误或者遗漏，予以改正或者补充时使用。但法官不能据此就不考虑 文字质量了，一份判决书里出现那么多的文字错误，群众会怎么看待法官的工作，裁判文书是法院的形象窗口，审判人员的一切工作都体现在文书中，群众也许不明白一个刑事案件事实、证据、定罪、刑期等问题，可文字上的错误不属于法律专业范畴，很容易被发现，由此被社会公众否定我们法官的工作，岂不是法律工作者的悲哀。更何况有些文字错误可能不仅仅是表面上错字、漏字这么简单，也非一个补正裁定能解决问题的，可能会引申为深层次的错误的。就如前面提到的《中华人民共和国刑事诉讼刑法》，显然这既不是一部实体法，也不是一部程序法，在我国的确没有这样一部法律，一审法院可以将其解释为笔误并通过裁定更正，但如果自诉人以适用法律有错误为由提出上诉，恐怕不能说一点道理都没有，二审法院处理起来肯定会有难度，真的因为这种错误被改判，增加了错案的数量，对一审法院实在是很“冤枉”的。

2、刑事裁判文书的语言使用不规范、不严谨。中国人对书面语的不规范历来都是不可容忍的。而我们的刑事裁判文书中就出现了多种不规范的情况。有的语言具有主观臆断性且带有较强的感情色彩，如“窜至”、“昼伏夜出，行动奇怪”、“一时糊涂”；有的是运用了推测性、模棱两可的语言，如“可能”、“也许”“如果”等；还有的是使用晦涩难懂的文言文或者文白掺杂，不伦不类。我认为裁判文书作为一种应用文书，其语言的运用既有一般应用文语言的要求，如语言要庄重、简明、通顺等。又因其专用文书的法律特性，使它对语言运用有着特殊的要求。因此在 制作过程中应该使用法言法语，为了保持法官的公正中立，不宜使用具有感情色彩或者推论性的语言，而裁判文书将面向社会，要达到使广大社会群众读懂并理解裁判文书，从中受到教育，积极同犯罪行为作斗争的目的，也决定了文书语言应该朴素直白，避免使用文言文。

三、制作刑事裁判文书中出现问题的原因

1、对制作刑事裁判文书的重要意义认识不清。很多刑事法官都有“只要把案子办好了就成了，裁判文书写得好不好没关系的思想”，他们更加看重法庭审理、庭下合议的过程，他们认为这才是采信证据、认定犯罪事实，对被告人处以刑罚的关键，而刑事裁判文书是前面一系列工作的附属品，更像是一种形式，只要把握好了庭审、合议的工作，裁判文书的制作是水到渠成的事情。这些同志对制作刑事裁判文书的意义缺乏认识，忽视了它的重要价值。

2、工作责任心的缺失。前面提到的有些问题其实属于低级错误，并不是审判人员的写作能力和法律知识不行，主要由于工作责任心的问题造成的。制作时漫不经心，校对时粗枝大叶。像刑期计算说白了是小学数学中的加减法，哪有说能力不到算不出来的，只要稍加注意就可以解决的。现在很多法院的办公条件均有所改善，裁判文书都是用电脑打出来的，一些法官制作裁判文书时喜欢利用电脑采取复制粘贴的模式，总是用以前写过的裁判文书为固定模版，填充个案的具体案情，一旦原始文书的固定部分 出现错误没有改正，那么后来的文书就会反复出现同一错误，另外大家都会有这种经验，电脑打字比手写出错的概率大得多，而且经常错得很离谱，法官在制作文书时就不上心，文书完成后又不再检查，习惯于直接交给书记员校对，这些都是不负责任的表现。

3、疏于更新知识，法学理论知识不强。刑事裁判文书制作中出现的另一些问题，并不是法官粗心大意导致的，而是法官的业务素质较差的表现。比如漏引了罪名的修正案，也许在修正案出台后，该法官就没有关注过，自然在审理案件过程中考虑不到。还有说理不充分的情况，有些法官分析控辩双方的意见比较简单，并非都是贪图省事，他们也确实想做到说理透彻，逻辑严密，但“非不为也，实不能也”，由于自身的法学理论功底不强，详加分析反而会被当事人抓住判决书的漏洞，倒不如用空话、套话驳斥来的干脆又无破绽。笔者感觉，许多法官进入法院以后，只顾低头办案，对不断出台的新的法律法规怠于学习，而对新的法学理论更是不敏感，他们的法学知识可能还停留于若干年前，因此在制作裁判文书时运用的是陈旧的法律知识，出现问题也是在所难免。

4、一些法官的写作能力不强。尽管刑事裁判文书是一种公务文书，有高度的程式化和相对固定的模式，文书制作的水平仍然要依靠法官的写作能力。为数不少的法官专业知识过硬，但语言文字功底差，词义辨析、遣词造句，准确使用标点符号这些文字 基本功或多或少有所欠缺。经常词不达意，使被告人不能理解刑事裁判文书上的内容或者产生歧义，无法正确表达法官评断是非的立场和意见，语言表达不清、不当、不准的法律文书，会让整个审判工作大打折扣。

5、工作压力很大。必须要承认，近些年刑事案件数量逐年增加，而刑事法官的数量却没有相应的增加，这就导致了每位法官承办的案件数量越来越多，在审限的重压之下，加班加点已经成了家常便饭，每个人的精力都是有限的，面对越来越多的案件，为了保证案件质量，法官将更多的精力放在了保证定罪准确、量刑适当等实体方面，以避免被发回重审或者改判，而对于很多细节问题则有意无意的放弃或者忽视了。

四、建议提高刑事裁判文书质量的措施

为了真正实现公正、效率，有针对地改变现有刑事裁判文书上存在的问题，使需要解决的问题落到实处。要采取如下几项工作措施：

1、深化对刑事裁判文书重要价值的认识。人民法院是国家的审判机关，其最基本的工作就是对各种社会矛盾作出最终裁判。人民法院的审判活动对于在全社会实现公平和正义具有举足轻重的地位。而人民法院审判活动的结果是以裁判文书作为最终载体的，它关系到国家法律、法规的正确实施，关系到当事人的诉讼权利和合法权益的保护，也关系到法院的公正形象。每一位刑事法官应该清醒地认识到，刑事裁判文书轻则关乎人身自由的限制，重则对人生命的剥夺，一经生效 , 就要依法执行,不以当事人的意志为转移。刑事裁判文书的法律执行性体现在刑事裁判文书在执行时具有强制性,它所决定的事项，由国家的强制力保证执行，体现了刑事裁判文书的法律权威。因此要破除“只要把案子办好就成了，裁判文书写得好不好没关系”的思想，树立裁判文书是司法公正最终载体的观念。

2、提高工作责任心。（细节决定成败）提高工作责任心是消除错字、漏字、多字和符号错误等文书低级差错的有效途径。我们应当提高工作责任心，防止疏忽。低级错误最容易让当事人抓住“把柄”，往往会造成一些不好的社会影响。对此，我们不可掉以轻心，需要再在文书的制作、校对时都要认真、细致，一丝不苟，克服粗心大意的毛病，那么避免文书中的细微差错是完全可以做到的。

3、加强业务学习，不断提高综合素质。一是刑事审判庭最好定期培训，就近期新提出的刑事政策、新出台的刑事法律法规集中学习，对不明白的理论问题共同探讨，达到集体提高法学理论的目的。二是法官的业务非常繁忙，因此业务庭室整体培训的机会并不多，故重点在于增加个人自修时间，现在法院系统创制了刑事审判参考、审判前沿、办案手册等一系列刑事审判指导丛书，这些书籍涵盖了方方面面的法学知识，有案例、裁判文书、调研文章等，只要我们能够挤出时间学习新知识，就能够不断将所学的知识融入到刑事裁判文书的制作，继而减少问题的发生。三是 进行定期的刑事裁判文书展出评比活动。一来通过观摩，每位法官可以从中收受益，学习其他法官制作刑事裁判文书的优点、长处，从中发现自身的不足予以改正；二来通过评比活动激励各位法官力争向上，因为大家都不会在评比中甘于落后，所以更加重视文书的制作。还可以请评比出的优秀刑事裁判文书的制作者为大家讲一讲其制作刑事裁判文书的心得体会，通过这样的活动，提高全院刑事裁判文书质量。

4、多写多练，不断总结经验。要熟练掌握刑事裁判文书语言的运用，就要重视刑事裁判文书语言基本知识的学习，了解、熟悉和掌握刑事裁判文书语言运用的原则和要求，加强刑事裁判文书的写作训练，多办案，多写作，不断摸索语言运用规律，提高观察思维和分析问题及运用语言文字的能力。同时，刑事裁判文书必须仔细修改，反复推敲，字斟句酌，这样才能提高语言运用水平。

5、建立长效的刑事裁判文书的审核机制。首先要强调审书配合，一方面承办法官应该用心制作刑事裁判文书，对文书的内容、文字、语法、标点符号都要仔细推敲，写完后，需自己先进行检查，力求把错误堵在自查阶段；另一方面书记员必需对裁判文书原本仔细校对，将其中错字、漏字、标点符号以及语句的毛病一一查清并改正过来。各自校对之后，承办法官和书记员在一起用通读裁判文书的方法来把关。其次对于适用普通程序审理的案件要发挥合议庭其他成员的能动性，合议庭全体成员都在裁判文书 的尾部署名，因此每一位成员都要对裁判文书负责，不能将文书的制作责任完全推给承办人，合议庭其他成员一般也都有主审案件的经验（陪审员除外），他们会发现诸如事实认定、证据分析、理由论述、法条引用、定罪量刑等刑事裁判文书中可能出现的更深层次的问题，往往书记员发现不了这些问题。最后是领导严把刑事裁判文书的质量关。庭长对每个案件的裁判文书都要审核，主管院长不能做到每案必看的，至少对听取过汇报案件的裁判文书进行审阅，鉴于领导不像合议庭成员一样熟悉案情，承办法官应将包括侦查卷在内的一切卷宗材料与刑事裁判文书一并交给庭、院长，以便于他们在审核文书的过程中全面、及时发现问题。由合议庭成员、书记员、庭、院长组成建立起来的刑事裁判文书审核制度如果可以长期坚持下来，会见成效的，是提高裁判文书质量的一条有效途径。

6、适当法官增加编制。正如上面提到的，刑事法官数量的是固定的，而案件的总数一直在高位运行，为了保证刑事案件质量，应该增加法官的数量，可以使办案人员的数量增多，工作压力大为减轻，法官有更多的时间踏踏实实制作裁判文书，还可以多学习充实自己，肯定对提高裁判文书的质量是有帮助的。有人怀疑增加新任法官的数量会导致审理案件质量的下降，裁判文书的问题会越发突出。我认为，对这种担忧大可不必。现行的法官准入制度非常严格，通过“两考一培训”即国家司法统一考试、预备法官资格统一考试和为期一年的预备法官培训的人员，才有可能

被任命为法官，增加法院的编制只是产生更多了进入法院的机会，而并没有降低准入质量，在保证法官素质的前提下，增加办案人员的数量，有助于缓解法官的工作量，提高刑事裁判文书的质量。

应当说，全省法院系统十分重视刑事裁判文书的制作质量，各地法院长期探索和致力于刑事裁判文书的制作质量改革，确实取得了一定的效果，同时我们应该意识到，提高刑事裁判文书质量是一个循序渐进的过程，不可能一蹴而就，只要我们长期坚持前面讲的保障刑事裁判文书质量的措施，可以在社会公众面前树立公正的司法形象。

第五篇：裁判文书

裁判文书是人民法院代表国家依法对诉讼案件的实体或程序问题作出裁决的书面结论，是人民法院审判活动的真实记录，是人民法官审判工作的结晶。

1999年7月，我院率先向社会推出了裁判文书公开举措，公民持有效身份证件可到我院查阅已审结案件的裁判文书。这一举措的推出，为方便百姓查阅文书，宣传法制，方便在校大学生学习、了解文书写作等起到了积极的作用，同时也促进了我院文书制作水平的提高。

我院在首都政法网北京一中院网页上，分批次公布一些我院审结的有典型意义的优秀裁判文书，以实现裁判文书的网络公开。欢迎您上网查阅我院的裁判文书，并对我院裁判文书质量给予必要的监督。

声明:现已发布的裁判文书尽量保持了其原件内容。如有不同，以相关当事人收到人民法院送达的裁判文书为准。

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