财产保全引发的损害赔偿案

第一篇：财产保全引发的损害赔偿案

北台钢铁集团进出口有限公司责任公司

与上海百鑫实业发展有限总公司财产损害赔偿纠纷案

案号：(2005)沪二中民四(商)初字第27号

论财产保全异议的审查与保全错误的赔偿 ——兼析一起因财产保全引发的损害赔偿案

徐子良

▲载《法学》2006年第12期

【摘要】

在财产保全中，根据物权公示原则可以将被申请人占有的动产推定为其所有而实施保全，但这种“占有推定所有权”不包括“辅助占有”。当案外人以被保全财产为其所有提出异议时，法院对保全异议只能作有限审查。申请人因申请保全错误的民事赔偿责任应符合侵权责任的一般构成要件。在因保全案外人财产而被案外人起诉索赔的纠纷中，如果存在案外人与被申请人人格混同，或案外人帮助被申请人转移财产的行为，则申请人可以免责。在依职权和依申请的保全中，均可能发生法院违法保全而应承担国家赔偿责任的情形。当错误保全而发生民事赔偿与国家赔偿责任竞合时，受害人拥有选择权。

【案情】

原告

北台钢铁集团进出口有限责任公司

被告

上海百鑫实业发展有限总公司

第三人

大连东展集团有限公司

2004年6月2日，上海百鑫实业发展有限总公司（下称百鑫公司）就一起买卖合同纠纷向上海市第二中级人民法院起诉大连东展集团有限公司（下称东展公司），诉请东展公司返还货款、双倍定金及损失等共计1403万余元，并申请财产保全。6月17日，上海二中院的保全人员根据百鑫公司提供的线索，赴烟台查封了存于烟台港堆场、登记存货人为东展公司的铁矿石4万余吨，烟台港务局履行了协助查封义务。6月29日，北台钢铁集团进出口有限责任公司（下称北台公司）向上海二中院提出异议，认为被查封的铁矿石系北台公司进口和所有，东展公司仅是北台公司在烟台港的代理发货商。北台公司向法院提供了该批铁矿石的进口货物提单复印件、报关单、货物发票、商检证书和商检发票等材料，这些单证注明的进口商均为北台公司。对此，百鑫公司不同意法院对铁矿石解封，理由是北台公司与东展公司系关系密切的关联企业，不排除该两企业有互相串通做假，欲转移查封财产的可能。上海二中院经查，北台公司和东展公司有共同的控股股东北台钢铁（集团）有限责任公司。因被查封铁矿石权属不明，上海二中院未将该批铁矿石解封，但同时告知百鑫公司，为避免错误保全的风险，希望百鑫公司再查找东展公司的其他财产供保全，以替代有争议的该批铁矿石。

同年8月16日，百鑫公司查得东展公司在丹东港存有生铁，遂向上海二中院申请查封丹东港的等价值生铁，并同意在保全了丹东港生铁的情况下，法院可

对存于烟台港的铁矿石解封。8月26日上午9时，上海二中院保全人员到达丹东港务局，说明来意并出具协助执行通知书，港务局人员让保全人员在会议室等候，直至上午10时30分，丹东港务局某处长出面对保全人员称：东展公司原存放于丹东港的生铁已于当日上午全部转让给北台公司，现这些生铁属北台公司所有，丹东港务局不能协助查封。该处长向保全人员出具一份东展公司委托丹东港务局办理货权转移事宜的传真，该传真上方显示的传真时间为09：51。保全人员当即要求丹东港务局必须继续查封该批生铁，并留置送达协助执行通知书。但丹东港务局仍不执行，致使该次保全失败。

同年11月1日，因上海二中院冻结的东展公司银行账户中有划款进入，数额与百鑫公司诉请的金额基本相符，该院裁定解除对烟台港铁矿石的查封。北台公司随即将该批铁矿石运走。11月18日，上海二中院对买卖合同纠纷作出判决：东展公司返还百鑫公司货款及双倍定金共计1385万余元。该判决双方当事人未上诉。

另在同年9月11日，北台公司以烟台港务局为被告诉至青岛海事法院，请求确认被查封的4.7万吨铁矿石系北台公司所有，烟台港务局向北台公司交付该批铁矿石。9月24日，北台公司追加百鑫公司为被告，认为百鑫公司申请保全错误，要求百鑫公司赔偿损失3000万元。百鑫公司提出管辖权异议，2005年2月28日，山东省高级人民法院裁定该确权与赔偿的诉讼移送上海二中院处理。该案移送后，北台公司撤回了对烟台港务局的确权和交付铁矿石的诉请，并将对百鑫公司的赔偿诉请降低为1300万元。北台公司的主要理由为百鑫公司错误地将属于北台公司所有的铁矿石作为东展公司的财产申请保全，致使北台公司无法将该批铁矿石按约交付其买家，其主张的1300万元损失包括支付给买家的违约金、增加的仓储费、查封期间铁矿石市价下跌的损失等，应由百鑫公司赔偿。

百鑫公司辩称，北台公司与东展公司系关联企业，且有恶意串通逃避法院查封的行为，表明两企业人格混同。烟台港铁矿石的登记存货人为东展公司，根据动产占有推定所有权的原则，将该批铁矿石作为东展公司财产查封并无过错。故不同意北台公司诉请。

【审判】

上海二中院审理后认为，百鑫公司申请法院查封堆存于烟台港的铁矿石时，因该批铁矿石的登记存货人为东展公司，故根据动产以占有推定所有权原则，将该批铁矿石作为东展公司财产查封无过错。后北台公司提出异议，并提供了相关证据材料，但因北台公司与东展公司系关联企业，这些材料尚不足以证明铁矿石的权属，且百鑫公司不同意解封，故法院不宜解封，因为在实体纠纷诉讼中法院对保全异议的审查无法过于深入，当事人对查封财产的权属争议只能另行通过确权诉讼解决。可是，当百鑫公司发现东展公司有可替代财产而申请法院查封时，东展公司、北台公司和丹东港务局之间有明显地恶意串通转移财产、逃避查封的妨害民事诉讼行为，北台公司对此有明显过错，故法院更不能解除对烟台港铁矿石的查封。而百鑫公司在买卖合同纠纷中胜诉，表明其主张的实体权利成立。综上，百鑫公司在整个申请保全的过程中并无过错，不应承担赔偿责任。据此判决：对北台公司要求百鑫公司赔偿损失1300万元的诉请不予支持。

判决后，北台公司提出上诉。上海市高级人民法院终审判决：驳回上诉，维持原判。

【评析】

当前在财产保全中，关联企业以案外人保全异议的方式帮助被保全人逃避债务的情形较为常见。本案所涉及的财产保全过程中物权公示原则的适用、保全异议的审查深度、申请保全错误的构成要件、及因保全引发的民事赔偿与国家赔偿之间的区分等诸多法律问题，均是在当前司法实务中亟待研究和明确的。

一、财产保全中的物权公示原则应用

（一）根据物权公示原则法院可以保全被保全人占有的动产

物权公示原则是指物权的享有和变动需有可取信于社会公众的外观表现形式，通常不动产物权享有和变动的公示方式为登记，动产物权享有和变动的公示方式为占有和交付。我国《物权法（草案）》（第三稿）第四条对此作了明确规定：“物权应当公示，记载于不动产登记簿的人是该不动产的权利人，动产的占有人是该动产的权利人，但有相反证据证明的除外。”所以，动产的占有人可以推定为所有权人，这不仅适用于动产交易领域，即善意第三人与动产占有人发生的转移动产所有权的交易通常为有效，即使占有人并非真实权利人；该原则同样适用于诉讼中的保全和执行行为，即保全（执行）申请人可以申请法院将被申请人占有的动产作为被申请人的财产予以保全（执行）。最高人民法院于2004年11月颁布的《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条明确规定“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权”，第三十二条规定“财产保全裁定和先予执行裁定的执行适用本规定”。最高院有关人士在对该司法解释的说明中亦指出：“由于执行程序的目的在于实现生效法律文书确定的权利义务关系，而非对当事人间的权利义务关系进行审查判断，因此对效率有更高的追求，贵在迅速、及时。基于此，不能要求执行人员先调查核实清楚财产权属再实施查封行为，这样很容易造成执行拖延，给被执行人转移财产逃避执行造成可乘之机，难以达到‘突袭’的效果„„基于这一思路，我们认为，被执行人占有的动产推定为其所有”▲1

王飞鸿著《<关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定>的理解与适用》，《人民司法》2004年第12期第9页。▲。由于这一思路同样适用于财产保全，故在本案中，根据百鑫公司提供的线索，法院查得堆存于烟台港的铁矿石登记存货人为东展公司，故东展公司系该批铁矿石的占有人，在无相反证据的情况下，法院可以将其作为东展公司所有的财产予以查封。

（二）辅助占有人不能被推定为所有权人，其指示人为真正占有人

本案庭审中，北台公司认为，当时铁矿石的实际占有人是烟台港务局，如果动产占有可以推定所有权，那么为何不推定该批铁矿石为烟台港务局所有呢？

北台公司的这一主张充满着狡辩。在占有理论中，按照占有人是否亲自对标的物进行占有，可将占有分为辅助占有和自己占有。辅助占有是指基于特定的法律关系，受他人的指示而对标的物进行的占有；自己占有是指占有人亲自对标的物进行的占有。王利明教授等认为，“辅助占有因系受他人的指示而管领标的物，处于从属地位，对标的物没有自己独立的目的和利益，所以辅助占有虽事实上支配标的物，但于社会观念上并不认为是独立的事实支配，故辅助占有人并非占有人，而应以指示之人为占有人”▲2 王利明主编《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001年4月第一版，第533页。▲。在王利明主持起草的最初的物权法建议稿中甚至规定：“辅助占有是基于雇用等类似的法律关系，受他人的指示而对标的物进行的占有”，“于辅助占有的情形下，发出指示的人为占有人”▲3 王利明主编《中国物权法草案建议稿及说明》，中国法制出版社2001

年4月第一版，第533页。▲。虽然这些建议条款未被写入物权法草案，但对于辅助占有的区分在实践中具有重要意义。现实社会中，仓储人对储存物的占有、雇员对雇主财产的占有，均属于辅助占有，因为这些占有符合辅助占有的两个要件：（1）实际管领人系受他人指示而占有标的物；（2）社会观念亦认为这些管领人对管领的标的物不具有所有权。

由此，笔者认为，相对于自己占有，辅助占有在占有效力上是不完整的，主要有两个特点：（1）动产的辅助占有并无公示推定所有权的效力。由于辅助占有人不仅系受他人指示而占有，而且其外观形态一般也不会被社会公众误认为占有人系所有权人，如仓储企业仓库中的货物、店员管领的店内商品，按照一般社会观念也不能直接推定为实际管领人所有，所以，辅助占有人管领的财产并无公示推定所有权的效力。据此，在诉讼保全、执行过程中，一般法院不能将仓储企业仓库内的货物直接作为仓储企业所有的财产进行保全（执行）。（2）辅助占有人依然享有对管领的标的物进行保护和救济的权利。当管领的标的物受到他人不法侵害，如被妨碍、被损坏、被抢夺等，辅助占有人仍得以自己的名义进行救济，包括自力救济和公力救济，这种基于占有的权能辅助占有人同样享有。

既然辅助占有并无公示推定所有权的效力，那么如何来确定辅助占有之物的所有权人呢？笔者认为，既然公众按社会常识亦认为辅助占有人对管领之物必受他人指示，那么就可以将辅助占有人依照法定或习惯的方式公示的指示人确定为标的物的真正占有人，并将之推定为所有权人，如仓储企业登记的存货人可以视为真正占有人，并推定为所有权人。

反观本案，烟台港务局是基于仓储人的地位对港区堆场中的铁矿石进行实际保管，其在法律性质上属于辅助占有人，社会公众按照常识也不会认为港区中堆存的货物属于烟台港务局所有，而是堆场中的货物必然是他人委托存放的，故法院不可能将该批铁矿石视为烟台港务局的财产。另一方面，每个堆场场位中的货物在烟台港务局登记的存货人才是真正的占有人，可以被推定为所有权人（货主），所以，本案系争铁矿石在烟台港务局登记的存货人为东展公司，故法院可以将该批货物作为东展公司的财产进行查封。

二、法院对案外人保全异议的审查

将被保全人占有的动产推定为被保全人所有而进行保全，这在没有充分相反证据的情况下是可行的，但当案外人就保全财产的权属提出异议，并提供了相关证据时，法院该如何处理呢？这是当前各地法院在保全和执行过程中普遍遇到的一大难题，因为这既涉及申请人与案外人之间利益的权衡，亦涉及对相关事实和实体法律性质的准确判断。

（一）对于保全中的案外人异议审查只能作有限审查

笔者认为，当案外人以保全的动产为其所有为由而提出异议时，法院应采取如下步骤，首先，征询申请人意见，如果申请人同意对有争议的财产解除保全，则法院可以解除保全。当然实践中，绝大多数申请人为其自身利益，均不会同意解除保全，在此情况下，法院就应当对案外人提出的保全异议和提供的证据进行审查。如果审查发现案外人提供的证明被保全动产为其所有的证据确实充分，申请人不能提供反驳证据或理由的，法院可以迳行裁定解除对该财产的保全；反之，如果案外人提供的证明财产权属的证据和理由明显不能成立的，则可以迳行裁定驳回案外人的异议申请。

但是，真正的难点亦是实践中遇到的大多数情况是，案外人提供的证据和理由与申请人反驳的证据和理由处于两可之间，在这种情况下，法院是否应当对争议的被保全财产的权属关系进行深入审查呢？笔者对此持否定态度，笔者认为，法院在诉讼审理过程中对所涉的保全异议的审查不宜过于深入，否则在性质上就变成将诉讼所涉的实体纠纷与保全所涉的财产权属纠纷予以了合并审理。这种合并审理是违反民事诉讼法规定和精神的，因为：（1）异议审查程序相对于诉讼程序而言极为简化，许多在诉讼中才有的当事人权利在异议审查程序中并不具有，诉讼中许多为保证当事人权利和查清事实而设置的程序在异议审查中也不存在，在异议审查中明确争议财产的权属关系系将异议审查替代诉讼，不利于该财产权属纠纷的正确处理。（2）被保全财产权属争议的纠纷与原诉讼中的纠纷在诉讼标的上既非共同，也非同一种类，不符合合并审理的法定要件。（3）如在诉讼中对保全异议的审查过于深入，势必牵扯法院大量的审判资源，会大大降低原涉讼纠纷的审理效率。所以笔者认为，在当前我国尚无异议之诉制度▲4 异议之诉是指执行过程中，债务人或第三人通过实体权利的主张，以请求排除强制执行的救济途径，其与我国现行的执行异议制度的主要区别在于前者是实体性权利的救济，进行实体审理和裁判，解决实体问题，后者是程序性权利的救济，一般作形式审查，解决程序问题；前者由审判机构审理，后者由执行机构审查；前者可能使执行程序中止，后者一般不终止执行程序。有关执行异议制度的介绍可参见郭士辉著《一次推进立法完善和执行改革的纵深探索――第一届全国法院执行理论与实务研讨会综述》，《人民法院报》2005年12月7日B2版；张华著《关于我国执行异议制度的法律思考》，《当代法学》2002年第11期，第123－125页；陈楠著《论我国执行异议制度的反思与重塑》，《兰州学刊》2005年第4期，第143－145页。▲的情况下，在诉讼中对案外人保全异议的审查应当是有限审查，当争议的被保全财产权属较难认定时，法院应告知异议人就该争议财产另行提出确权诉讼，原财产保全依然继续，不能解除。需要说明的是，这种财产权属的“较难认定”并非以异议人提供的证据与申请人提供的反驳证据达到证明力均势为条件，即使一方的证据在证明力上优于对方，但只要没有达到显著压倒的优势，法院也不宜轻易作出异议成立或不成立的裁定结论。因为这些证据的审查和对质只是在简单的异议程序中进行的，并没有经历诉讼程序的检验，在没有经过诉讼程序的情况下对证据证明力作出的判断在准确性上是大打折扣的▲5 即使法院在异议审查中认为异议人主张被保全财产所有权的证据和理由明显不成立，而裁定驳回异议人的异议申请，也不应妨碍异议人就该被保全财产另行提起确权诉讼的权利。因为异议裁定只是对诉讼保全程序是否继续作出结论，其不能对被保全财产的权属作出结论。▲。此外，如异议人在另行提出的确权诉讼中未将申请人列为被告，法院应在确权诉讼中将申请人列为第三人，以防止异议人和被保全人串通，被保全人在确权诉讼中消极陈述，损害申请人权利。

本案北台公司在提出保全异议时虽然提供了以其名义进口铁矿石的相关单证，并称东展公司系其在烟台的代理发货商，但由于烟台港的登记存货人为东展公司，故不能排除北台公司进口铁矿石后转售给东展公司、或东展公司委托北台公司进口铁矿石的可能性，何况北台公司与东展公司系关系密切（拥有共同的控股股东）的关联企业，更使得上述这种可能性增加。所以，北台公司提供的证明其系被封铁矿石所有权人的证据尚未达到明显的优势，法院对该批铁矿石暂不予解封是正确的。北台公司只能对该批铁矿石另行提出确权诉讼。

（二）当异议审查无法确定被保全财产权属时，法院应向申请人释明继续保全的风险

需要注意的是，当法院认为异议人提供的证据不够充分而不予解除保全时，除应告知异议人另行提起确权诉讼外，还应告知申请人可能申请保全错误的风险，并建议申请人另行提供被申请人的其他财产线索供替代保全。因为在被保全财产权属不明的情况下，法院暂不解除保全，系为了确保申请人的权利而牺牲了异议人可能享有的权利，这是在申请人和异议人之间的利益衡量中作出了向申请人倾斜的选择。之所以这样选择是因为申请人在申请保全时提供了相应的担保，而异议人对其异议的真实性一般不会提供担保，所以从权衡两种选择可能造成损失的弥补难易度考虑，法院应当作出有利于申请人的选择，即继续保全。但这种选择的风险在于如果异议人确系被保全财产的所有权人，那么在保全期间就可能对无过错的异议人造成损害。如果申请人在应当预计到这种风险的情况下，仍不同意解除保全，那么一旦经确权诉讼确认被保全财产为异议人所有，申请人就要承担因财产保全给异议人造成的损失。这样，在申请人和异议人之间就实现了利益的平衡。关于申请人可能对异议人承担的侵权责任，笔者将在下一部分详述。

三、财产保全中的民事赔偿问题

如果对于案外人提出的保全异议，法院审查认为较难认定被保全财产的真正权利归属，在申请人不同意解除保全的情况下暂不予解除保全，但嗣后通过确权诉讼或其他途径证明被保全财产确系异议人所有，则申请人就可能要赔偿因保全而给异议人造成的损失。

（一）申请人赔偿异议人损失应符合一般侵权行为的构成要件

一般侵权构成要件包括：加害行为、损害结果、加害行为与损害结果间有因果关系、加害行为具有违法性、行为人主观过错。在将案外人财产作为被申请人财产予以保全而导致的损害赔偿纠纷中，虽然实施保全措施的是法院，但该保全行为系依申请人的申请而作出，有申请人意志的介入，申请人系加害行为人（这一点将在下一部分详述）。至于损害结果和因果关系在此类侵权责任中的适用比较好理解，其举证责任应由异议人承担，在此不予赘述。关于加害行为的违法性，笔者认为，该违法性属于“违反保护他人为目的的法律”之类▲6 《德国民法典》将侵权行为违法性分为三类，即：违反法定义务；违反保护他人为目的的法律；故意违背善良风俗致人损害。此乃德国民法及当前我国学界对侵权行为违法性的经典理解。参见杨立新著《侵权行为法》，中国法制出版社2006年2月第一版，第110－111页。▲，因为如果异议人对被保全财产享有所有权，其所有权权能的行使受《民法通则》等法律保护，申请人申请保全该财产致使异议人不能依法行使对被保全财产的所有权，则申请人违反了保护异议人所有权的法律。关于主观过错，一般此类侵权中申请人的过错表现形式为过失，因为当异议人提出异议并提供相关证据材料后，申请人应当预见到继续保全可能对异议人造成损害，如申请人在无正当抗辩事由的情况下（下文详述）仍不同意解除保全，就具有了主观过失。异议人要求申请人承担保全错误的侵权责任必须符合上述一般侵权的构成要件。

（二）申请人对异议人侵权的抗辩事由

侵权责任的抗辩事由包括一般抗辩事由和特别抗辩事由，前者有职务授权行为、正当防卫、紧急避险、受害人承诺、自助行为；后者有受害人过错、第三人过错、不可抗力、意外事件▲7 杨立新著《侵权行为法》，中国法制出版社2006年2月第一版，第184－196页。▲。这些抗辩事由同样适用于因申请保全错误而导致的损害赔偿责任，当然，诸如正当防卫、紧急避险等抗辩事由对于保全错误的侵权责任而言几乎找不到实例，仅有理论意义而已。结合当前的司法实践，笔者认为，即使申请人将案外人的财产作为被申请人财产申请了保全，但如果有下列两种情况，则同样可以减轻或免除申请人的侵权责任，其理由可以从侵权责任构成要件或侵权责任抗辩事由的理论中得到诠释。

1、异议人与被保全人人格混同。司法实践中，很多对财产保全提出异议的案外人往往和被申请人具有关联关系，此时法院应当注意审查异议人与被申请人之间的关联度，如果有证据表明异议人与被申请人之间财务混同、财产混同、人员混同，甚至是“两块牌子，一套班子”的，则可以认为异议人与被申请人之间公司人格混同，此时就难以区分被保全财产系异议人所有还是被申请人所有，而造成这种“难以区分”的局面是由于异议人和被申请人的“混同”行为导致的，与申请人无涉。申请人有理由将被申请人占有的财产作为被申请人所有的财产申请保全，其主观方面已不具有过失；即使给异议人造成损失，这种损失也是因为异议人和被申请人共同的“人格混同”行为所导致的，亦符合“受害人过错”和“第三人过错”的侵权抗辩事由。所以这类情况的发生，既使得申请人承担赔偿责任欠缺主观构成要件，又使得申请人具备抗辩事由，申请人可以免责。

2、异议人有帮助被保全人转移财产、逃避保全或执行的行为。如果异议人存在与被申请人串通，帮助被申请人转移其他财产以逃避保全或逃避涉讼债务履行的行为，则申请人同样有权对已保全的争议财产拒绝解除保全。因为一旦异议人实施了帮助被申请人转移财产的行为，则不论这种帮助是否得逞，申请人都有理由相信异议人和被申请人已经勾结成为实施侵害申请人权利的行为共同体，申请人有权继续通过法院控制被保全的可能与异议人有关的财产，来抵御和防范其自身权利被这一共同体侵犯▲8 可将这种情形再作细分，异议人和被保全人转移财产的行为损害了申请人的权利，而申请人要求继续保全争议的财产可能损及异议人的权利，但前一种损害是已经发生了的损害，后一种损害只是一种可能性，申请人通过后一种可能损及异议人的继续保全行为，来弥补异议人之前帮助转移财产的行为所造成的损害，符合自力救济的自然法正义观，虽然其中借助了法院的公权力。▲。如果上一节所述异议人和被申请人存在人格混同的关联关系的情况，可以被视为异议人和被申请人已经结合成长期的行为共同体；而本节所指异议人和被申请人串通转移财产的行为，可以被视为异议人和被申请人结合成临时的行为共同体，它不以异议人和被申请人有关联关系为条件。所以一旦发生本节所指的情况，申请人要求继续对争议财产进行保全已有正当理由，不具有过错；即使由此造成异议人损失，也是由于异议人实施了帮助被申请人转移财产这一“受害人自身过错”的行为所导致，损失只能有异议人自行承担。

回到本案，在争议的铁矿石权属尚不明了的情况下，百鑫公司为避免风险，向法院提供了东展公司在丹东港存有生铁的财产线索，并承诺待丹东港的生铁保全成功，烟台港的铁矿石可予解封。但在法院人员赴丹东保全的过程中，北台公司和东展公司恶意串通，将原属于东展公司的生铁瞬间转让给北台公司，致使法院保全失败，北台公司和东展公司的行为恶意侵害了百鑫公司的权益，百鑫公司为防止其合法权益受损，完全有理由申请法院继续对烟台港的铁矿石进行保全。故本案百鑫公司在整个申请保全的过程中并无过错，而北台公司帮助转移财产的行为属明显恶意，即使其由于烟台港的铁矿石被封遭受损失，但其自身恶意所构成的重大过错足以构成百鑫公司全部免除保全赔偿责任的抗辩事由，北台公司只能自食其果。

四、财产保全中的国家赔偿问题

本案在审理和评议中，少数同志提出因实施保全行为系由法院作出，如果北台公司认为法院误将其所有的铁矿石作为东展公司的财产予以查封而使其受损，可向法院提出国家赔偿的确认申请。但大多数同志并不认同该观点，认为本案法院依申请所作的保全行为本身无违法之处，北台公司无权要求国家赔偿。笔者现就财产保全可能引发的民事赔偿和国家赔偿之间的关系与区别作一分析。

（一）有关财产保全民事赔偿和国家赔偿的法律及司法解释规定

1991年颁布的《民事诉讼法》在财产保全一章中的第九十六条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”该规定明确了保全申请人对错误申请应承担的责任。1994年颁布的《国家赔偿法》第三十一条规定：“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。”该规定确立了法院对于在民事、行政诉讼中的违法保全、执行行为而造成的损害应承担国家赔偿责任的原则。2000年9月，最高法院颁布的《关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》（下称《2000年解释》）第三条规定：“违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为:„„

（二）保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；„„”▲9 该条全文为：“违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为：

（一）依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的；

（二）保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；

（三）明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的；

（四）对查封、扣押的财物不履行监管职责，严重不负责任，造成毁损、灭失的，但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外；

（五）变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的。

（六）违反法律规定的其他情形。”▲，可见，根据《2000年解释》，可予司法赔偿的违法保全行为仅限于法院依职权作出的保全行为，将法院依申请作出的保全行为排斥在外。但是，2004年10月起施行的最高法院《关于审理人民法院国家赔偿确认案件若干问题的规定（试行）》（下称《2004年规定》）第十一条规定：“被申请确认的案件在原审判、执行过程中，具有下列情形之一的，应当确认违法：„„

（十三）违法查封、扣押、执行案外人财产，给案外人造成损害的；„„”该规定并无“依职权”的限制性条件，可见，根据《2004年规定》，即使法院系依申请而作出的财产保全，亦有可能因违法保全而遭至国家赔偿。一年后的2005年8月15日，最高法院又出台了《关于当事人申请财产保全错误造成案外人损失应否承担赔偿责任问题的解释》（下称《2005年解释》），该司法解释仅一句话：“根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条等法律规定，当事人申请财产保全错误造成案外人损失的，应当依法承担赔偿责任。”而《民法通则》第一百零六条仅是关于违约和侵权民事责任的一般原则条款▲10

该条第一款：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。”第二款：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”第三款：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”▲，《民事诉讼法》第九十六条的规定亦十分原则，本身需要司法解释的细化，所以《2005年解释》只是重申了“申请财产保全错误应当赔偿”的民事赔偿原则，并未对何谓“申请错误”作出具体的解释。可见，对于因保全而导致的民事赔偿中的“申请错误”、国家赔偿中的“违法保全”如何准确理解和把握，仍然是在司法实践中亟待厘清和界定的。

（二）对财产保全中国家赔偿责任的界定

1、依职权保全的国家赔偿。根据《2000年解释》的规定，如果法院依职权作出财产保全，有该司法解释第三条所列行为发生，则法院的保全行为构成违法，因此给相关当事人或案外人造成损害的，法院应当承担国家赔偿责任。因为这些行为系法院依职权作出，并无当事人的意志或行为参与，只能由法院承担职权行为的法律后果。但对于该第三条第（二）项所指“保全案外人财产”的行为，应结合前述2004年11月最高法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条和第三十二条作进一步的准确理解，即法院在依职权保全过程中，根据动产以占有推定所有权的原则，查封、扣押了被保全人占有的动产，该职权行为亦属合法。但法院如一旦查实该被保全人占有的动产系他人所有，则应立即解除保全，如再继续保全则构成违法保全。然而在此之前的保全行为因不具有违法性，即使给真正的所有权人造成损害，法院亦无需承担赔偿责任。所以，《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的第二条、第三十二条同样适用于法院依职权作出的保全行为。

2、依申请保全的国家赔偿。实践中，绝大多数的财产保全均系依当事人申请而作出，根据前述《2004年规定》，违法保全的司法赔偿应不限于法院依职权保全，同样可能发生于依申请作出的财产保全。在依申请保全而产生的对被保全人或案外人合法权利的损害中，如何区分申请人的侵权责任和法院的国家赔偿责任，是当前实践中比较混淆的问题。笔者认为，法院依申请作出财产保全在具体的保全措施中可分为两类，一类是与当事人意志无关的保全措施，一类是与当事人意志有关的保全措施，这两类措施都不能完全豁免于国家赔偿之外。

（1）与当事人意志无关的保全措施。在依申请保全的过程中，保全行为的启动有赖于当事人的意志，即必须有当事人的申请，并提供相应担保，法院才得实施保全。但之后保全措施的实施并不一定都和申请人的意志有关，比如，法院并非依申请人提供的线索，而是自行查得被保全人财产予以查封；法院在保全过程中自行明显超标的保全；法院扣押的被保全财产因保管不善而毁损灭失，等等。这些具体的保全措施并非根据申请人的意志，在实施保全措施时申请人并不知晓，如果法院违法实施这些保全措施▲11 需注意的是，如果法院自行将实属案外人所有的财产当做被保全人财产予以查封，但只要查封时根据物权外观公示可推定查封之物为被保全人所有的，法院的查封行为亦属合法。▲，给被保全人或案外人造成损失的，应由法院承担司法赔偿责任，而不应由申请人承担。因为申请人的意志只作用于启动保全程序，并未介入之后的保全措施，申请人对之后法院的保全措施并无过错，要求申请人承担赔偿责任不合理，也不符合侵权责任的一般构成要件。

反观本案，法院系根据申请人百鑫公司提供的线索，赴烟台港务局查封东展公司堆存的铁矿石，在之后北台公司提出异议时，百鑫公司又明确表示不同意法院解封，所以本案在法院查封烟台港铁矿石的整个过程中，不论是作出查封措施还是对异议申请不予准许，始终介入了申请人的意志，故本案不属于本节所述的与当事人意志无关的保全行为，法院也不能因本节所述的原因而承担赔偿责任。

（2）与当事人意志有关的保全措施。实践中，申请人在申请保全之后不再对法院的保全措施介入意志的情况较少，比如，法院一般均根据申请人提供的财产线索实施保全，当案外人对保全财产的权属提出异议，或被保全人对超标的保全提出异议，法院均会征求申请人意见，而申请人出于自身利益考虑，通常均不会同意异议人的异议请求，而不论该异议理由是否成立。此时，申请人意志的介入就十分明显了，申请人应当预见到其不同意异议、要求继续保全的主张可能损

害异议人的权利，申请人如果仍坚持该主张，则其对可能造成的损害具有过错。如经事后审查，异议人所提的被保全财产权属的异议或超标的保全的异议理由成立，则申请人应对异议人的损失承担过错赔偿责任（前文已述）。

但是，申请人的意志介入并不表明法院在实施保全措施时就可以滥用权力，或可以因申请人已提供担保就听任申请人的意志行事。因为，法院采取财产保全系根据国家法律行使公权力，即便该项公权力系依申请而为，但公权力行使本身具有独立性。法院在诉讼中的财产保全权力来源于国家法律的授权，法院行使该项权力亦必须遵循法定的条件和程序。法院行使财产保全的权力既是为了维护申请人的权利不受损，但同时应保护被申请人和案外人的合法权利，在此基础上才能使公权力的行使在实现与维护私人利益的同时达至公共利益的实现与维护。所以，笔者认为，不能简单地将法院依申请作出财产保全的行为视为法院受申请人委托，保全被申请人的财产，产生的一切后果均由委托人（申请人）负责。当被保全人或案外人提出保全异议而申请人又不同意异议时，法院仍应当依据法定的条件和程序独立审查异议是否成立，否则，仅以申请人不同意异议就继续采取保全措施，给异议人造成损害的，法院亦难辞其咎。比如，当案外人以保全的财产系其所有为由提出异议，即使申请人不同意解封，法院仍应当对异议进行审查，如果证据充分表明保全的财产系案外人所有，则法院应立即解封，如继续查封给异议人造成损失，法院应负司法赔偿的责任。但前文已述，异议审查并非诉讼，当经审查发现申请人和异议人各自的证据未达明显优势时，法院不可能过于深入地审查被保全物的权属状况，只能由异议人另行提起确权诉讼，法院从前文所述的利益权衡角度，应继续实施财产保全。由于法院已经依法履行了审查职责，只是因异议人在异议期间尚无充分证据推翻被保全物公示的权属状态，在此情况下继续保全亦属合法，即使嗣后经确权诉讼确认保全之物系异议人所有，法院亦无需对确权之前保全的行为承担赔偿责任，此赔偿的风险应全部由当初不同意解除保全的申请人承担。反之，如果法院不认真履行异议审查职责，仅因申请人不同意解除保全而继续实施保全，则法院亦应承担赔偿之责。

当既有法院的违法保全措施，又有申请人对该保全措施的意志介入时，出现了民事赔偿与国家赔偿的竞合。在此情况下，笔者认为，应赋予受害人以选择权，其可选择要求申请人承担民事侵权赔偿责任，或要求法院承担违法保全的国家赔偿责任。

本案北台公司提出异议申请之后，百鑫公司不同意解封，法院对双方提供的证据和理由进行了必要的审查，认为北台公司提供的证据尚不足以证明其对东展公司占有的铁矿石拥有所有权，此时，法院依法应继续实施保全。即使嗣后未发生北台公司与东展公司串通转移丹东港生铁的行为，法院因已依法履行了异议审查职责，继续保全并不违法，故亦无需对继续保全给北台公司造成的损失承担司法赔偿责任，该赔偿风险应由百鑫公司承担。当然，因北台公司和东展公司有串通转移财产、损害百鑫公司利益的行为，使百鑫公司要求继续保全烟台港铁矿石有正当理由，百鑫公司亦可免除侵权赔偿之责。

第二篇：财产保全损害责任案例

案例一

中国工商银行青岛经济技术开发区支行

与鑫宏轻金属有限公司、赵晋华

裁判文书：

点击浏览： 案例内容1

案 号：

（1997）经终字第297号

判决时间：

1998.12.31

审理法院：

最高人民法院

案情摘要：

被告错误申请扣押原告的货物（已经另案审结认定），造成损失，原告因此提起 侵权之诉。一审法院判令被告承担赔偿责任。被告上诉后，二审法院认为被告对已经生效法律文书中认定的事实提出异议作为抗辩理由不能成立，因此维持原判。

法 律 点：



当事人对从有权处分人处受让取得的财产是否享有合法所有权？

法律依据：

中华人民共和国民事诉讼法 第七十五条

中华人民共和国民事诉讼法 第九十六条 中华人民共和国民事诉讼法 第一百五十三条

中华人民共和国最高人民法院

民 事 判 决 书

(1997)经终字第297号

上诉人(原审被告)：中国工商银行青岛经济技术开发区支行，住所地：山东省青岛市经济技术开发区长江路。

代表人：刘绍文，该行行长。

委托代理人：夏希普，北京鼎铭律师事务所律师。

被上诉人(原审原告)：鑫宏轻金属有限公司，住所地：北京市复兴路乙12号。

法定代表人：王家洪，该公司董事长。

委托代表人：赵晋华，该公司干部。

委托代理人：傅贵中，北京市天运法律事务所法律工作者。

上诉人中国工商银行青岛经济技术开发区支行(以下简称开发区工行)因与被上诉人鑫宏轻金属有限公司(以下简称鑫宏公司)侵权纠纷一案，不服山东省高级人民法院(1997)鲁法经初字第2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

经审理查明：1995年6月8日，开发区工行根据青岛保税区运达国际贸易实业有限公司(以下简称运达公司)的申请为该公司开出LC373895003号信用证，金额为772.5万美元。同日，运达公司向开发区工行出具“关于资金存入的违约责任书”，保证按资金存入计划存入6400万元人民币。其中，鑫宏公司保证2560万元资金存入。嗣后，至同年9月11日，鑫宏公司共存入资金309万美元，运达公司为其开具了收据。当信用证项下的单据到达银行并需要付款时，因运达公司存入资金不足，开发区工行与运达公司于同年7月7日签订了“进出押汇协议书”，并于同年7月19日由运达公司向开发区工行出具了“信托收据”。信托收据和押汇协议约定：在运达公司未能还清押汇款前，单据及货物所有权归属开发区工行。运达公司以信托方式接受信用证项下单据，代表开发区工行处理有关货物的运输、保管、保险及出售，保证将货物出售后所得款项还给开发区工行。鑫宏公司在押汇协议和信托收据上加盖公章。同年7月19日，开发区工行将信用证项下提单交付给运达公司，运达公司将一份20900吨的提单分割为两份小提单，一份10000吨，一份10900吨。同年9月19日，运达公司与鑫宏公司签订了换货协议，鑫宏公司以存于连云港保税库的10000吨氧化铝换得运达公司存于烟台港的10000吨氧化铝，同日双方交换了提单。运达公司将10900吨的提单交给了鑫宏公司。1996年3月27日，开发区工行为向运达公司追索上述信用证项下的垫付款，向青岛市中级人民法院起诉，并申请诉讼保全。同日，青岛市中级人民法院根据开发区工行的诉讼保全申请，以(1996)青经二初字第16－1号民事裁定书，查封了堆存在烟台港该信用证项下的24032吨进口氧化铝。同年4月18日，鑫宏公司向青岛市中级人民法院提出诉讼保全异议书，称该司拥有20900吨氧化铝正本提单，是合法持有人，要求解除查封。同年4月23日，该案移送山东省高级人民法院审理。同年5月15日，开发区工行要求追加鑫宏公司为被告参加诉讼。同年8月11日，山东省高级人民法院作出(1996)鲁法经初字第21号民事裁定书。以开发区工行申请查封运达公司24302吨氧化铝中有10000吨是鑫宏公司支付货款后取得并已转让给他人；另10000吨是鑫宏公司通过换货取得，鑫宏公司申请解封理由为由，解除了对烟台港外港储运公司场地、航标区场地20000吨氧化铝的查封。同日，山东省高级人民法院作出(1996)鲁法经初字第21号民事判决书，驳回开发区工行对鑫宏公司的诉讼请求。

另查明，1996年3月13日，鑫宏公司与北京鑫恒贸易有限责任公司(以下简称鑫恒公司)签订售货合同，约定鑫宏公司将10900吨氧化铝按2700元/吨的价格售予该公司。因货物被查封，该合同没有履行。解除查封后，鑫宏公司将10000吨氧化铝，分别以2000元/吨售予青铜峡铝厂3600吨；1850元/吨售予包头铝厂3600吨；1980元/吨售予新疆众和股份有限公司1800吨；1960元/吨售予烟台志浩经贸有限公司1000吨。跌价损失共计7616000元。因货物被查封多支付银行利息1515024元。此外多支付堆存费668000元。鑫宏公司于1996年12月10日诉至山东省高级人民法院，以开发区工行错误封货，造成该公司上述损失并多支付违约赔偿金1350166.67元，已构成侵权为由，要求开发区工行承担全部损失及诉讼费用。

山东省高级人民法院审理认为：1996年8月1日该院作出(1996)鲁法经初字第21号民事裁定书及(1996)鲁法经初字第21号民事判决书，均已发生法律效力，应作为处理本案的依据。开发区工行在没有查明货物所有人的情况下，错误申请法院查封鑫宏公司的货物，妨碍了鑫宏公司行使所有权，并造成跌价、利息、仓储损失9799024元。对此，开发区工行应依法承担赔偿责任。关于鑫宏公司要求开发区工行承担因货物被查封，致其与鑫恒公司之间的合同不能履行，造成经济损失1350166.67元的主张，证据不足，不予支持。该院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第96条的规定，作出如下判决：开发区工行赔偿鑫宏公司经济损失9799024元。自判决生效后10日内付清。案件受理费67675.95元，开发区工行负担64000元，鑫宏公司负担3675.95元。

开发区工行不服上述判决，向本院上诉称：鑫宏公司在押汇协议上盖章的行为，表示其已同意并确认该协议的约定，押汇款项还清之前，货物所有权属于工行，运达公司无权超出约定任意处分货物。鑫宏公司对协议条款同意和确认后，也应承担不侵犯工行货物所有权的义务，并不应向运达公司就属于工行的货物主张所有权和处分权。运达公司和鑫宏公司不但不积极履行其义务，反而相互串通，签订换货协议，非经货物所有人同意，改变了货物所有权的归属，这种损害委托人利益的行为是违法行为，应当承担法律责任。我行在追索信用证垫款时，申请保全了进口押汇项下的货物，是对属于自己货物的查封，不可能侵犯他人的权利。一审法院不但不依照已查清的押汇协议及信托收据的规定，维护我行的货权，反而认定其违约串换货物的行为合法，作出解除查封的裁定，并依此裁定为依据对实体权利部分不经审理，径行判令我行承担侵权责任，违反了客观事实。请求撤销一审判决，并由鑫宏公司承担一、二审诉讼费用。

鑫宏公司答辩称：1.本案一审判决认定的事实是山东省高级人民法院(1996)鲁法经初字第21号判决所认定的事实，该判决准确认定了整个贸易经过及信托收据和押汇协议，并认定按照工行和运达公司签订的押汇协议和信托收据，运达公司有权处置货物。也就是说运达公司为顺利出售货物，回收货款并还交工行，与鑫宏公司换货的行为是正当的。该判决书还认为，1995年12月7日运达公司与江苏泛亚农业水利发展有限公司签订协议将换来的连云港货物卖出，货款至今未收回，未能向工行支付剩余货款。这就是上诉人工行的损失所在，该判决判令 4 运达公司承担赔偿责任。该判决进一步认定鑫宏公司已按约定履行资金存入的义务，对运达公司债务不再承担担保责任。因此驳回了工行对鑫宏公司的诉讼请求。2.山东省高级人民法院(1996)鲁法经初字第21号民事裁定认定鑫宏公司10000吨氧化铝是通过换货取得所有权的。因此解除了工行对该批货物的扣押申请。3.鑫宏公司提供了因工行申请扣押造成的损害证明。4.原审适用法律正确。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第75条，已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实，我方无需举证。本案是由于工行的非法操作，扩大了损失，侵害了鑫宏公司的合法权益，判令工行对其过错承担责任是公正的。请求维持原判，驳回工行上诉。

本院认为：本案原审原告鑫宏公司的侵权之诉是因开发区工行错误申请扣押，造成该公司损失而提起的。对于开发区工行申请扣押的行为是否适当，山东省高级人民法院已在先于本案审结的另一案件中予以认定，并作出(1996)鲁法经初字第21号民事判决和民事裁定(以下简称21号判决、21号裁定)。该判决确定：按照开发区工行与运达公司签订的押汇协议和信托收据，运达公司有权处置货物。但运达公司未按押汇协议和信托收据约定归还货款。应承担偿还开发区工行信用证垫付款本息的责任。并且认定鑫宏公司已按约定履行资金存入的义务，对运达公司债务不再承担担保责任，判决驳回开发区工行对鑫宏公司的诉讼请求。同时在21号裁定中认定：开发区工行查封货物中有10000吨是鑫宏公司支付货款后取得；另10000吨是通过换货取得，鑫宏公司申请解除查封的理由正当，因此裁定解除了查封。开发区工行作为21号民事判决和裁定的原告方，对该判决和裁定并未上诉或申诉，表明已经服判。但在本案中，开发区工行又对该案认定事实提出异议，并作为本案的抗辩理由，是没有事实和法律依据的。对于已经生效判决中认定的事实，不属于本案审理范围，开发区工行的上诉理由不能成立，本院不予支持。现鑫宏公司在本案中主张的对其通过换货取得1万吨货物被不当申请扣押而产生的赔偿数额，开发区工行并未提出异议。鑫宏公司请求维持原审判决的主张，应予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，开发区工行还应承担赔偿鑫宏公司损失额在二审期间的利息。

本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第1款第(1)项之规定，判决如下：

一、维持山东省高级人民法院(1997)鲁法经初字第2号民事判决。

二、中国工商银行青岛经济技术开发区支行承担赔偿鑫宏公司轻金属有限公司9799024元在二审期间的利息(自1997年6月29日起至实际支付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算)。

本判决为终审判决。

审 判 长 李 健

审 判 员 代理审判员 一九九八年十二月三十一日

书 记 员

王××

陆效龙

陈纪忠

第三篇：财产保全损害责任案

李玉梅律师,现为上海市汇锦律师事务所高级合伙人，专长民事诉讼及公司法律顾问领域。执业九年，先后被四十多家企业、公司聘请为常年法律顾问，以顾问单位零涉诉、无法律风险之忧为服务目标，积累了丰富的合同审核经验和谈判策略；诉讼方面，办理过民商事等案件一千余件，具有丰富的诉讼技巧和庭审经验。

一、基本事实

甲、乙双方在合同履行过程中产生纠纷，经一、二审法院判决，甲应付乙货款95万元。后甲另案起诉乙，要求乙退货款200万，同时申请财产保全，法院作出裁定，冻结甲缴至法院的执行款95万元（前案）。经审理，法院驳回甲起诉。乙认为甲另案起诉系故意引起不当诉讼，错误申请财产保全，造成乙财产损失，起诉甲赔偿因财产保全错误造成乙的损失，包括律师费、被保全款项的利息损失等共计30万元。

二、本案焦点

1、甲申请财产保全的行为是否存在错误；

2、若存在错误，该错误是否导致乙的损失。

三、抗辩理由

1、甲依法申请财产保全，不存在错误。

1）申请财产保全是法律赋予民事诉讼当事人的一项诉讼权利。

2）《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条在立法意旨上，也是将申请财产保全错误这种损害责任归于一种过错责任。申请人是否具有主观过错，是认定申请财产保全有错误的核心要件。

2、甲申请财产保全与乙遭受经济损失之间有无因果关系。

1）《中华人民共和国民事诉讼法》第九十九条明确规定，当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。作为案件的当事人，在法院下达裁定查封合同标的物时，乙可以向法院提出异议并要求进行复议。乙对财产保全无异议且放弃复议权利。

2）乙主张的损失中包括律师费7万元，对于律师费的承担应有法定或约定，在无法定或约定的情况下，不能成立。且乙主张的其他费用均与财产保全不具有关联性。

四、法院判决

法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第九十六条的规定，申请财产保全错误给他人造成财产损失的行为在本质上是一般侵权行为，其构成要件须申请人存在过错。判决驳回乙全部诉讼请求。

五、办案心得

作为代理律师，应紧扣争议焦点，对对方的诉请及事实结合法律依据、证据，从行为的合法性、损失的关联性二个方面着手，有理有据地抗辩，代理意见全部得到支持。

第四篇：道路交通事故损害赔偿案疑难问题探讨

道路交通事故损害赔偿案疑难问题探讨

随着经济社会的发展，机动车保有量逐年增多，道路交通事故损害赔偿案件随之逐年上升，此类案件也出现一些新的特点，法院审判面临相关典型疑难问题：

１.驾驶人员未取得驾驶资格、醉酒驾驶，保险公司应否承担人身伤亡赔偿责任有观点认为，如机动车并非在道路上正常行驶，即驾驶人未取得驾驶资格、醉酒，这时责任风险无法被有效地预测和控制，保险公司不应该仍按正常情况承保责任风险。

笔者认为，虽然保险公司不对受害人的财产损失承担赔偿责任，但应在交强险责任限额内承担人身伤亡赔偿责任，保险公司承担责任后，可以向肇事人追偿，理由：第一，通过责任保险分散和转嫁被保险人的赔偿责任风险，保证第三人及时获得救助和赔偿，是责任保险制度重要的社会功能，并且随着责任保险制度的发展，还赋予第三人向保险公司的直接求偿权。因此，假如因驾驶人未取得驾驶资格或醉酒驾驶而免除保险公司对第三人的赔偿责任，对第三人利益的保护势必不力，而且致害人是否取得驾驶资格、醉酒驾驶，并不是第三人所能选择和回避的。第二，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第二款免除了保险公司的财产损失赔偿责任，立法者在此采用了明示的方式，而对抢救费用以外的其他人身伤亡损失没有作出免除保险公司赔偿责任的明示规定，进一步证明了保险公司对这些损失仍应承担赔偿责任。

２.机动车所有人将其未投交强险的机动车出借给肇事人，机动车所有人是否应在交强险范围内承担赔偿责任

笔者认为，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条规定，在中华人民共和国境内道路上行使的机动车的所有人和管理人，应当依照

《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。根据上述规定，机动车的所有人和管理人与机动车交通事故受害人之间权利义务关系来源于法律的规定，即机动车所有人和管理人对机动车交通事故受害人承担“保障机动车交通事故受害人依法得到赔偿的义务”，该保障义务是通过所有人和管理人向保险人投保机动车交通事故责任强制保险实现的。如果机动车的所有人和管理人不履行该法定义务，将损害机动车交通事故受害人赔偿权利的实现。因此，机动车交通事故受害人有权要求违反法定义务的机动车的所有人和管理人承担其不履行法定义务的后果，机动车所有人和管理人应在交强险限额内对肇事人的赔偿责任承担连带责任。

３.机动车与非机动车相撞，双方对交通事故的发生均有责任，机动车方造成损失的，非机动车是否应承担赔偿责任有观点认为，机动车与非机动车方发生的交通事故应由机动车方承担责任，即使行人或非机动车有过错，也只能适用过失相抵原则，减轻机动车方的责任，但不能要求非机动车对机动车方承担赔偿责任。理由为：道路交通安全法第七十六条就非机动车、行人一方的损失适用过失相抵原则处理，即非机动车方、行人的过错只起到减轻机动车一方责任的作用，机动车一方相应减轻的责任实际就是非机动车方、行人所承担的过错责任范围，机动车方的损失可通过有关保险来处理。

笔者认为，行人或非机动车方对机动车方造成的损害应予赔偿。理由：道路交通安全法第七十六条规定的是机动车方对另一方（包括机动车方、行人及非机动车方）的损害如何赔偿问题，即机动车之间适用过错责任原则，机动车与非机动车之间适用过错推定原则。虽然该条款并未规定机动车方的损害可向有责任的非机动车方索赔，但不能因无此规定就认定其无

权索赔，这种推定有违法律适用的一致性和平等性。第七十六条规定的非机动车、行人有过错、机动车驾驶人已采取必要措施时，按一定比例减轻机动车方的赔偿责任，此原则不仅应体现在机动车方的赔偿责任上，也应体现在非机动车方对机动车方损失的赔偿责任方面。

４.死亡赔偿金能否视为遗产最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》是以“继承丧失说”将死亡赔偿金解释为财产损害赔偿金，由此带来的争议是死亡赔偿金能否视为遗产。有观点认为，既然采纳了“继承丧失说”，死亡赔偿金就应是死亡被害人的遗产，应按法定顺序继承，债权人也可以主张继承人在继承范围内以死亡赔偿金清偿债务。

笔者认为，遗产是死者生前已经取得或者约定取得的财产和财产权利，是被继承人依法享有的固有利益。而死亡赔偿金是向后发生的未来可预期的收入损失。因此，将死亡赔偿金解释为遗产是不正确的。从赔偿请求权的角度分析，死亡赔偿金是对于具有“经济性同一体”性质的受害人家庭未来收入损失的赔偿，从时间顺序上看，应当是死亡事件发生在先，对由此产生的各项损失的赔偿请求权发生在后，所以死亡赔偿金的赔偿请求权人是受害人的近亲属，是受害人近亲属具有人身专属性质的法定赔偿金。因此死亡赔偿金不是遗产，不能作为遗产继承，债权人也不能主张受害人近亲属在获赔死亡赔偿金的范围内清偿受害人生前债务。

５.当事人各方对交通事故的发生均无过错，保险公司是否应在有责任赔偿限额内承担赔偿责任有观点认为，只要机动车方对交通事故的发生无责任，保险公司就只应在无责任赔偿限额内承担责任。理由为：国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定：机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿

限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。根据条例释义，所谓无责任赔偿限额是指被保险人在道路交通事故中无过错的情况下，保险公司对于受害人的人身伤亡和财产损失所承担的最高赔偿限额。故只要被保险人在事故中无过错，保险公司就应在无责任限额内承担赔偿责任。

笔者认为，保险公司仍应在有责任赔偿限额内承担赔偿责任。理由是：交强险责任限额分为被保险人有责任的赔偿限额和无责任的赔偿限额。交通事故无过错不必然在民事案件中就不承担赔偿责任，无过错与无责任是不同的法律概念。道路交通安全法第七十六条未对机动车与行人均无过错情况下如何承担责任作出直接规定。笔者认为，意外事故机动车应对行人承担全部责任，或至少应按公平原则承担超过50%的责任。即使当事人各方对事故的发生均无责，机动车方的赔偿责任不予免除，作为投保交强险的保险公司应当在有责任的赔偿限额内进行赔偿。否则将出现非机动车方无责却自行承担全部损失，或机动车方承担赔偿责任而保险公司却不承担赔偿责任的情形。故无责任赔偿限额中的无责任应作限缩性解释，即被保险人无责任且受害人负全责，才适用该无责任赔偿限额。

６.机动车之间发生交通事故，双方均未投交强险，责任如何承担有观点认为，未参加交强险的机动车发生交通事故，应参照道路交通安全法第七十六条的规定处理，即由肇事机动车方按照交强险责任限额予以赔偿，超过责任限额部分再按责任进行赔偿。

笔者认为，未参加交强险的机动车发生交通事故，应参照道路交通安全法第七十六条的规定处理，即由机动车方按照交强险责任限额予以赔偿，超过责任限额部分再按责任进行赔偿，但应排除双方均未投保交强险的机动车之间发生交通事故造成车上乘员伤亡的情形。理由为：机动车之间发

生交通事故，双方均未投交强险，若存在主次责任，将会出现责任倒挂情形。故应按无保险的机动车与机动车发生交通事故的一般分责原则处理，即按过错责任赔偿，此符合社会公平原则与一般群众的认可度。

第五篇：财产保全申请书

财产保全申请书

在当今社会生活中，各种申请书频频出现，申请书可以使我们的愿望和请求得到合理表达。什么样的申请书才是合理的呢？以下是小编整理的财产保全申请书，欢迎阅读与收藏。

财产保全申请书1

申请人：姓名____，性别____，出生日期____，身份证号____，住址____，联系方式____。

申请请求：请求贵院依法作出裁定，解除对申请人的财产保全措施。

事实及理由：

20____年____月____日____对申请人提出诉前财产保全，贵院作出（20____）铜民初字第____号裁定：查封申请人的____号轿车。现申请人依据相关的法律法规提供担保，并向贵院申请解除财产保全措施。

担保财产：货币担保3000元（叁仟元）人民币，存放于贵院作为担保。

申请人被保全的车辆已经投保了交通事故强制保险和商业三责险，保单号：____，保额足以承担____的相关损失。现申请人又提供相应的货币担保，将不会影响将来判决的执行。因而，在这种情况下，为了申请人的合法权益，人民法院应当解除财产保全措施。

此致

敬礼！

____人民法院

申请人：____

20____年____月____日

财产保全申请书2

申请人：____，女，汉族，____年____月____日出生，住址：____市____，身份证号：____。

被申请人：____有限公司。

住所地：____市号。

法定代表人：____，系该公司执行董事。

被申请人：____，男，汉族，____年____月____日出生，住址：____省____，身份证号：____。

请求事项：

立即冻结被申请人银行存款____万元或查封扣押被申请人相当于____万元的财产。

事实与理由：

20____年____月____日至____年____月____日期间，被申请人____有限公司向申请人借款（或其他）人民币____万元并约定了借款利息和逾期利息，其他被申请人为该借款提供担保____时至约定的还款日，被申请人____有限公司未按期还款，后经申请人多次催告，被申请人____有限公司拒不返还借款，其他被申请人也拒不承担担保责任____依上所述，不立即采取保全措施将给申请人合法权益造成不可弥补的损失，申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条之规定，特向贵院提出申请，请贵院依法采取财产保全措施。

申请担保：申请人以____银行存款为上述保全提供担保。

特此申请。

此致

敬礼！

____人民法院

申请人：____

20____年____月____日

财产保全申请书3

申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

委托代理人：姓名工作单位

被申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

申请人收到贵院（年份）______经初字第____号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款____万元的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：

根据以上事实，申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（年份）______经初字第____号《民事裁定书》进行复议，作出变更裁定解除已被提走的____万元货物存款的冻结，并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。

此致

人民法院

申请人：______（盖章）

________年__月____日

财产保全申请书4

申请人：_____，女，汉族，_____年_____月_____日出生，住址：_____市_____，身份证号：_____

被申请人：_____有限公司

住所地：_____市号

法定代表人：_____，系该公司执行董事

被申请人：_____，男，汉族，_____年_____月_____日出生，住址：_____省_____，身份证号：_____

请求事项：

立即冻结被申请人银行存款_____万元或查封扣押被申请人相当于_____万元的.财产。

事实与理由：

20_____年_____月_____日至_____年_____月_____日期间，被申请人_____有限公司向申请人借款（或其他）人民币_____万元并约定了借款利息和逾期利息，其他被申请人为该借款提供担保_____时至约定的还款日，被申请人_____有限公司未按期还款，后经申请人多次催告，被申请人_____有限公司拒不返还借款，其他被申请人也拒不承担担保责任_____依上所述，不立即采取保全措施将给申请人合法权益造成不可弥补的损失，申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条之规定，特向贵院提出申请，请贵院依法采取财产保全措施。

申请担保：申请人以_____银行存款为上述保全提供担保。

特此申请。

此致

敬礼！

______人民法院

申请人：______

20____年____月____日

财产保全申请书5

申请人：_____，男，_____年_____月出生，汉族，身份证号码：_____，现住_____，联系电话；_____。

被申请人：_____，男，_____年_____月出生，汉族，身份证号码：_____，现住_____，联系电话；_____。

申请人诉被申请人欠款纠纷一案的财产保全申请，贵院已经受理，案号为（_____）_____民二初字第_____—_____号民事裁定书。基于维护申请人的合法权益，现申请追加查封被申请人价值_____元的足额财产。

申请事项

请求追加查封被申请人价值_____元的足额财产。

事实与理由

贵院原已查封被申请人的两台机械，但该查封的财产，现市场价值只有_____万元，不足已抵偿被申请人欠申请人_____元。而据申请人了解，现在被申请人正在加紧转移财产，企图逃避债务的履行。为使本案在审结后能得到顺利执行，切实地维护申请人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，第九十六条的规定，申请人特提出追加查封被申请人价值_____元的足额财产申请，敬请贵院予以批准。

此致

敬礼！

______人民法院

申请人：______

20____年____月____日