公司设立未成功,投资人向合作人索要设立费用获支持

第一篇：公司设立未成功,投资人向合作人索要设立费用获支持

公司设立未成功，投资人向合作人索要设立费用获支持

【基本案情】

被告王某与第三人郑某共同出资向他人受让了成品零售经营许可证，并以此为基础与2001年9月21日签订合伙协议。2002年3月，被告与其妻子江某注册等级了合伙企业玉环县田某石油供应站，未将第三人登记为合伙人。2005年3月2日，第三人向玉环县工商行政管理局申请，要求登记其对田某石油供应站享有三分之一权益，遭到拒绝。第三人遂向浙江省玉环县人民法院提起行政诉讼，经一、二审审理，县工商局最终于2006年10月8日核准并登记了第三人对田某石油供应站享有三分之一的财产份额。

2003年9月9日，玉环县楚门镇人民政府向玉环县经贸局发出《关于拆建田某石油供应站的函》，以安全为由要求拆建田某石油供应站。2004年5月8日，两原告与被告及其妻江某签订一份协议书，旨在设立与欢欣啊某加油站有限公司，约定两原告占三分之二的股权，被告占三分之一的股权，并约定被告方拥有的田某石油供应站作价1860000元，其中620000元作为被告对新设立的加油站的投资款，剩余财产为1240000元待合作成功后由两原告用现金直接支付被告方，并作为两原告对新设加油站的投资款。对于新设加油站的开办费，协议约定总额在100000元至300000元之间，由两原告据实申报，若合资未获批准，开办费由两原告自行负责。同日，两原告与被告签订了一份内容基本相同的联营协议。2004年8月28日，两原告与被告召开了第一次股东会，通过了公司章程。经申请，县经贸局将某加油站项目上报省经贸委。经省经贸委审核同意关闭田某石油供应站迁至76省道复线楚门丁岙段建设某加油站，并要求项目在2005年12月底前完工。2008年3月28日，两原告与被告召开股东会，决定以筹建中的加油站有限公司的名义，受让国有土地3295平方米，两原告支付对价4738000元。为筹建加油站，两原告自2004年9月24日起至2010年5月24日止，实际共投入6871170.34元（不含开办费）。但由于田某石油供应站仍由被告一直经营，某加油站的经营许可证也未颁发，拟设立的某加油站有限责任公司无法注册成立，故两原告诉至法院，要求被告返还两原告为筹建设立玉环县某加油站有限公司而为被告垫付费用共计370余万元。

【法院审理】

法院审理认为，有限责任公司设立失败后，在公司发起人之间，对公司未成立时产生的费用和债务，承担责任的情形分为两部分：一是按约定承担责任，没有约定的，按照约定的出资比例承担责任；没有约定出资比例的，按照均等额承担责任。二是因部分发起人的过错导致公司不能成立时，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务。

本案中，根据双方订立的协议书以及公司章程，没有约定公司设立失败后的责任承担方式，故应当按照约定的出资比例承担。另一方面，由于被告在与原告合作时，未将第三人情况如实告知两原告，显然是属于故意违约行为。某加油站有限公司虽然深白获得迁建批文，但其成立必须以原田某石油供应站原有的经营许可证换取新证这一行政许可为前提，而该站的迁建及经营许可证转移，又必须以合伙人第三人认可为前提，但两原告、被告以及第三人始终没有为此达成一致意见。因此，虽然某加油站有限公司未成立不能完全归因于被告权利的瑕疵担保责任，但被告违约行为时导致公司未成立的主要原因。两原告要求被告承担过错赔偿责任理由成立，法院予以支持，被告应当对其过错导致公司未成立分担两原告因公司设立行为所产生费用的利息损失。

综上，法院判决被告王某返还原告莫某、林某因公司设立行为产生的垫付出资费用共计2126705.67元；被告王某因其过错导致公司不能成立分担元噶莫某。林某因公司设立行为所产生费用的利息损失共计人民币856429.31元。

【律师点评】

公司设立过程中必然会产生一定的费用，尤其是拟从事的项目需要进行大量的前期投入的项目，例如需要委托第三方出具环境评价报告等，由于公司尚未成立，此时费用必须由部分创业者垫付，为了防止日后因垫付费用事宜发生争议，建议在垫付费用时，保留支付费用的相应证据，与收款方签订书面合同，要求收款方出具合法有效的发票。此外，建议在投资协议中就公司设立过程中的费用承担方式进行明确的约定，即约定公司若成立，设立费用应当由公司全部承担；如果公司不能成立，个创业者承担设立费用。