新三板挂牌事业单位股东的操作实务(收藏版)（共5篇）

第一篇：新三板挂牌事业单位股东的操作实务(收藏版)

新三板挂牌事业单位股东的操作实务（收藏版）

一、事业单位同意下属企业出资的法律效力

1、重点问题2011年12月22日，广西师范大学出版社出资500万元认购北京昊福文化15.87万股股权，该出资行为仅得到广西师范大学的同意。（1）请主办券商和律师补充核查其法律依据的充分性。（2）请补充提供国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于同意广西师范大学出版社出资北京昊福文化的批复。（3）请提供根据最新批复情况修改后的推荐报告、尽职调查报告以及律师的补充法律意见书。答复：

（一）广西师范大学同意广西师范大学出版社对昊福文化的出资行为具有法律依据昊福文化股东之一广西师范大学出版社集团有限公司系广西师范大学全资设立的有限责任公司，其《营业执照》上所载企业类型为内资法人独资。广西师范大学是广西壮族自治区区属事业单位，而广西师范大学出版社集团有限公司并非事业单位。根据《事业单位国有资产管理暂行办法》（财政部令第36号）《广，西壮族自治区行政事业单位国有资产管理办法》（广西壮族自治区人民政府令第68号），《关于印发自治区本级行政事业单位国有资产使用管理暂行办法的通知》（桂财资[2012]9号）的有关规定，广西壮族自治区财政厅是广西师范大学国有资产管理的职能部门，负责对广西师范大学国有资产实施综合管理；广西壮族自治区教育厅是广西师范大学的主管部门，负责对广西师范大学国有资产实施监督管理；广西师范大学作为区属事业单位负责对本单位国有资产实施具体管理。《事业单位国有资产管理暂行办法》第六条第（三）款规定“（各级财政部门）按规定权限审批本级事业单位有关资产购置、处置和利用国有资产对外投资、出租、出借和担保等事项”；第七条第（三）款规定“（各级事业单位的主管部门）审核本部门所属事业单位利用国有资产对外投资、出租、出借和担保等事项，按规定权限审核或者审批有关资产购置、处置事项”。《广西壮族自治区行政事业单位国有资产管理办法》第四条第（二）款规定“（各级财政部门）负责行政事业单位资产配置、处置、产权变动和利用国有资产对外投资、出租、出借以及担保等事项审批”；第五条第（三）款规定“（各级事业单位的主管部门）负责权限范围内审核或者审批所属事业单位对外投资、担保”。《自治区本级行政事业单位国有资产使用管理暂行办法》第三条规定“本办法所称的自治区本级行政事业单位国有资产使用，是指自治区本级行政事业单位自用、出租、出借以及事业单位对外投资和担保等行为”；第五条规定“自治区本级行政事业单位负责本单位国有资产使用的具体管理”。根据上述规定，广西壮族自治区财政厅和广西壮族自治区教育厅对所属事业单位广西师范大学对外投资的审批要求只具体到广西师范大学自身利用国有资产对外投资这一层面。《事业单位国有资产管理暂行办法》第八条第（一）款规定“事业单位负责对本单位占有、使用的国有资产实施具体管理。根据事业单位国有资产管理的有关规定，制定本单位国有资产管理的具体办法并组织实施”；《广西壮族自治区行政事业单位国有资产管理办法》第六条第（一）款规定“行政事业单位负责制定本单位国有资产管理的具体办法并组织实施”。根据上述规定，应由广西师范大学负责制定本单位国有资产管理的具体办法并负责具体实施。广西师范大学《关于加强校办企业管理，深化校办企业改革的若干意见》（师政校产（2005）2号）第一条第（一）款规定“校产管理处是代表学校对企业行使出资人权利的职能部门，必须加大对国有资产保值增值的监管力度，维护学校合法利益，同时做好企业日常经营管理的服务工作”。广西师范大学《关于我校校办企业对外投资管理的暂行规定（试行）》（师政校产（2005）4号）第三条规定“校办企业对外投资，（对外投资报告）必须严格按照我校《关于校办企业财务审批权限暂行规定》（师政财经（2000〕3号）逐级报批”，第五条规定“学校对校办企业“对外投资报告”的批复，一律以学校正式文件（包括校长办公会会议纪要）为准”。广西师范大学《关于校办企业财务审批权限暂行规定》（师政校产（2000）3号）第三条规定“企业因生产发展需要，进行生产性投资或对外投资，均需要提供可行性论证报告，报主管部门（校产管理部门）审查和校领导审批，未经审批，单位财务不得划拨资金”。综上，广西师范大学出版社作为广西师范大学的校办企业，对于广西师范大学出版社对昊福文化的本次投资，广西师范大学已于2011年11月20日批准并出具了《关于同意广西师范大学出版社有限责任公司投资北京昊福文化传播有限公司的函》，因此，本所律师认为广西师范大学同意广西师范大学出版社对昊福文化的出资行为具有法律依据。

（二）广西师范大学出版社在昊福文化的出资已经补充取得了相关国有资产管理部门的国有股权设置批复在昊福文化向全国中小企业股份转让系统提交申请材料的同时，昊福文化已通过广西师范大学出版社、广西师范大学开始补办国有股权设置批复。广西师范大学向广西壮族自治区教育厅教育厅呈递《关于补办广西师范大学出版社在北京昊福文化传播股份有限公司国有股权设置的请示》（师政报[2013]0281号）；后广西壮族自治区教育厅向广西壮族自治区财政厅呈递《关于补办广西师范大学出版社在北京昊福文化传播股份有限公司国有股权设置的函》（桂教函[2014]144号）。2014年3月14日，广西壮族自治区财政厅出具了《关于广西师范大学出版社集团有限公司对外投资国有股权确认的复函》（桂财资函[2014]45号），补充确认了广大学自身利用国有资产对外投资这一层面。《事业单位国有资产管理暂行办法》第八条第（一）款规定“事业单位负责对本单位占有、使用的国有资产实施具体管理。根据事业单位国有资产管理的有西师范大学出版社对昊福文化的国有股权投资，并对广西师范大学出版社在昊福文化的国有股权设置进行了批复。根据该批复，“截止目前，广西师范大学出版社集团有限公司持有北京昊福文化传播有限公司250万股份，持股比例9.75%，股权性质为国有法人权。” 综上，本所律师认为广西师范大学出版社对昊福文化的出资已经取得广西壮族自治区财政厅的补充确认，且广西师范大学出版社在昊福文化的国有股权设置已经取得广西壮族自治区财政厅的批复。

二、事业单位及其工作人员能否作为新三板挂牌公司股东？

（一）、公司简介：天津迈达医学科技股份有限公司，证券名称：迈达科技，证券代码：430220，股本：4，000万元。公司主要从事眼科超声／非超声医学诊疗设备和其他专用医学诊疗设备的设计、研发、制造及销售。

（二）、问题解析：

1、事业单位能否作为公司股东？公司第二大股东为中国医学科学院生物医学工程研究所，持股比例为16.709%。对于该股东的适格性问题，《迈达科技补充法律意见书

（一）》中对该问题做出了解释。根据1999年6月29日《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》（工商企字[ 1999]第173号）第六条和2006年1月1日实施的《事业单位登记管理暂行条例实施细则》第五十七条的规定，事业单位可以作为股东投资开办企业法人。2004年1月9日，中国医学科学院生物医学工程研究所作为股东出资成立天津迈达医学科技有限公司，其上级单位中国医学科学院也没有进行限制性或禁止性规定，且符合国家鼓励科研院所开办公司的政策规定，经过工商行政管理机关登记确认。因此，该研究所作为股东适格。

2、事业单位工作人员能否作为公司股东？公司股东、总经理王延群持有公司4.759%的股权，同时担任中国医学科学院生物医学工程研究所研究室主任。对于该股东的适格性问题，《迈达科技补充法律意见书

（一）》中对该问题做出了解释。中国医学科学院生物医学工程研究所的上级单位中国医学科学院仅有对所长、副所长等高层职位的限制性规定。王延群自迈达科技有限公司设立至今一直作为公司的股东，股份公司成立时持有公司4.759%的股份并担任总经理职务不违反我国相关法律法规、研究所及上级单位中国医学科学院的规定。王延群兼任研究所研究室主任即科室技术负责人的职务根据中国医学科学院生物医学工程研究所出具的证明，研究室主任是研究所主任任命的，属于科室技术负责人，不属于行政干部任职，研究所及其上级单位没有对此进行限制性规定。自2004年1月9日迈达科技有限公司设立起，王延群一直勤勉尽责地履行在公司的职务，其担任研究室主任并没有影响其履行公司总经理职务。王延群本人出具了《总经理如何保障勤勉尽责地履行公司职务的说明》，对其作为迈达科技总经理履行了勤勉尽责义务进行了说明。同时，王延群表示年底将不再担任研究室主任职务。且王延群担任公司总经理职务经过公司董事会的聘任，并经过工商行政机关的登记备案。因此，王延群担任中国医学科学院生物医学工程研究所研究室主任的同时作为公司股东并担任公司总经理是适格的。

三、新三板股东资格问题股东资格又称股东地位，是指各民事主体作为公司股东的一种身份和地位。具有股东资格，就意味着股东享有包括自益权和共益权在内的各项权利;同时，也意味着需要承担股东应当承担的相应义务。那么IPO和新三板的股东资格如何认定?

一、自然人

（一）党政机关

1、公务员（禁止）《公务员法》第53条第14款规定，'公务员必须遵守纪律，不得从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务'。因此，国家公务员是不可以投资公司成为股东的。虽然公务员不能因个人营利目的担任企业董事、监事、经理，但是可以根据上级的决定，到国有企业事业单位挂职锻炼（包括担任董事、监事、经理职务）。

2、党政机关的干部和职工（禁止）根据《关于严禁党政机关和党政干部经商、办企业的决定》以及《关于进一步制止党政机关和党政干部经商、办企业的规定》，国家机关法人的干部和职工，除中央书记处、国务院特殊批准的以外，一律不准经商、办企业。因此，国家机关法人的干部和职工不得投资公司成为股东。《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》第二条规定，禁止私自从事营利性活动，不准个人或者借他人名义经商、办企业。

3、处级以上领导干部配偶、子女（有条件禁止）根据中央纪委《关于'不准在领导干部管辖的业务范围内个人从事可能与公共利益发生冲突的经商办企业活动'的解释》（中纪发[2000]4号）、《关于省、地两级党委、政府主要领导配偶、子女个人经商办企业的具体规定（执行）》（中纪发[2001]2号）和各地市纪委《关于区、县党政机关局级领导干部的配偶、子女不准在领导干部管辖的业务范围内投资兴办可能与公共利益发生冲突的企业。

4、县以上党和国家机关退（离）休干部（禁止）《中共中央办公厅、国务院办公厅关于县以上党和国家机关退（离）休干部经商办企业问题的若干规定》明确禁止县级以上党和国家机关退的（离）休干部，不得兴办商业性企业。因此，县级以上党和国家机关的退（离）休干部是不可以投资公司成为股东的。

5、国有企业领导人（有条件禁止）《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第5条规定，国有企业领导人员不得有利用职权谋取私利以及损害本企业利益的下列行为：（1）个人从事营利性经营活动和有偿中介活动，或者在本企业的同类经营企业、关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股；

6、国企领导人配偶、子女（有条件禁止）《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》第6条规定，国有企业领导人员应当正确行使经营管理权，防止可能侵害公共利益、企业利益行为的发生。不得有下列行为：国有企业领导人员的配偶、子女及其他特定关系人，在本企业的关联企业、与本企业有业务关系的企业投资入股。

7、现役军人（禁止）《中国人民解放军内务条令》第127条规定，军人不得经商，不得从事本职以外的其他职业和传销、有偿中介活动，不得参与以营利为目的的文艺演出、商业广告、企业形象代言和教学活动，不得利用工作时间和办公设备从事证券交易、购买彩票，不得擅自提供军人肖像用于制作商品。《中国人民解放军纪律条令》第3章第3节27条：参与经商或者偷税漏税，情节较轻的，给予警告、严重警告处分；情节较重的，给予记过、记大过处分；情节严重的，给予降职(级)、降衔(级)、撤职、取消士官资格处分。

8、银行工作人员（有条件禁止）目前没有统一的明文规定禁止银行工作人员投资其他企业，但各商业银行对其员工都有不同程度的限制性规定。目前银监会正在征求意见制定相关规定：《银行业金融机构从业人员职业行为指引（征求意见稿）》第十条，坚持以客户和所在银行(公司)利益为重。当发生利益冲突时，应申请回避，或向管理层、利益相关人充分披露利益冲突信息，以保障业务处理的公平合理。从业人员如果与客户有亲属关系，批准贷款时应回避；不得在其他公司兼职(本行或本公司委派的除外)或从事第二职业；不得在工作时间炒股票；不得在所在银行(公司)外参与经营性或营利性活动。

9、在职教师（允许）我国《教师法》和《教师职业道德规范》没有规定教师不可以做股东。教师也不是公务员，他们只是有些待遇按照公务员或者不低于公务员对待。所以，他们可以投资做股东。但是，不可以做公司的职员，也不可以利用教师的权利为自己或他人谋利益。

（二）其他情形

1、职工持股会（禁止）2000年7月6日，民政部民办函[2000]110号《关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函》中特别规定，'由于职工持股会属于单位内部团体，不应再由民政部门登记管理，各地民政部暂不对企业内部职工持股会进行社团法人登记；此前已登记的职工持股会在这次社团清理中暂不换发社团法人证书'。据此，职工持股会不具有社团法人的主体资格，其作为股份有限公司的发起人，缺乏法律依据。2000年12月11日，中国证监会亦在其《复函》中指出：'职工持股会不能成为公司的股东。'

2、国有企业职工（有条件禁止）《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》规定，（3）国有大中型企业主辅分离辅业改制，鼓励辅业企业的职工持有改制企业股权，但国有企业主业企业的职工不得持有辅业企业股权。国有大型企业改制，要着眼于引进先进技术和管理、满足企业发展资金需求、完善公司法人治理结构，提高企业竞争力，择优选取投资者，职工持股不得处于控股地位。（4）严格控制职工持股企业范围。职工入股原则限于持有本企业股权。国有企业集团公司及其各级子企业改制，经国资监管机构或集团公司批准，职工可投资参与本企业改制，确有必要的，也可持有上一级改制企业股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子企业的国有股东代表。

3、未成年人（允许）国家工商行政管理总局于2007年6月25日《关于未成年人能否成为公司股东的答复》（工商企字131号）：《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此，未成年人可以成为公司股东，其股东权利可以由法定代理人代为行使。”但是要注意无民事行为能力或者限制民事行为能力的人不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

4、家庭成员（有条件允许）家庭成员尤其是夫妻共同设立公司由于涉及到财产的独立性问题，存在公司性质模糊（可能是一人公司）及权利处置（夫妻离婚后的股权分置）的问题。家庭成员共同出资设立有限责任公司，必须以各自拥有的财产作为注册资本，并各自承担相应的责任，登记时需提交财产分割的书面证明或者协议。

二、法人

1、分公司（禁止）有限责任公司或股份有限公司可以对公司制企业、集团所有制企业投资，但其所设立的分公司不能对外投资。

2、一人公司（有条件允许）一人有限公司原则上可以成为公司的股东；自然人只能投资设立一个一人有限公司，而且该一人有限公司不能投资设立新的一人有限公司。

3、商业银行（有条件允许）商业银行原则上不能成为非金融机构的股东，但国家另有规定的除外，如司法判决或抵押质押等不属于主动投资行为。

4、被吊销营业执照的公司（允许）拟上市股东被吊销营业执照，但其法人资格并未就此消亡，营业执照的吊销只说明其丧失了经营资格，其法人资格依旧存在，因此不影响其对股份的持有。但因为营业执照被吊销，可能存在法人资格丧失的风险，由此导致股权的不确定性。因此拟上市鉴于股权的稳定性考虑，若出现被吊销营业执照的法人股东，还是建议转给他人。

5、非营利性非企业法人（有条件允许）总体上来说，机关法人、社会团体法人、事业单位法人等非企业法人都可以投资设立有限责任公司、股份有限公司和外商投资企业等。但是一般来说，国家政府性质的非盈利性的非企业法人不具备股权投资的主体资格。

6、基金公司（允许）基金会可以成为公司的股东。

7、个人独资企业（允许）个人独资企业可以作为有限公司的股东，并可设立分支机构。不得投资设立非公司企业法人。

8、外商投资企业（允许）出资额已缴足、已经完成原审批项目、已经开始缴纳企业所得税的外商投资企业可以作为发起人。

三、合伙企业

1、合伙企业（允许）合伙企业可以作为有限公司的股东，并可以设立分支机构。

2、中介机构（禁止）会计事务所、审计事务所、资产评估机构、律师事务所不得设立公司。《公司登记管理若干问题的规定》第21条规定，会计事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为资产主体向其他行业投资设立公司。

四、国有资产

1、事业单位（禁止）《中央行政事业单位国有资产管理暂行办法》第29条规定，各部门行政单位和参照公务员法管理的单位，不得将国有资产用于对外投资。其他事业单位应当严格控制对外投资，不得利用国家财政拨款、上级补助资金和维持事业正常发展的资产对外投资。

2、高校（禁止）教育部发布了《教育部关于积极发展、规范管理高校科技产业的指导意见》（教科发[2005]2号文），该文对部属高校做出了如下规定：高校除对高校资产公司进行投资外，不得再以事业单位法人的身份对外进行投资。

3、社会团体法人（允许）《民政部、国家工商行政管理局关于社会团体开展经营活动有关问题的通知》规定，开展经营活动的社会团体，必须具有社团法人资格。不具备法人资格的社会团体，不得开展经营活动。社会团体开展经营活动，可以投资设立企业法人，也可以设立非法人的经营机构，但不得以社会团体自身的名义进行经营活动。社会团体从事经营活动，必须经工商行政管理部门登记注册，并领取《企业法人营业执照》或《营业执照》。

4、村民委员会（允许）目前没有禁止性规定。广西自治区人民政府2011年3月发布的《广西壮族自治区人民政府关于进一步全面推动全民创业加快推进城镇化跨越发展的意见》，中允许“个人独资企业、合伙企业、个体工商户、农民专业合作经济组织、有投资能力的居民委员会、村民委员会作为股东或发起人设立公司”。由此，可以初步推定村委会作为发起人应该是可以的。三房巷(600370)公司实际控制人江阴市周庄镇三房巷村村民委员会持有控股股东三房巷集团95%的股权，同时拥有第二大股东100%的权益。

四、新三板“股东超200人”

一、14家股东超200人股份公司进入证监会合规性审核程序公司股东人数超200人问题一直是证券、公司层面实务操作中一大难题。2013年12月新三板突破试点国家高新区限制，实施全面扩容，迎来了新三板挂牌的井喷时期。截至2015年4月13日，新三板挂牌企业已达2231家，总股本969.46亿股，成交股数21246.63万股，成交金额172039.08万元。根据规定，股东超200人公司申请到全国股转系统挂牌须经过中国证监会合规性审核。取得中国证监会核准文件后，再向全国股转系统报送申请文件，办理信息披露、股份登记等挂牌手续。《非上市公众公司监管指引第4号—股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》的出台，为该类公司的规范提供了细致周详的可操作性方案，根据该指引，合规性审核要求主要包括以下四项：一是公司依法设立且合法存续，二是股权清晰，三是经营规范，四是公司治理与信息披露制度健全。根据证监会网站公布《非上市公众公司行政许可事项审核工作流程及申请企业情况》目前已有14家股东超200人公司申请证监会合规性审核并进入审核程序，其中10家通过审核，1家中止审核、1家终止审核，另外2家还在审核过程中。非上市公众公司监管部行政许可申请企业基本信息及审核进度表（截至2015年4月10日）申请企业注册地申请项目核准日期江苏省铁路发展股份有限公司江苏公开转让2014-1-21山东齐鲁华信实业股份有限公司山东公开转让2014-5-5济南圣泉集团股份有限公司山东公开转让2014-6-13山东家家悦投资控股股份有限公司山东定向转让2014-8-6山东征宙机械股份有限公司山东公开转让2014-9-26桂林五洲旅游股份有限公司广西公开转让中止审查天津联博化工股份有限公司天津公开转让终止审查创智信息科技股份有限公司广东定向发行2014-12-30山东开泰石化股份有限公司山东公开转让2014-12-19琼中黎族苗族自治县农村信用合作联社股份有限公司海南定向发行2015-1-7山东索力得焊材股份有限公司山东公开转让2015-3-18苏州制氧机股份有限公司江苏公开转让-宁波公运集团股份有限公司宁波公开转让2015-3-19山东赛特电工股份有限公司山东公开转让-

第二篇：新三板挂牌股东拆借资金操作实务

新三板挂牌股东拆借资金操作实务

一、关联方占用资金、购买理财产品

报告期内,存有关联方占用资金和购买投资理财行为。请公司:(1)提供关联方偿还占用资金的凭证;(2)说明公司为规范关联方占用资金和购买投资理财的措施。请主办券商和律师进一步核查并就公司前述措施是否合法、有效发表明确意见。

（1）关联方偿还占用资金的凭证

1)根据芒冠有限于2011年4月30日出具的《收据》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的1,000元现金还款。

2)根据中国工商银行江苏雨花支行营业部于2011年5月6日出具的《资金划汇(贷方)补充凭证》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的100万元还款。

3)根据中国工商银行江苏雨花支行营业部于2011年11月29日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到付款人刘雪梅的51万元还款。经核查,本所律师认为,截至本补充法律意见书出具之日,芒冠光电无关联方占用资金的情形。

（2）委托理财凭证

1)经芒冠光电一届七次董事会及2013第一次临时股东大会审议批准,关联董事及股东回避表决,芒冠光电委托董事长赵文龙先生购买了名称为广发货币A级契约型开放式基金150万元整。

2)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年7月25日出具的《中国工商银行资金汇划补充凭证》,赵文龙收到芒冠光电委托理财汇款150万元。

3)根据赵文龙牡丹灵通卡账户历史明细清单,赵文龙2013年7月25日购买理财产品150万元,并于同年8月28日赎回理财产品1,505,317.48元。

4)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年8月28日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款100万元。5)根据中国工商银行南京雨花支行营业部于2013年8月29日出具的《中国工商银行业务回单(收款)凭证》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的本金汇款50万元。

6)根据芒冠有限于2013年8月29日出具的《收据》,芒冠光电收到赵文龙受托购买理财产品的利息5,317.48元。

（3）规范关联方占用资金的措施

1)为了规范公司与关联方之间的关联交易,维护公司股东的合法权益,保证公司与关联方之间的关联交易的公允、合理,公司根据有关法律、法规和规范性文件的规定,已在其现行《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、挂牌后适用的《公司章程(草案)》及《关联交易决策制度》等内部规章制度中对关联交易的决策权力和程序作了明确规定。

2)芒冠光电实际控制人于2014年3月5日出具《关于避免资金占用的承诺函》,承诺其本人及关联方将不发生促使芒冠光电为其代垫费用、促使芒冠光电通过任何方式将资金直接或间接地提供给其本人及关联方使用等占用芒冠光电资金的行为。

经核查,本所律师认为,芒冠光电现行《公司章程》以及其他规章制度中明确了公司在审议关联交易时,关联股东和关联董事实行回避,其规范关联交易的制度合法有效;芒冠光电实际控制人出具承诺其本人及关联方将不发生占用芒冠光电资金行为的《关于避免资金占用的承诺函》合法有效。

二、公司资金与控股股东资金混同

问题：（1）本所律师核查有关陈国英与佳龙股份资金往来的记账凭证、进账单等后发现，陈国英与佳龙股份之间的资金往来主要分为以下几种情况：①佳龙股份因生产需要对外支付，财务人员受陈国英指示对外支付，在未收取发票的情况下，视同为“将款项支付给陈国英”。在收到发票后，视同为“陈国英归还款项”。②佳龙股份代无锡市滨湖区马山街道办事处财政所借款，马山街道办事处财政所按期支付本息。③有限公司阶段，一部分员工的绩效工资、奖金由陈国英以现金形式发放。④ 为配合银行完成存款余额指标，月末佳龙股份将款项汇入陈国英账户，月初陈国英将款项汇回佳龙股份。⑤陈国英个人向公司借款，后其已归还。⑥佳龙股份受陈国英指示出借给第三人，其后第三人还款。⑦ 陈国英将自己的银行汇票、本票交付给佳龙股份，佳龙股份贴现后将票据交付给陈国英。

本所律师认为：第①种情况不违反法律法规。第②种情况详见本法律意见书“

十二、股份公司重大债权债务情况

（一）借款合同

1、”。第③种情况不违反法律法规，但工资以现金形式发放且没有员工签收的工资条，存在法律瑕疵。2013年，佳龙股份在建设银行无锡太湖旅游度假区支行开立批量代付业务资金集中过渡户，至改制前佳龙股份全体员工工资均通过上述账户统一发放。第④种—第⑦种情况系控股股东滥用对公司的控制权，不利于佳龙股份的资产独立、财务独立。至改制前，陈国英已全部归还其对佳龙股份的欠款，且已作出承诺，在股份公司阶段，未发生类似情形。

三、公司存在转贷行为

佳龙有限于2013年6月17日向无锡农村商业银行股份有限公司借款2500万元。该借款由瑞年集团有限公司、陈国英、鲁文龙提供担保。

经本所律师核查，虽然合同约定为“贷款人受托支付”，但银行仍然将贷款直接汇入佳龙有限账户。该笔款项系佳龙有限代无锡市滨湖区马山街道办事处（以下简称“马山街道办”）借款，佳龙有限与马山街道办签署《借款合同》，马山街道办委托佳龙有限向银行借款。收到银行贷款后，佳龙有限转交马山街道办。贷款期限届满前，马山街道办于2014年3月7日以汇款的形式将上述借款归还给佳龙有限，佳龙有限于2014年3月10日将前述借款归还给贷款银行。

佳龙股份对马山街道办借款的行为违反了《中国人民银行贷款通则》第61条规定、《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》【中华人民共和国国务院令（第247号）】第五条第1款规定、《行政单位财务规则》（中华人民共和国财政部令第71号）第三十九条第二款规定。依据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第二十二条，从事非法金融业务尚不构成犯罪的，由中国人民银行没收非法所得，并处非法所得1倍以上5倍以下的罚款；没有非法所得的，处10万元以上50万元以下的罚款。

针对该事项的合法性，本所律师认为，佳龙股份存在违规行为，但尚不构成重大违法违规，理由如下：（1）除上述行为外，佳龙股份从未实施其他企业之间借贷行为或非法从事金融活动。（2）佳龙有限系为马山街道办解决财政困难，并未从本次交易中牟利，其行为并非出于高利转贷之目的，并未扰乱金融秩序。（3）马山街道办已经归还全部借款，银行已经收回全部本息，佳龙股份并未给银行造成损失，且违规行为已经终止。

佳龙股份为马山街道办借款的行为已经终止，《贷款合同》、《借款合同》均履行完毕，不存在民事纠纷。但依据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第二十二条，佳龙股份存在被罚款的法律风险。对此，佳龙股份的控股股东已经作出承诺，一旦发生民事纠纷或者行政处罚，佳龙股份的所有损失均由控股股东承担。

针对该事项的法律风险，本所律师认为，佳龙股份上述行为不会对股份公司及其股东的经济利益造成损害，理由如下：（1）实践中，企事业单位之间或者企事业单位与行政机关之间出于临时资金周转目的而相互借贷的，一般不会被处罚。（2）即使面临罚款，也将由控股股东承担所有罚款。就上述问题的规范措施，详见《章程》第41条、《关联交易制度》。

四、公司向股东拆借资金

（830984 德邦装备）

解决方案：进行清理；出具《规范关联交易承诺函》

披露信息：法律意见书P59

公司向股东拆借资金，由于公司为中小民营企业，融资渠道单

一、融资困难，随着公司生产规模的扩大，资金需求量上升，公司单纯依靠银行贷款难以满足资金需求。为了保证公司研发投入和生产经营的正常运转，减轻资金压力，公司向部分股东拆借资金。

公司向大部分股东拆借资金因借款时间短，金额不重大，未曾支付利息，不存在故意向公司进行利润输送的动机。向江苏高达创业投资有限公司拆借资金、向江苏经纬投资担保有限公司拆借资金均按照年化 12%的利率计算利息，公司支付的利息占用费未超过银行同期同类贷款利率 4 倍，符合最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》中对借款利率的规定。虽然该等资金拆借行为不符合《贷款通则》的规定，但鉴于公司融资渠道较为单一，且业务增长对于流动资金需求较大，该项借款有利于缓解公司当时的资金紧张情况，且事后已经进行规范和清理，与相关借款方之间的借款已全部偿还完毕，借款利率符合有关规定，因此并未对公司和相关股东利益造成重大损害。股东向公司的资金拆借，于 2011 年开始逐步清理。截至 2013 年 12 月 31日，除江苏高达创业投资有限公司和江苏经纬投资担保有限公司的保证金外，已结清所有其他与公司往来款项，对于以往资金占用，按照同期银行贷款利率支付利息。

为规范公司关联交易行为，公司、控股股东、实际控制人及其他关联方出具了《规范关联交易承诺函》；为防范控股股东及关联方占用公司资金，公司实际控制人出具了不占用公司资金的《承诺函》，承诺：“本人、与本人关系密切的家庭成员以及本人、与本人关系密切的家庭成员控制的除德邦装备外的其他企业已全部清理并归还此前以借款等各种形式占用的德邦装备资金。自本承诺出具之日起，本人保证本人、与本人关系密切的家庭成员、本人及本人关系密切的家庭成员控制的其他企业将不以任何形式、任何理由占用德邦装备及其控股子公司资金。若本人、与本人关系密切的家庭成员或本人、本人关系密切的家庭成员控制的其他企业违反上述陈述、承诺或保证，本人将赔偿由此给德邦装备造成的一切损失。”为规范公司上述行为，防范控股股东及关联方占用公司资金，公司制定了《防范控股股东及关联方资金占用管理制度》，对防止公司资金占用措施做出了具体规定。

五、股东拆借给公司的资金债权是否合法法规，公司股东、董事等适格性审查

《反馈意见》重点问题：“

7、2011 年 8 月，股东曹希新、吴四娥分别以对公司的 800 万元债权进行出资,其中包括公司向曹希新购买实物资产形成的应付款以及两位股东拆借给公司的资金债权。(1)请主办券商和律师补充核查债权的真实性及债权债务发生的必要性,说明核查方法。(2)请公司补充披露向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性。(3)请公司补充披露衡阳长宏锅炉注销的原因、注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议;请主办券商和律师补充核查以上事项,以及衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响。

（一）关于债权的真实性及债权债务发生的必要性以及相关的核查方法

2011 年 8 月，公司注册资本由 3,000 万元增加至 5,000 万元。曹希新、吴四娥分别认缴增资 1,000 万元，其中，曹希新以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800 万元；吴四娥增以货币出资 200 万元，以对公司的债权出资 800万元，并相应修改公司章程。此次增资价格参照每 1 元注册资本对应的净资产值确定。

1、关于曹希新对公司的债权

曹希新以对公司债权出资的 800 万元，系曹希新以衡阳长宏注销清算分配所获的部分资转让给湖南长宏，湖南长宏应支付给曹希新的现金对价形成的债权。该等资产负债为衡阳长部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债。衡阳长宏系由曹希新、吴四娥夫妇于 2004 年 10 月 19 日设立的有限责任公司，持有衡阳市工商管理局颁发的注册号为 4304002002166 号《企业法人营业执照》，法定代表人为曹希新，注册资本 200 万元，其中，曹希新出资 100 万元，吴四娥出资 100 万元，住所在衡阳市蒸湘区衡祁路 27 号 2 楼。衡阳长宏经过多次变更，截至衡阳长宏注销之日—-2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏持有衡阳市工商管理局颁发的 *** 的《企业法人营业执照》，注册资本 1,200 万元，其中曹希新出资 700 万元、吴四娥出资 500 万元。2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，决定解散公司。

2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在《衡阳日报》刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。

2011 年 3 月 24 日，湖南金马有限责任会计师事务所出具湘金马审字[2011]第 030 号《审计报告》，经对衡阳长宏截止 2011 年 3 月 20 日的资产、负债及所有者权益情况进行审计，衡阳长宏账面总资产 26,326,009.88 元，其中：流动资产 19,153,042.47 元，长期投资 450,000.00 元，固定资产 6,972,967.41 元，无形资产 200,000.00 元；负债总额 5,052,767.54 元，其中：流动负债 5,000,383.54元,长期负债 52,384.00 元；所有者权益总额 21,273,242.34 元，其中：实收资本12,000,000.00 元，未分配利润 9,073,242.34 元。

2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将现金和土地使用权，合计 8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字[2011]第008 号《评估报告》，对曹希新拟转让给湖南长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。鉴于衡阳长宏与湖南长宏同属锅炉制造行业，衡阳长宏分配给曹希新的资产有利于湖南长宏的扩大生产规模和持续展，2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新将分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3月 24 日出具的《评估报告》评估。

综上，湖南长宏应支付给曹希新 7,798,304.51 元。2011 年 7 月，湖南长宏向曹希新借款 270,000.00 元。

2011 年 8 月，曹希新以对湖南长宏的两项债权（应支付给曹希新的7,798,304.51 元的对价和 270,000.00 元借款中的 201,695.49 元），合计 800 万元债权，对湖南长宏增资。

2、关于吴四娥对公司的债权

经核查公司的记账凭证、收据及公司的说明，自 2010 年至 2011 年 7 月，吴四娥先后通过直接交付现金、通过银行转账等方式，合计借予湖南长宏8,044,000.00 元，形成对湖南长宏 8,044,000.00 元债权。2011 年 7 月，吴四娥以上述对湖南长宏的多项债权中的 800 万元债权，对湖南长宏增资。

3、关于债权的核查方法

本所律师核查了以下资料：（1）衡阳长宏的全部工商登记资料；（2）湖南长宏关于受让曹希新资产的股东会决议；（3）股份公司的资产台账；（4）曹希新与公司的借款合同、资金往来凭证；（5）吴四娥与公司的借款合同、收据凭证；（6）衡阳金马资产评估有限公司出具的横金马评字[2011]第 008 号《评估报告》并取得了曹希新和吴四娥就增资及债权债务事项出具的书面承诺。

据此，本所律师认为，曹希新、吴四娥对公司的债权真实有效，相关债权债务的发生系股东支持公司发展的需要，有利于公司的做大做强，不存在权属纠纷，且该等资产经过审计、评估，价格公允。

（二）向曹希新购买实物资产的内容、用途、交易的必要性 2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意受让曹希新衡阳长宏清算分配所得的部分资产，合计账面价值 7,798,304.51 元。经核查，该等资产包括部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的《评估报告》评估。

由于衡阳长宏也是以生产经营锅炉为主，与湖南长宏相同，衡阳长宏分配所得的固定资产、存货、无形资产均与锅炉生产相关，可直接使用于湖南长宏，有利于湖南长宏扩大规模，因此,上述交易具备必要性。

(三)衡阳长宏锅炉注销的原因、注销程序及清算后剩余资产包括未决债务的分配,公司购买的曹希新提供的衡阳长宏锅炉的资产内容、权属是否清晰，是否存在争议;经核查，为取得衡阳市白沙洲工业园区管委会（以下简称“管委会”）的优惠政策，曹希新、吴四娥原计划将衡阳长宏的住所迁往白沙洲工业园区，但经与园区管委会沟通，管委会要求应在工业园区新设公司，而非将原有公司迁址。鉴于此，曹希新、吴四娥夫妇出资设立湖南长宏锅炉有限公司。但出资完成进行设立登记时，由于公司建设的厂房尚未完工，不能办理湖南长宏的住所工商登记，经与管委会沟通，同意将先将公司住所注册在衡阳市北塘村 1 号。后于厂房完工后将湖南长宏迁往白沙洲工业园区。湖南长宏住所地注册于白沙洲工业园区后，为集中力量发展，享受相关优惠政策，曹希新、吴四娥决定解散衡阳长宏。2010 年 9 月 9 日，衡阳长宏召开股东会，一致决定解散公司。

2010 年 9 月 11 日，衡阳长宏在《衡阳日报》刊登清算公告，公告债权人于 45 日内联系进行债权清算。

2011 年 3 月 24 日，衡阳金马资产评估有限公司出具横金马评字[2011]第008 号《评估报告》，对曹希新拟转让给湖南长宏资产中的固定资产、存货进行评估，经评估，固定资产评估价值为 2,082,967.41 元，存货评估价值为10,104,686.04 元，合计评估价值为 12,187,653.45 元。2011 年 3 月 25 日，衡阳长宏股东会通过决议，决定注销衡阳长宏；将货币资金中的 6,419,560.08 元和固定资产中的土地使用权 2,445,000 元，合计8,864,560.08 元净资产分配给吴四娥；将固定资产、无形资产、存货及债权债务等，合计 12,408,682.26 元净资产分配给曹希新。2011 年 3 月 26 日，湖南长宏股东会通过决议，同意曹希新分配所得的部分资产（部分固定资产、全部应收款项、存货、无形资产及负债），合计账面价值 7,798,304.51 元，转让给湖南长宏。转让资产中的固定资产、存货的价值已经衡阳金马资产评估有限公司 2011 年 3 月 24 日出具的《评估报告》评估。

2011 年 4 月 2 日，衡阳市工商行政管理局通过了衡阳长宏锅炉有限公司清算组成员的备案申请，清算组成员为曹希新、吴四娥，清算组负责人为曹希新。2011 年 5 月 17 日，全体股东就公司注销的有关事项形成了《衡阳长宏锅炉有限公司注销的股东会决议》，同意公司清算组于 2010 年 9 月 11 日在衡阳日报刊登了公司注销公告；确认债权债务已按《公司法》及公司章程清理完结；同意公司清算组所做的清算报告；同意注销公司，并到公司登记机关办理公司注销登记。

2011 年 7 月 23 日，衡阳长宏正式完成工商注销手续。综上所述，本所律师认为，衡阳长宏的解散、注销程序履行了法律规定的公司内部决策程序及主管部门的注销手续，进行了债权债务公告，符合法律法规的规定，不存在未结诉讼仲裁或行政处罚。曹希新取得相关资产系作为公司出资人，根据《公司法》取得的对公司清算财产的所有权，符合法律规定，没有权属争议，自衡阳长宏解散注销至今，亦无自然人、法人或其他组织对相关财产提出权利主张，且曹希新愿意承诺对此承担全部责任，所以上述事项不会影响公司本次挂牌。

（四）衡阳长宏锅炉注销对公司股东、法定代表人、董事、高管的适格性是否产生影响《公司法》第一百四十六条规定“担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年”；“担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年”，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。本所律师认为，衡阳长宏解散注销是曹希新、吴四娥作为公司出资人，行使《公司法》规定的权利自行决定解散，并非为被主管部门处罚吊销营业执照或经营不善破产清算。因此，衡阳长宏的注销清算不会对曹希新、吴四娥及其他股东、董事、高级管理人员的任职资格产生影响。

六、资金拆借问题成整改重点

荣昌育种（430762）罕见的公布了一份整改计划书，自承内部控制和信息披露管理制度不完善，大额资金拆借未经股东会审议及披露等问题。

事情始于荣昌育种主办券商发来的一份整改通知，作为持续督导方，平安证券提出三大问题要求荣昌育种进行整改。至此，荣昌育种也是新三板首家收到主办券商整改通知的公司。问题1：截至2014年年末，荣昌育种的其他应收款余额为5880万元，金额较大，请公司在2015年12月31日前收回非关联方欠款。

问题2：截至2014年年末，滨州市恒力绿化工程有限公司尚欠公司1667万元，该欠款方为2014年新增欠款方。恒力绿化与公司分别于2014年11月7日签订借款合同，合同金额为90万元；于2014年12月8日签订借款合同，合同金额为73万元；于2014年12月24日签订借款合同，合同金额为 847万元。以上三笔借款在支付时经过财务总监、总经理、董事长审批，未披露。请公司在整改计划书中对该事项进行说明。

问题3：公司章程及相应制度里对资金拆借审批权限未做相应规定，请公司尽快修订相应制度，并要求公司涉及高管对该制度进行组织学习，并签署知晓并将按照该制度执行的承诺函。

实际上，三个问题都在说一件事儿，就是荣昌育种向非关联方借款太过随意，既未递交董事会、股东大会审议，也未予以披露。财务总监、总经理、董事长三个人一拍板，1667万元也就借了出去。

借款方恒力绿化也是荣昌育种的老熟人，2011年至今，荣昌育种和恒力绿化法人代表李文林一直存在资金往来。对于这次借款，荣昌育种的理由是恒力绿化急于偿还贷款，所以该借款事项未经董事会及股东大会审议。借款期限为2014年11月7日至2015年12月23日。

尽管荣昌育种自称利率及期限约定合理，不存在损害公司、股东及债权人的利益的情形，但将如此大额资金用于拆借，明显会影响到公司的正常经营。

事实上，早在挂牌之前，荣昌育种就存在关联方非经营性资金往来频繁且金额较大的问题。关联方非经营性资金往来问题解决后，非关联方资金拆借问题就浮出水面。

对于主办券商的整改通知，荣昌育种提出多项整改措施并承诺在2015年12月31日前收回非关联方欠款，将尽快在《对外担保决策管理办法》中对于对外资金拆借进行修订，并将修改后的公司规章制度上报公司董事会、股东大会审议。另一方面，公司董、监、高将认真学习规范制度，签署知晓并严格执行对外资金审批流程等承诺，防止发生可能的资金违规占用。

七、新三板首现大股东违规占款凌志环保遭整改

江苏证监局指出，2014年9月12日至2015年10月30日，凌志环保实控人凌建军累计占用该公司及其子公司、孙公司资金6684.47万元。对于监管层来说，如何管理在新三板“死灰复燃”的大股东占款将成为新的难题。

A股一度被诟病的大股东占款问题，如今也出现在了新三板上。

12月22日晚间，凌志环保(831068)披露了收到江苏证监局出具的行政监督措施决定书。在此之前，江苏证监局官网已经挂出了这份决定书。

江苏证监局指出，凌志环保实际控制人凌建军，以及远东控股集团有限公司(下称远东控股)、尚凤仙、凌金南等关联方均存在占用上市公司及子公司资金而未对外披露的违法违规行为。

在热火朝天的新三板市场上，部分上市企业的管理层法制观念和公司治理概念还没有跟上，凌志环保暴露出来的问题或许不是孤例。对于监管层来说，如何管理在新三板市场“死灰复燃”的大股东占款问题将成为新的难题。

程序形同虚设

经江苏证监局调查，“2014年9月12日至2015年10月30日，凌建军累计占用该公司及其全资子公司江苏凌志环保工程有限公司、江苏凌志环保设备有限公司，以及控股孙公司江苏帕洛阿尔托环保技术研究院有限公司(下称帕洛阿尔托)资金6684.47万元，至2015年10月底，占用余额为2579.75万元。”

资料显示，凌志环保于2014年9月12日在新三板市场挂牌，主办券商是海通证券，这意味着从上市之后到2015年10月底，凌建军就一直在占用上市公司资金。

凌志环保2014年年报显示，“凌建军2014共借用公司资金1303.58万元，截至2014年12月31日借用资金余额为1178.23万元元，上述借款事项发生时未经公司董事会、股东大会决议程序，未及时向主办券商报告，因此未履行信息披露义务。凌建军已将上述借款归还，该项借款未对公司经营造成重大不利影响。”

更甚者，凌志环保的法人代表凌美琴(即凌建军之姐姐)也存在向凌志环保借款情况。2014年年报显示，其借款数额为3.1万元，并且也没有履行必要决策程序，直到2015年4月27日才归还。

对于缘何会存在这种现象，以及为何要隐瞒实际控制人占款问题？12月22日，凌志环保证券事务代表顾敏告诉21世纪经济报道记者，江苏证监局的责令改正措施决定已经收到，“目前不方便接受采访，一切信息以发布的公告为准。”

另据凌志环保2015年半年报，“凌建军截至2014年12月31日时借用资金余额1178.23万元，已于2015年4月27日前将上述借款归还并承诺以后不再发生类似事件。”

这份半年报披露的时间是2015年8月26日，但是按照江苏证监局的调查显示，“至2015年10月底，凌建军的占用余额还有2579.75万元”，可见凌建军“承诺以后不再发生类似事件”还是发生了。

对于目前凌建军是否还存在占用上市公司资金的情况，顾敏对此不愿意表态。

“大股东占款本身就是公司治理结构的缺陷，如果在主观上进行隐瞒就更需要监管层进行严厉处罚。”江苏一位长期负责上市公司审计工作的注册会计师告诉21世纪经济报道记者，A股市场之前屡屡发生大股东占款“掏空”上市公司的情况，当年猴王股份的大股东从公司套走了近6亿元的现金和4亿元的贷款担保，最终上市公司被推向了毁灭。这几年监管层对主板市场的大股东占款采取的是非常严格的监管态度，没有想到居然会在新三板市场上“死灰复燃”，这也同时说明新三板公司治理还需要加强。

隐瞒关联方占款

比起凌建军占款“更郁闷”的是，凌志环保居然还被一些关联方占款，且被隐瞒。

江苏证监局指出，“2014年11月25日至2015年7月8日，远东控股、尚凤仙、凌金南等关联方累计占用凌志环保及其全资子公司富源县清源污水处理有限公司，以及帕洛阿尔托资金9180万元，至2015年10月底，占用资金余额为280万元，凌志环保未对该关联方资金占用事项进行披露。”

凌志环保的公开转让说明书显示，远东控股持有848.12万股，占公司总股本的7.8877%；凌金南和尚凤仙是凌建军的父母，凌金南持有1156.4万股凌志环保，占比11.564%。

对于缘何要隐瞒关联方的占款问题，顾敏表示，“公司12月31日前会向江苏证监局提交书面整改报告，之后就会披露此次整改的详细情况。”

“上市公司如果经常存在大股东和关联方占款的问题，会使企业的流动资产结构极不合理。”上述注册会计师告诉21世纪经济报道记者，这种行为会降低了企业流动资产的流动性，从而极大地削弱了企业的短期偿债能力，导致上市公司资本结构恶化，使上市公司面临不能偿还到期债务的财务拮据风险。

上海一位律师指出，一家企业在有限公司阶段，公司相关治理机制并不完善，部分股东与公司之间存在资金拆借情形。但是，当股份公司成立后，股份公司的《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《关联交易管理办法》对关联方的认定、关联交易的认定、关联交易的决策权限、关联交易信息披露、关联方表决权回避等内容都进行了具体的规定，理论上从公司制度层面可以避免日后类似情形的发生。但类似凌志环保这种上市以后还隐瞒关联方占用资金的情况，是不多见的，这也侧面说明新三板部分企业的管理层和关联方的法制观念还不够强。

八、新三板挂牌公司违规问题汇总信披违规最严重

一、信息披露违规

1、关联方事宜披露不完整。

蓝天环保。蓝天环保总经理潘忠为公司控股股东，在蓝天环保申请挂牌时，同时担任金大地新能源（天津）集团有限公司（简称“金大地”）总裁，由于未如实提供个人兼职信息，导致金大地未被认定为蓝天环保关联方，且挂牌后蓝天环保与金大地发生委托采购、资金借款事宜，上述交易没有经过公司内部有效决策程序，且未披露。

2、控股股东、实际控制人、董事长或总经理被司法机构要求协助调查信息未及时披露。

泰谷生物。泰谷生物控股股东、实际控制人、董事长兼总经理曹典军于2013年12月被检察机关要求协助调查，2014年1月27日曹典军因涉嫌滥用职权罪、行贿罪被检察机关采取逮捕强制措施。自上述事件发生至2014年4月16日期间，公司未履行信息披露义务。

3、公司控股股东或实际控制人违规占用公司资金未信息披露。

泰谷生物。泰谷生物控股股东、实际控制人、董事长或总经理曹典军违规占用公司资金，自资金占用行为发生至2014年4月28日期间，公司未履行信息披露义务。

4、未按照规定披露半报告、报告。

如中试电力等4家公司，未能按照有关规定披露2014年半报告。聚利科技等19家未能按照有关规定披露2015年半报告。可来博等22家未能按照有关规定披露2014年报告。

5、未及时披露公司涉及的诉讼纠纷。

如中试电力未及时披露与汉口银行股份有限公司和天津国恒铁路控股股份有限公司之间存在票据追索权纠纷。

6、未披露股东大会情况。

如可来博2013年股东大会结束后未进行信息披露。

7、年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告。

如可来博2013年年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告。

8、年报信息披露不完整。

如中试电力。在2014年年报披露期间，湖北中试电力科技股份有限公司年报遗漏审计报告正文和附注，遗漏董监高及核心员工情况，遗漏公司治理及内部控制，遗漏管理层讨论与分析大部分内容，定期报告披露存在重大遗漏。巨灵信息等19家挂牌公司2014年年报遗漏财务报表附注，定期报告披露存在重大遗漏。

9、未在规定时间内披露季度报告。

如挂牌公司一季报应在当年4月30日前披露完毕。2015年7月，大树智能、中润油和盖特佳等3家公司披露了2015年第一季度财务报告。

二、控股股东违规占用公司资金

如湖南泰谷生物科技股份有限公司控股股东、实际控制人、董事长兼总经理曹典军于2013年12月向公司借款1031.63万元，用于偿还个人贷款。

三、相关事项未履行相关决策程序

如蓝天环保与关联方发生委托采购、资金借款事宜，上述交易没有经过公司内部有效决策程序。中试电力2013向两名非关联方个人提供借款事项程序未履行审议程序；2013年11月，与武汉东湖新技术开发区生产力促进中心和国家开发银行股份有限公司签订1800万元的流动资金借款合同，未按照公司章程的规定提交股东大会审议。

四、违规使用募集资金

如七色珠光和贵州森瑞2家挂牌公司在向全国股转公司提交股票发行备案材料前就使用了募集资金。

五、未及时履行备案手续

如中试电力2013年11月28日公告了股票发行方案，2013年12月26日完成验资，而后逾期近半年向全国股转系统提交备案材料。

六、股东大会程序违规

如中试电力审议股票发行的股东大会通知时间距股东大会召开日不满十五日，违反了全国股转系统相关业务规则及该公司章程。专题：新三板挂牌公司“中试电力”违规案例

湖北中试电力科技股份有限公司（简称“中试电力”，证券代码430291）因存在股票发行、公司治理、信息披露等方面的多项违规情形，全国中小企业股份转让系统有限责任公司（简称“全国股转系统公司”）根据业务规则，对该公司及其控股股东、实际控制人、董事长兼总经理操立军实施了通报批评的纪律处分，并记入证券期货市场诚信档案数据库。

一、违规事实

经查实，中试电力存在的违规行为主要有以下五项：

一是股票发行完毕后逾期备案。中试电力2013年11月28日公告了股票发行方案，2013年12月26日完成验资，而后逾期近半年向全国股转系统提交备案材料，违反了全国股转系统相关业务规则。

二是中试电力审议股票发行的股东大会通知时间距股东大会召开日不满十五日，违反了全国股转系统相关业务规则及该公司章程。

三是违规向非关联方个人提供借款。2013中试电力向两名非关联方个人提供借款事项程序未履行审议程序,违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第三款及全国股转系统相关业务规则。

四是违规贷款。2013年11月，中试电力与武汉东湖新技术开发区生产力促进中心和国家开发银行股份有限公司签订1800万元的流动资金借款合同，未按照公司章程的规定提交股东大会审议，且未在发生时及时履行信息披露义务，违反了全国股转系统相关业务规则。

五是中试电力未及时披露与汉口银行股份有限公司和天津国恒铁路控股股份有限公司之间存在票据追索权纠纷，违反了全国股转系统相关业务规则。

二、案例警示

诚实守信，规范运作，严格履行信息披露义务是对挂牌公司的基本要求，任何挂牌公司不要试图挑战法律法规和自律规则的底线。对于挂牌存在的违规行为，全国股转公司将视情节轻重，实施自律监管措施和纪律处分，违反证券市场相关法律、法规和监管规定的，将依法移送中国证监会处理。

中国证监会将根据《非上市公众公司监管办法》规定，采取责令改正、监管谈话、责令公开说明、出具警示函、认定为不适当人选等监管措施，并记入诚信档案；情节严重的，可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。涉嫌违法犯罪的，立案调查或者移送司法机关。希望各挂牌公司从中吸取教训，引以为戒，严格遵守市场规则，切实履行应尽义务，避免类似问题再次发生。

专题：新三板挂牌公司“可来博”违规案例

2014年，北京中科可来博电子科技股份有限公司（简称“可来博”，证券代码430134）因披露的临时公告和2013报告存在多项违规情形，为严肃市场纪律，督促和警示市场主体高度重视信息披露工作，全国中小企业股份转让系统有限责任公司（简称“全国股转公司”）根据业务规则，对该公司及其董事长、董事会秘书及时任财务总监实施了通报批评的纪律处分，并记入证券期货市场诚信档案数据库。同时，对相关人员及中介机构采取了相应的监管措施。

一、违规事实

（一）经查实，可来博存在以下违规行为：

1.2013年股东大会结束后未进行信息披露，违反了《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第二十九条的规定；

2．2014年5月12日发布的临时公告未加盖董事会公章，违反了《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第二十一条的规定；

3.2013年报告中所披露的审计报告为会计师事务所提供的审计报告初稿，欠缺注册会计师签字、会计师事务所盖章，且落款日期与会计师事务所正式出具的版本不一致。因此，可来博2013年年报披露使用未经会计师事务所正式出具的审计报告的行为违反了《非上市公众公司监督管理办法》第二十条、第二十二条，《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》第四条、第十三条的规定。

（二）经查实，可来博的主办券商东方花旗存在以下违规行为：

1.东方花旗作为可来搏的主办券商未对可来博披露临时公告的董事会公章进行核查； 2.东方花旗在可来博未提交会计师事务所正式出具的审计报告的情况下为其进行信息披露，对于该行为未及时向全国股转公司报告或发布风险警示公告;作为可来博的主办券商，东方花旗未能尽职履行持续督导义务，未能督导可来博诚实守信、规范履行信息披露义务、完善公司治理，违反了全国股转公司《业务规则》第5.7条和《信息披露细则》第十条的规定。

（三）经查实，为可来博出具审计报告的中审亚太会计师事务所存在以下违规行为：

对于可来博年报中使用未经会计师事务所盖章、注册会计师签字的审计报告的情况，中审亚太在明知的情况下，一方面可以采取与主办券商或全国股转公司及时沟通的积极措施，另一方面也可以积极向有关主管部门报告，但其在年报披露结束超过两个多月后才向全国股转公司进行举报，没有做到勤勉尽责和诚实守信，违反了全国股转公司《业务规则》第1.7条的规定。

二、监管措施

鉴于以上违规事实，根据《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》的规定，全国股转公司做出以下决定：

（一）对可来博及其董事长、董事会秘书、财务负责人一并采取通报批评的纪律处分措施；

（二）对可来博其他7名董事、监事采取出具警示函的监管措施；

（三）对可来博的主办券商东方花旗采取约见谈话的监管措施；

（四）对为可来博出具审计报告的中审亚太会计师实务所采取约见谈话的监管措施。

三、案例警示

挂牌公司及相关信息披露义务人应当及时、公平地披露所有对公司股票及其他证券品种转让价格可能产生较大影响的信息，并保证信息披露内容的真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

主办券商应当指导和督促所推荐挂牌公司规范履行信息披露义务，对其信息披露文件进行事前审查。发现拟披露的信息或已披露信息存在任何错误、遗漏或者误导的，或者发现存在应当披露而未披露事项的，主办券商应当要求挂牌公司进行更正或补充。

挂牌公司拒不更正或补充的，主办券商应当在两个转让日内发布风险揭示公告并向全国股份转让系统公司报告。

会计师事务所等证券服务机构在全国股转系统从事相关业务，应严格履行法定职责，遵守行业规范，勤勉尽责，诚实守信，并对出具文件的真实性、准确性、完整性负责。

对于信息披露违规行为，全国股转公司将视情节轻重，实施自律监管措施和纪律处分；违反证券市场相关法律、法规和监管规定的，将依法移送中国证监会处理。中国证监会将根据《非上市公众公司监管办法》规定，采取责令改正、监管谈话、责令公开说明、出具警示函、认定为不适当人选等监管措施，并记入诚信档案；情节严重的，可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。涉嫌违法犯罪的，立案调查或者移送司法机关。

九、IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理

第一部分：关联方、关联交易的认定

一、确定拟上市公司的关联方是重组方案设计的第一步，但因《公司法》、《上交所上市规则》、《深交所上市规则》以及会计准则对关联方的定义不同，所以，我针对各规定制作了相关图表。具体详见附件《关联方认定示意图》。

二、关联方、关联交易认定需要关注的其他信息

1、创业板要求关联方的认定以报告期为区间披露；

2、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方；

3、关联方交易：指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款；

4、对发行人重要子公司的参股股东也要进行核查（准关联方）。〔重视该点〕

第二部分：关联交易处理应关注的问题

一、在审企业的持续尽职调查中，要特别关注关联交易非关联化的现象：

1、非关联化后，相关方与发行人持续的交易情况；

2、保荐机构和发行人律师核查：非关联化的真实性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非关联化的理由是否合理；非关联化对发行人的独立性、改制方案完整性以及生产经营的影响；非关联化后的交易是否公允；〔核心要点，重视〕〔如非关联化后，转出体系外，仍旧与其继续做交易是否合理，东莞案例〕

3、审核员会重点关注关联交易非关联化问题，必要时将提请发审委关注。

二、关联交易对拟上市公司资产完整性的影响

关注经常性的关联交易是否影响资产的完整性（不能向控股股东租赁主要资产，可以向独立第三方租赁），判断影响的大小。

三、关联交易对拟上市公司独立性的影响

经常性关联交易对独立性的影响，是否造成实质性缺陷，是否采取措施避免重要依赖。资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。

第三部分：关联交易的处理方式

在确定了各关联方之后，应针对各项目的特殊情况，制定出不同的重组方案。

一、保持关联交易

应做到：

（1）价格公允、未据此操纵利润，如：提供关联方与其他企业的合同，判断关联交易定价的合理性。

（2）比较重要的关联交易，不仅仅要看该项关联交易占发行人同类业务的比例，还要看占交易对手的收入和成本的比例，并解释交易的公允性，如果没有公允的市场价格，则其公允性很难判断；

（3）应确保客户的可信度

应注意：

1、关联交易占比问题：没有量化的指标，然而希望发行人尽量控制在30%以下，还要看交易的内容和公允性，如交易比较频繁、交易金额较大并将持续，则可能会影响发行条件；

2、只要是报告期内的关联方，就算是之后处理了也要披露。关联交易一定要程序合规、内容合理，尽管没有了30%的规定，但是审核政策实质重于形式应该更加严格；

3、与同一家关联方存在比例较大的采购和销售构成发行障碍。

二、关联交易非关联化

应做到：

（1）报告期内转让给第三方的，则需要披露转让后的情况，如转让后的股东、转让交割、规范运作、与发行人交易情况、是否存在重大违法违规，并关注受让方运营情况等。

如转让完后仍有交易的，需要重点关注。核查内容有：非关联化的真实性、合法性和合理性，受让主体的身份，对发行人独立性、完整性等的影响，非关联化后持续交易情况，是否存在重大违法行为（如果非关联化后还使用发行人的商号，则会很容易被怀疑非关联化的真实性）；〔真转还是假转的怀疑，是否真正从体系内脱离出去了？东莞项目、厦门项目都出现类似问题；看补充法律意见书会常见此类反馈，常规性反馈〕

（2）采用注销方式处理关联交易比较彻底，需要关注其注销履行的程序、资产和债务的处理，并关注其历史情况：包括合法合规性、经营业绩的影响、注销后资产和负债的处置，从而判断是否存在利用关联交易或关联交易非关联化而操纵利润的情形；〔审核要点，体系内外的转让，是否会形成操纵利润的嫌疑；注销也能够输送利润后注销〕

（3）非关联化后，保荐人和律师应核查非关联化的真实性和合法性、非关联化的理由是否合理、非关联化后的交易情况；

应注意：

（1）尽量不要做关联交易非关联化的安排，内部化更合理；

（2）不要仅仅为拼凑发行条件进行关联交易非关联方的安排；

（3）报告期内注销的、转让出去的关联方要进行核查，是否还有交易，招股书应披露非关联化前后的具体情况；

（4）非关联化后，相关企业可不作为关联方披露，但披露关联交易对公司的影响时，应将非关联化的这部分交易视同关联方交易做披露。

（5）清算的要关注相应的资产人员是否已清理完毕；转让给独立第三方的要关注是否真实公允合理、是否掩盖历史的违法违规行为；不能在上市前转让出去、上市后又买回来。

（6）非关联化，注销。报告期内属于关联方的注销，应关注注销时间、程序、注销资产、债权、债务处置方式、是否存在潜在纠纷。

（7）保荐机构和律师要详细核查：真实性、合法性，是否存在委托或代理持股，理由是否充分、合理，对独立性、生产经营的影响，非关联化后的交易情况，价格是否公允等；

（8）利用关联交易粉饰财务状况和经营成果：利用非公允的管理交易操纵利润，利用关联方认定人为降低关联交易比例，判断关联交易是否影响财务独立性（收款付款通过控股股东的香港公司的问题需要尽早解决）

（9）报告期内注销或转让的关联方需要提供清算或转让之前的财务数据，审核中重点关注标的股权（或业务）对发行人报告期内经营业绩的影响，是否涉嫌业绩操纵？非关联化公司股权的受让方与发行人实际控制人若存在亲属关系（即使不是会计准则规定的关联方），建议主动披露，若被动披露则是诚信问题，审核会更加严格。

第三篇：外商投资企业新三板挂牌操作实务

外商投资企业新三板挂牌操作实务

随着全国股转系统扩容至全国，中小企业迎来了新的发展机遇，因挂牌企业不受股东所有制性质的限制，意味着外商投资企业亦可申请进入新三板市场挂牌融资。在现行有效的法律、法规框架下，如何处理外商投资企业股改及融资等相关问题已成为外商投资企业进入场外市场所亟待解决的问题。

一、外商投资企业挂牌可行性分析

实践中，外商投资企业一般是依据前述的法律法规设立的，因此外商投资企业不论其是中外合营、合作企业，还是外资企业，一般的组织形式是有限责任公司。因此，在赴新三板挂牌上市前，外商投资企业一般会先进行股份制改造，将公司整体变更为股份有限公司的组织形式。

其中，外资企业属外商独资企业，整体变更为股份有限公司前还须引入中国股东，通过股权转让或者增资扩股两种方式由外商独资企业转为中外合资企业。但需注意，根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（以下简称《暂行规定》）第一条，‚为进一步扩大国际经济技术合作和交流，引进外资，促进社会主义商品经济的发展，外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司）‛，引入的中国股东必须为公司、企业或其它经济组织，不得为自然人。根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》（以下称‚《业务规则》‛）第二章第2.1条的规定，股份有限公司不受股东所有制性质的限制，不限于高新技术企业，均可申请股票在全国股份转让系统挂牌。因而，如果外商投资企业可以符合《业务规则》规定的条件要求，并整体变更为股份有限公司，则可以在新三板挂牌。

二、外商投资企业挂牌实务问题

1．关于商务主管部门审批的特殊要求

根据《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》的规定，外商投资企业可申请在新三板挂牌，但申请时须提供商务主管部门出具的外商投资企业设立批复文件。同时，该指引规定了，申请挂牌前外商投资企业的股权转让应遵守商务部门的规定。根据《暂行规定》第十四条，向商委申请股改应报送下列文件：

(1)原外商投资企业的合同、章程;(2)原外商投资企业董事会关于企业改组的决议;(3)原外商投资企业投资者关于终止原合同、章程的决议;(4)原外商投资企业资产评估报告;(5)发起人(包括但不限于原外商投资企业投资者)协议;(6)公司章程;(7)原外商投资企业的营业执照、批准证书，最近连续3年的财务报告;(8)设立公司的申请书;(9)发起人的资信证明;(10)可行性研究报告。

以展唐科技(430635)为例。2007年8月23日，上海市外国投资工作委员会（根据当时国务院规定，该机构负责审批投资总额在3000万美元以下的外商投资企业）下发《关于同意设立展唐通讯科技（上海）有限公司的批复》（沪外资委协漕[2007]3792号），批复同意设立展唐通讯科技（上海）有限公司，同意投资者签署的展唐有限合资合同和章程。展唐通讯科技(上海)有限公司于2013年5月8日获得上海市商务委员会《市商务委关于同意展唐通讯科技(上海)有限公司改制为外商投资股份有限公司的批复》(编号：沪商外资批[2013]1567号)，同意展唐有限改制为外商投资股份有限公司并更名为‚展唐通讯科技(上海)股份有限公司‛；上海市人民政府于2013年5月10日向公司换发《中华人民共和国外商投资企业批准证书》（编号：商外资沪股份字[2007]2985号）。展唐科技是首家在新三板挂牌的外商投资企业。

三、外商投资企业整体变更为股份有限公司的要求

1)对发起人要求

以发起方式设立的公司，除应符合《公司法》规定的发起人的条件外，其中至少有一个发起人应为外国股东。

2)对投资产业的要求

应符合国家有关外商投资企业产业政策的规定，如《指导外商投资方向规定》、《外商投资产业指导目录(2015年修订)》和《中西部地区外商投资优势产业目录》等的要求。3)审批权限的规定限额（《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类1亿美元，限制类5000万美元）以下（转制企业以评估后的净资产值计算）外商投资股份公司的设立及其变更（包括限额以下外商投资上市公司其他有关变更）由省级商务主管部门负责审批，但涉及外商投资有专项规定的行业、特定产业政策、宏观调控行业以及外国投资者对上市公司进行战略投资的，仍按现行规定办理或按有关规定报商务部审批。

4)《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》规定的其他条件。5)港澳台在大陆投资的规定

香港、澳门、台湾地区的公司、企业、其他经济组织或个人，在大陆投资设立公司的，准用《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》。

以展唐科技(430635)为例。展唐科技有三名外国股东，且全部股东符合《公司法》规定的发起人的条件。其经营范围主要为从事与电子通信相关的技术和软件产品的研发、技术转让，并提供相关的技术咨询及技术服务，属于当时《外商投资产业指导目录》中鼓励类项目，并且获得了上海市商务委员会的批复。

3．关于注册资本、外资股东持股比例及盈利要求的规定根据修正前的《暂行规定》（外经贸部令1995年第1号）第七条的规定，‚公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收股本总额，公司注册资本的最低限额为人民币3千万元。其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%‛。该令颁布实施后，外商投资股份有限公司要求注册资本至少达到人民币3000万元，且外国股东持有的股份比例不得低于25%。《暂行规定》第十五条还规定，‚已设立中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下简称外商投资企业），如申请转变为公司的，应有最近连续3年的盈利记录。‛据此，外商投资企业转变为外商投资股份有限公司还要求有连续3年的盈利记录。

然而，由于《暂行规定》出台较早，后续一些法律法规已经将关于注册资本、外资股东持股比例及盈利要求的限制性规定突破。现行《公司法》规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用公司法，作为上位法及新法，其并未强制要求外商投资股份有限公司注册资本的最低限额为人民3000万元，未强制要求外商投资股份有限公司中外国股东持有不少于25%的股份，也未强制要求应有最近连续3年的盈利记录。除了《公司法》外，关于取消前述限制要求的规定也在不断出台落定。

2002年12月30日，对外贸易经济合作部协同国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局发布了《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》，该通知中虽未明确规定外商投资股份有限公司中外国股东可以持有少于25%的股份，但该通知中的第三条规定，是允许外国投资者出资比例低于25%的外商投资股份有限公司的存在，只是该公司不享受税收优惠等外商投资企业待遇。其次，《商务部关于改进外资审核管理工作的通知》(商资函[2014]314号)规定，除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定外，取消公司最低注册资本的限制。为了进一步明确已取消对注册资本及外资股东持股比例的限制，2015年10月28日商务部颁布实施了《关于修改部分规章和规范性文件的决定》（商务部令2015年第2号）（以下简称《2号令》），明确删除了《暂行规定》第七条‚公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收股本总额，公司注册资本的最低限额为人民币3千万元。其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%‛的规定。从此明确，外商投资企业改制为股份有限公司，其注册资本无须一定要达到人民币3000万元，外资股东持股比例也无须一定要达到25%。

对于外商投资企业改制为股份有限公司是否还要求有连续3年的盈利记录，商务部办公厅于2014年6月24日已出《商务部办公厅关于中外合资经营等类型企业转变为外商投资股份有限公司有关问题的函》（商办资函[2014]516号）明确指出，‚中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业申请转变为外商投资股份有限公司，审批机关可依《公司法》执行，无需再要求‘应有最近连续3年的盈利记录’。下一步，我部将通过修订有关法律法规解决上述问题。‛然而在之后的《2号令》中，并未删除原《暂行规定》中关于‘应有最近连续3年的盈利记录’的相关条款，修正过后的《暂行规定》仍规定，‚已设立中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下简称外商投资企业），如申请转变为公司的，应有最近连续3年的盈利记录。由原外商投资企业的投资者作为公司的发起人（或与其他发起人）签定设立公司的协议、章程，报原外商投资企业所在地的审批机关初审同意后转报对外贸易经济合作部审批。‛商务部办公厅的一个函件是否可以对抗国务院部门规章？外商投资企业改制为股份有限公司是否要求有连续3年的盈利记录？对于该问题仍依赖于各地掌握政策的尺度，具体执行需依照当地省级部门的要求。

相关新三板挂牌案例：珍吾堂（833113），财务报表显示持续亏损，2014年6月12日有限公司整体变更为股份有限公司经过天津市人民政府的批准，取得批准号为商外资津台港澳侨字[2013]01052号的《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。

4．关于锁定期的要求

外资企业发起人股份的流转也是一个值得关注的问题，《暂行规定》第七条规定，‚发起人股份的转让，须在公司设立登记3年后进行，并经公司原审批机关批准。‛《业务规则》对于发起人股票锁定期没有规定，仅规定挂牌公司的控股股东及实际控制人股票转让的限制。显然三年的限制期不利于外资企业股份的流通。

《外商投资准入管理指引手册》(2008年版)，其第五部分第六条第(二)项‚现行有关外资规定与《公司法》不一致的处理原则‛中规定，《公司法》有明确规定的，适用于《公司法》；《公司法》没有明确规定的，仍按照现行外资法规及规范性文件审核办理。此外，根据商务部办公厅于2009 年3 月20 日向天津市商务委员会下发的《商务部办公厅关于外商投资股份制公司发起人股权转让有关法律适用问题的复函》（商办资函[2009]75号）的批复内容，‚《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（对外贸易经济合作部令[1995]第1号）第八条规定的‘发起人股份的转让，须在公司设立登记3 年后进行’源于《公司法》（中华人民共和国主席令[1993]第16 号）第147 条之规定。鉴于新《公司法》对股份公司发起人股份的限售期已做出了修订，外商投资股份有限公司发起人的股份转让应适用新《公司法》第142 条的规定，即‘发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让’，但限售期满后外商投资股份有限公司发起人股份的转让应经具有相应权限的商务部门批准。‛

因此，关于外商投资股份有限公司中外资股东的股票限售期应按照《公司法》、《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》的规定办理，而不再适用《暂行规定》中三年的限制。以南京旭建（430485）为例。南京旭建于2011年6月取得南京市投资促进委员会的批复（宁投外管[2011]174号），整体变更为外商投资股份公司。其中发起人香港锦发商务拓展有限公司为境外公司，按照暂行规定，其股票应锁定至2014年6月。但在南京旭建2014年1月22日的《公开转让说明书》中，载明‚股份公司成立于2011年6月28日，截止本公开转让说明书签署之日，股份公司成立已满一年，因此发起人持有的股份可以转让。该外资股份公司成立并未满三年。

四、外商投资企业新三板挂牌七大疑难问题

一、外商投资企业能否在新三板挂牌？

通程《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1规定‚股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌，不受股东所有制性质的限制‛。通程《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）》第一条规定‚外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件‛；第四条规定‚申请挂牌前外商投资企业的股权转让应遵守商务部门的规定‛。

通程因此，外商投资企业在满足证监会、全国股份转让系统规定的条件后，可以申请在新三板挂牌。证监会、全国股份转让系统并未就外商投资企业挂牌新三板设置其他附加条件。

二、是否可以设立或者将外商投资企业变更为股份有限公司？

通程外商投资企业包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业三种类型。通程《中外合资经营企业法》第四条规定‚合营企业的形式为有限责任公司。‛

通程《中外合作经营企业法》第二条规定‚合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。‛《中外合作经营企业法实施细则》第四条规定‚合作企业包括依法取得中国法人资格的合作企业和不具有法人资格的合作企业；‛第十四条规定‚合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。‛

通程《外资企业法》第八条规定‚外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。‛《外资企业法实施细则》第十八条规定‚外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。‛

通程实践中，外商投资企业依据前述法律法规设立，其组织形式一般为有限责任公司，因此，外商投资企业申请在新三板挂牌，应先改制成股份有限公司。根据《公司法》第七十八条规定‚设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所‛，外商投资企业改制成股份有限公司时，应引入中国股东作为发起人。外商投资企业改制成股份有限公司的法律依据是《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》。

三、外商投资企业整体变更为外商投资股份有限公司的条件是什么？《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（下称《暂行规定》）对外商投资企业整体变更为股份有限公司的发起人、投资产业、审批权限做出了具体规定。

发起人方面，《暂行规定》要求‚以发起方式设立的公司，除应符合公司法规定的发起人的条件外，其中至少有一个发起人应为外国股东。‛

投资产业方面，《暂行规定》要求‚设立公司应符合国家有关外商投资企业产业政策的规定。‛

审批方面，《商务部关于下放外商投资审批权限有关问题的通知》（商资发[2010]209号）规定‚《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类总投资3亿美元和限制类总投资5000万美元以下的外商投资企业的设立及其变更事项，由省商务主管部门及国家级经济技术开发区负责审批和管理，其中改制为外商投资股份有限公司的限额按评估后的净资产值计‛。

四、外商投资股份有限公司注册资本是否应达到最低限额人民币3千万元，外国股东购买并持有的股份是否应不低于公司注册资本的25%？

《关于修改部分规章和规范性文件的决定》（商务部令2015年第2号）第一条规定‚删去《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（外经贸部令1995年第1号）第七条》‛

《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（外经贸部令1995年第1号）第七条为‚公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收股本总额，公司注册资本的最低限额为人民币3千万元。其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25％。‛

因此，不论是直接设立外商投资股份有限公司，还是已设立中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业（以下简称外商投资企业）转变为外商投资股份公司，注册资本无须达到人民币3千万元，外国股东持股比例也无须达到注册资本的25%。

五、外商投资企业改制为外商投资股份有限公司的，是否要求改制前最近连续3年的盈利记录？

《商务部办公厅关于中外合资经营等类型企业转变为外商投资股份有限公司有关问题的函》（商办资函[2014]516号）明确‚经研究，中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业申请转变为外商投资股份有限公司，审批机关可依《公司法》执行，无需再要求‘应有最近连续3年的盈利记录’。‛

六、外商投资股份有限公司中外国股东的股票限售期？《暂行规定》第八条规定‚发起人股份的转让，须在公司设立登记3年后进行‛，而《公司法》第一百四十一条规定‚发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让，‛本文作者认为《暂行规定》与《公司法》关于发起人限售期限不一致，应适用《公司法》有关规定，理由如下：

《公司法》（1993年颁布）第一百四十七条规定‚发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让，‛鉴于当时外商投资企业的组织形式为有限责任公司，因此，《暂行规定》参照《公司法》规定，要求发起人股份应在公司成立3年后进行。

《公司法》（2005年修正）第一百四十二条规定‚发起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年内不得转让，‛且第二百一十八条明确规定‚外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定，适用其规定。‛如本文第二部分所述，外商投资企业相关法律规定的组织形式为有限责任公司，并未规定外商投资股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。

此外，作为《暂行规定》的制定部门，商务部应秉承上位法优于下位法，新法优于旧法的精神。

七、境内自然人能否成为外商投资股份有限公司的股东？

境内自然人成为外商投资股份有限公司的股东，主要有两种途径，一是共同设立、举办外商投资股份有限公司，二是在外商投资股份有限公司成立后股权转让、定向增发成为其股东。

对于第一种情形，《暂行规定》第一条规定‚外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司），‛因此，境内自然人共同设立外商投资股份有限公司存在制度障碍。

在实践层面，各省市出台了有关规定，比如《湖南省人民政府办公厅转发省工商局关于促进经济平稳较快发展若干措施的通知》规定‚经审批机关批准，允许中国大陆自然人与外国（地区）企业和其他经济组织或个人，共同投资设立中外合资经营、中外合作经营的公司。‛ 通程如前述湖南省规定，其内容已经突破《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》等上位法的规定，湖南省规定的有效性存疑。即使在新三板挂牌过程中，全国股转系统认可其效力，其针对的是共同投资设立中外合资经营公司与中外合作经营公司，并没有明确规定包括外商投资股份有限公司。为股份公司成立的合法合规性与避免影响挂牌进度考虑，我们建议在设立外商投资股份有限公司时，应审慎引入境内自然人作为发起人。

对于第二种情形，现行法律、法规明确规定的是‚外国股东与中国境内公司、企业或者其他经济组织共同举办外商投资企业‛，共同举办可理解为共同投资设立，因此，现行法律法规对境内自然人通过定向增发或者股权转让成为外商投资股份有限公司并无禁止性规定。外商投资股份有限公司向日葵在上市之前向境内自然人定向增发，使71名境内自然人成为外商投资股份公司的股东，并获得了商务部办公厅出具商办资函，批复：‚现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。‛在上市公司长荣股份中，2004年5月20日，台湾有恒与境内自然人李莉签订股权转让协议，约定自2004年6月1日台湾有恒将其持有的长荣股份49%无偿转让予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府颁发的变更后外商投资企业批准证书，李莉作为内地自然人持有合资企业股权。

第四篇：新三板挂牌前股改操作实务

新三板挂牌前股改操作实务

一、股改首先明确的问题

企业挂牌新三板，主要经历三个阶段：挂牌前的股改阶段、挂牌阶段以及挂牌后的融资阶段。其中首要也是很重要的阶段便是股改阶段，在此阶段企业不仅要对内按照《业务规则》、《基本标准指引》等规定完善治理、整合公司资源，而且要对外做好与中介机构的协调配合。本文拟就股改阶段，净资产折股能够弥补出资不实；缴税；折股比例为1:0.N时，净资产剩余部分中的未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积，而后转增资本三个问题略谈。

(一)净资产折股能否弥补出资不实

1、出资不实有两种情形及有关规定

出资不实包括两种情形：一是实缴资本与认缴资本不一致。在股改时，必须股东出资全部缴纳，实收资本=注册资本;二是以非货币财产出资，没有进行评估或者评估瑕疵。《公司法》第二十七条‚股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外‛。

‚对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定‛。

2、通过净资产折股弥补出资不实

例：某公司注册资本1000万，实收资本500万，后整体变更时，经审计净资产为2000万，全部折为2000万股。

严格说通过净资产折股不能弥补出资不实，普遍认为其不合理之处有三：第一、账面资产反映的是历史成本，即历史上的出资必须规范，资本缴足;第二、净资产由注册资本、资本公积、盈余公积和未分配利润组成。如果换个角度考虑的话，公司如果当初缴足注册资本，那么审计结果还会是2000万吗。第三、净资产中的注册资本少了500万，这是客观存在的事实，也就是说500万的亏空会一直存在，因此理应补足。

涉及资产折股的公司法规定有：第九十五条‚有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理‛。

第一百六十八条‚公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。

法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五‛。

(二)改制时资本公积、盈余公积以及未分配利润转增股本时的税务问题

1、资本公积转增资本的税务处理 1.1个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》[国税发(1997)198号]规定：‚股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税‛。《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》[国税函(1998)289号]规定：‚《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)中所表述的‚资本公积金‛是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。而与此不相符合的其他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税‛。

从两份文件可以总结，资本公积转增股本时并不是必然不征收个人所得税，只有在资本公积金转增股本时不属于股息、红利性质的分配才不征收个人所得税。《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)对此做了充分解释，只有资本溢价所产生的资本公积在转增资本时不需要缴纳个人所得税，而资本公积产生的方式除了股票溢价还有拨款转入、外币资本折算差额等，其他这些方式则应该按照《个人所得税法》第二条第(七)项的‚利息、股息、红利所得‛规定，征收个人所得税。

1.2企业所得税

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》[国税函(2010)79号]第四条规定‚关于股息、红利等权益性投资收益收入确认问题。企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现。

被投资企业将股权(票)溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础‛。可见法人股东资本溢价形成的资本公积转增资本，免缴企业所得税。

2、盈余公积金转增股本的税务处理 2.1个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》[国税发(1997)198号]规定‚股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税‛。

2.2企业所得税

《企业所得税法》第26条：企业的下列收入为免税收入：(二)符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益;《企业所得税法实施条例》第83条：企业所得税法第二十六条第(二)项所称符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益，是指居民企业直接投资于其他居民企业取得的投资收益。企业所得税法第二十六条第(二)项和第(三)项所称股息、红利等权益性投资收益，不包括连续持有居民企业公开发行并上市流通的股票不足12个月取得的投资收益。

重点强调：《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》[国税发(2000)118号]规定法人股东不需要缴纳企业所得税;但是如果法人股东适用的所得税率高于公司所适用的所得税率时，法人股东需要补缴所得税的差额部分。关于此部分规定已经失效，详细见税务总局发布的《关于公布全文失效废止、部分条款失效废止的税收规范性文件目录的公告》。

3、未分配利润的税务处理 3.1个人所得税

《国务院总局关于进一步加强高收入者个人所得税征收征收管理的通知》(国税发[2010]54号)规定：‚加强股息、红利所得征收管理。重点加强股份有限公司分配股息、红利时的扣缴税款管理，对在境外上市公司分配股息红利，要严格执行现行有关征免个人所得税的规定。加强企业转增注册资本和股本管理，对以未分配利润、盈余公积和除股票溢价发行外的其他资本公积转增注册资本和股本的，要按照‚利息、股息、红利所得‛项目，依据现行政策规定计征个人所得税‛。

3.2企业所得税

详细请见上文《企业所得税法实施条例》第83条及《企业所得税法实施条例》。(三)折股比例为1:0.N时，净资产剩余部分中的未分配利润、盈余公积能否先通过划转为资本公积而后转增股本。

此问题，具体可以涉及三方面的考虑：

1、剩余盈余公积和未分配利润能否划转到资本公积;

2、如果能划转，是否缴税;

3、缴税阶段是在划转时还是划转后成为资本公积进行增资时;对此，笔者并没有找到明确的法律法规以及政策，但是或可以参考《企业会计制度》第十一条第(二)项规定，即：‚企业应当按照交易或事项的经济实质进行会计核算，而不应当仅仅按照它们的法律形式作为会计核算的依据‛。从这点分析，剩余盈余公积和未分配利润是否考虑转为资本公积以及能否达到无需缴税的目的都不会显得那么重要，因为实质大于形式，仍然需要按照前述提到的法律规定，严格执行。

二、转制程序

(一)组建工作小组，聘请中介机构企业确定转制上市后，要在中介机构的指导和参与下实施，避免自行转制产生一些上市障碍，毕竟有些工作是不可逆转甚至是不可补救的。中介机构包括：保荐机构、律师事务所、会计师事务所和资产评估机构等。

由于中介机构要合作一年以上，需要定期和不定期召开工作会议。(二)尽职调查和方案制定

尽职调查是中介机构进场后的首要工作内容。尽职调查的目的是尽快了解企业的基本情况，找出企业存在的问题，为拟定方案奠定基础;同时尽职调查有助于中介机构评估项目风险，提高自身的业务风险防范和风险管理水平。

对企业的尽职调查范围包括企业的控股子公司、对企业生产经营业绩具有重大影响的非控股子公司以及其他关联企业。

不同的中介机构尽职调查的范围和侧重点不尽相同，甚至同一个中介机构在不同阶段的尽职调查重点也不相同，不能盲目照搬所谓的范本。

尽职调查完成后各家中介机构应该共同协助企业完成以下工作：

1、拟定转制方案及上市整体方案;

2、确定发起人、出资形式、签订发起人协议，并拟订公司章程草案;

3、进行审计、评估，并出具审计报告、资产评估报告等相关报告。资产评估需要立项的，须向国有资产管理部门申请评估立项手续;

4、向工商行政管理部门办理公司名称预核准，名称预核准有效期为6个月;

5、取得关于资产评估结果的核准及国有股权管理方案的批复。(非国有企业不需要做此项工作)。

(三)发起人出资

如公司仅以全部净资产进行折股转制，则由公司原股东共同签署发起人协议书，并由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告;如公司整体转制的同时吸收新的股东增加注册资本时，企业应当设立验资账户，新股东在签署发起人协议后，应即缴纳全部货币出资;以实物、知识产权或者土地使用权等非货币资产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。出资完毕后，由具有证券从业资格的会计师事务所验资，并出具验资报告。

(四)召开创立大会及第一届董事会、监事会会议发行股份的股款缴足后，发起人应当在30日内主持召开公司创立大会。创立大会由认股人组成，发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。

董事会、监事会成员产生后就可召开股份公司第一届董事会会议、第一届监事会会议，产生董事长、董事会秘书、监事会主席、公司总经理等高级管理人员。

(五)申请登记注册

自公司创立大会结束后30日内，董事会应向公司登记机关(工商行政管理局)申请办理设立登记手续。申请时应报送的文件有：(1)有关主管部门的批准文件;(2)创立大会会议记录;(3)公司章程;(4)筹办公司的财务审计报告;(5)验资证明;(6)董事会和监事会成员姓名及住所;(7)法定代表人的名称和住所;(8)其他需要补充的材料。

(六)设立登记及公告

公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起30日内做出是否予以登记的决定。对符合《公司法》规定条件的，予以登记，发给公司营业执照;对不符合本法规定条件的，不予登记。公司营业执照签发日期，为公司成立日期。公司成立后.应当进行公告。

三、转制原则

(一)合法合规

企业转制应遵守《公司法》、《证券法》、《公司登记管理条例》和中国证监会关于企业上市的相关法规等，以保证转制设立后的股份公司不存在重大的法律纠纷隐患和发行上市的法律障碍。

(二)科学合理

转制设立后的股份公司股权结构、业务结构和资产结构应合理，公司主营业务突出，具有完整的经营体系和独立面向市场的经营能力，有效避免同业竞争和关联交易。

四、转制模式

(一)有限责任公司整体变更

有限责任公司整体变更是指有限责任公司的资产经审计后，以其审计基准日的净资产按照等比(100%)折合成股本，整体变更设立股份有限公司。有限责任公司的股东成为股份公司的发起人，有限责任公司的债权债务依法由股份公司承继。

根据中国证监会发行监管部股票发行审核标准备忘录(2001)第2号规定：有限责任公司整体变更为股份有限公司，且变更后运行不足三年申请发行股票的，需连续计算原有限责任公司的经营业绩，其资产评估结果调账的合规性按以下标准掌握：

1、根据《企业会计准则——基本准则》第5条和《企业会计制度》第6条‚会计核算应当以企业持续、正常的生产经营活动为前提‛及《企业会计准则——基本准则》第19条‚各项财产物资应当按取得时的实际成本计价‛和《企业会计制度》第11条第(十)款‚企业的各项财产物资在取得时应当按照实际成本计量‛的规定，有限责任公司依法变更为股份有限公司后，变更前后虽然企业性质不同.但仍为一个持续经营的会计主体，适用《企业会计准则——基本准则》第19条及《企业会计制度》第11条的规定，不应改变历史成本计价原则，资产评估结果不应进行账务调整。

2、如果有限责任公司变更为股份有限公司时，根据资产评估结果进行了账务调整的，则应将其视同为新设股份公司，按《公司法》规定应在股份有限公司开业三年以上方可申请发行新股上市。

3、根据《公司法》第96条规定：‚有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额‛。因此应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司的股份。在变更设立过程中，有限责任公司审计净资产折股后的尾数余额，经全体发起人股东决议同意后可转入股份公司的资本公积。

注意：是经审计的账面净资产，而非评估增值，否则要再行连续运营三年。(二)发起新设股份有限公司

发起新设是指根据《公司法》规定，由二个以上的发起人以其经营性净资产(货币、实物、知识产权、土地使用权等)审计评估后以协商确定后的价值出资，组建新的股份有限公司。这种办法，要运行三年后才能上市。

(三)分立设立

公司分立设立包括派生分立和新设分立：派生分立指一家公司分立成一家存续公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需变更注册资本;新设分立指一个公司分立成两家新的公司，原公司法人地位依法注销。

分立的最大好处是在符合特殊重组的情况下可实现免税分立。但不管是派生分立还是新设分立，均要运行三年后才能上市。

(四)合并设立

公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。新设合并要运行三年后才能上市，吸收合并要根据资产重组的相关规定办理，要看是否属于同一控制人下的重组还是非同一控制人下的重组，而且要看重组业务所占原业务的相关比重指标。

对于同一公司控制权人下相同、类似或相关业务的重组，中国证监会于2008年5月19日专门发布了《证券期货法律适用意见第3号———<首次公开发行股票并上市管理办法>第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见》。在该文件中，对不同规模的同一公司控制权人下资产重组的处理方法进行了详细规定，要点如下：被重组方重组前一个会计末的资产总额或前一个会计的营业收入或利润总额达到或超过重组前拟上市相应项目20%的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表;达到或超过50%，但不超过100%的，券商和律师应按照发行主体的要求进行尽职调查、发表意见，并申报财务资料等相关文件;达到或超过100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，拟上市公司重组后须运行一个会计后方可申请发行。

对于非同一公司控制权人下的资产重组，原则上重组进入拟上市公司净资产应不超过重组前净资产的20%。否则，拟上市公司将很难被中国证监会发审委认定为‚最近三年内主营业务没有发生重大变化‛，从而可能对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。

五、发起人问题

(一)资格

1、最低个数

根据《公司法》规定：设立股份有限公司，应当有二人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。

2、自然人

自然人可以作为股份有限公司的发起人，但必须可以独立承担民事责任。

3、合伙企业

曾经合伙企业是不能成为股份公司股东的，也就当然不能成为发起人。随着创投业务的发展，《公司登记管理条例》原来要求公司登记提交法人或自然人的身份证明，2005年修改为提交主体资格证明，实际上扫除了合伙企业的股东资格障碍。证监会修订《证券登记结算管理办法》后也允许合伙企业开立证券账户，合伙企业成为上市公司股东的障碍也彻底清除了。

4、一般法人

能够对公司出资成为股东的法人一般都可以作为发起人。农村中由集体经济组织发行集体经济管理职能的，由村集体经济组织作为发起人。企业化经营的事业单位只要依法办理企业法人登记，取得企业法人登记证明，就可以作为发起人。但应提供有权处理相关资产的有效证明;若事业单位未办理企业法人登记并取得企业法人登记证明的，应提供事业单位实行企业化经营的依据。事业单位企业化经营的含义按国家工商行政管理局的规定，主要是指‚国家不核拨经费，实行自收自支、自主经营、独立核算、自负盈亏‛，同时‚执行企业的财务制度和税收制度‛。

5、外商投资企业

中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，以及中外合伙企业(最大的优势是不需要商务部门审批、直接设立登记)都可以作为发起人，这里面要注意的是：如果是外商投资的创投企业或者外商投资的投资公司，且投资额达到25%以上的，股份公司就需要办理转外资手续。

6、不能作为发起人的单位或机构

工会：中国证监会不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。

职工持股会：职工持股会属于单位内部团体，民政部门停止办理登记。中国证监会法律部也明确上市公司股东中不能有职工持股会。如有必须先行清理。

中介机构：会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体设立公司。

(二)发起人股份的限制

发起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以内不得转让。(三)控股股东或实际控制人的限制

1、控股股东、实际控制人的界定

控股股东，是指其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

2、实际控制人三年内不得发生变更

《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条明确规定：‚发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。‛根据该规定要求，拟上市公司近3年内实际控制人如发生变更，将对公开发行股票并上市构成实质性法律障碍。

六、公司治理

要符合完整性和独立性。所谓完整性包括公司的组织架构完整、健全，以及拟上市公司自身的产供销等经营管理体系的完整。所谓独立性则是完整性的另一个方面，主要表现在6个方面：

(一)业务独立

转制后设立的股份公司的业务独立完整，其业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

(二)资产独立

转制后设立的股份公司的资产应独立完整，生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统。非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。

(三)人员独立转制后设立的股份公司人员应独立。其总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪;其财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

(四)机构独立

转制后设立的股份公司机构应独立。股份公司应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。

(五)财务独立

转制后设立的股份公司财务应独立。股份公司应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度;发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。

七、转制过程中必须附带解决的问题

(一)关联交易

关联交易是中国证监会新股发行审核的重点，因为很多发行人通过关联交易调节或制造利润，使投资者无法真正判断发行人的盈利能力和可持续发展能力。对于关联交易，关键词是‚减少‛和‚规范‛。规范则体现在自身的关联交易管理制度健全程度、关联交易的信息披露，并且要遵守法律对关联交易的规制即表决权限制等。

(二)同业竞争

同业竞争是在转制过程中必须要一并解决的问题，现实案例中主要的解决方法包括：

1、收购竞争性业务。

2、收购竞争关联公司的股权或整体吸收合并。

3、剥离竞争业务，转让给无关联关系的第三方

4、注销竞争方

5、签署市场分割协议，合理划分竞争市场范围

6、将竞争业务委托给第三方

7、竞争方书面承诺或与拟发行人签订书面协议，提出避免同业竞争和利益冲突的具体可行措施

以上方法需要根据具体的项目情况判断，而且有些方法可能是通过中国证监会审核的个例，并不具有普适性和推广性。

八、转制中的税务问题

(一)转制中的税收状况汇总税种;是否需要纳税;依据;增值税;不缴纳

《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》(国税[2002]420号)营业税;不缴纳

《国家税务总局关于转让企业产权不征营业税问题的批复》国税函[2002]165号《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》财税[2002]191号个人所得税

资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润折股，个人股东需要缴纳个人所得税

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)企业所得税资本公积折股不缴纳盈余公积和未分配利润折股视同分红，法人股东与转制企业存在税率差的需补税

《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》(国税发[2000]118号)契税;不缴纳

《财政部国家税务总局关于企业转制重组若干契税政策执行期限的通知》税〔2008〕175号：印花税

新增资本公积和盈余公积、未分配利润折股部分需按照资本账簿贴花，其他行为均不缴纳

《财政部国家税务总局关于企业转制过程中有关印花税政策的通知》财税〔2003〕183号

(二)转制中的所得税问题

1、关于自然人股东(1)资本公积转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]第198号)文中明确规定，‚股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税‛。在《关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》(国税函[1998]289号)中又进一步明确了国税发[1997]198号文中所表述的‚资本公积金‛是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。

有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额，故该部分资产形成的资本公积转增股本时并未在股票票面价值上使原股东直接受益，即并未取得我国现行《个人所得税法》上所称的‚所得‛，因而不需纳税。

(2)盈余公积(法定公积金和任意公积金)转增股本

《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]第198号)除对资本公积金转增股本是否应该纳税情况予以规定外，还规定‚股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税‛。该政策在《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税的问题的批复》(国税函发[1998]第333号)中得到进一步强调和说明。国税函发[1998]第333号文指出，‚青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)精神，对属于个人股东分得并再投入公司(转增注册资本)的部分应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会决议通过后代扣代缴‛。

实务中，各地亦是按照上述政策具体操作的，例如在《山东省地方税务局关于企业类型变更过程中实收资本变动征免个人所得税问题的批复》(鲁地税函[2009]97号)中，明确答复‚山东尤洛卡自动化装备股份有限公司整体转制过程中，用盈余公积金和未分配利润转增的公司股本1825.77万元(其中：盈余公积金转增198.91万元，未分配利润转增1626.86万元)部分，应按照‘利息、股息、红利所得’项目征收个人所得税‛。

故盈余公积(法定公积金和任意公积金)转增股本的，自然人股东需要缴纳个人所得税。

(3)未分配利润转增股本

该种情况与盈余公积转增股本类似。《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》(国税发[2000]118号)规定，‚除另有规定者外，不论企业会计账务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计账务上实际做利润分配处理(包括以盈余公积和未分配利润转增资本)时，投资方企业应确认投资所得的实现‛。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司时以净资产中的未分配利润转增股本的视同为利润分配行为。因而自然人股东亦需缴纳个人所得税。

(4)纳税时间

对于整体变更过程中自然人股东需要缴纳个人所得税的，税款应由股份有限公司在有关部门批准增资(如有)、公司股东会决议通过后代扣代缴。

2、关于法人股东

《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函[2010]79号)明确规定，‚被投资企业将股权(票)溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础‛。因此：

① 本公积转增不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。②盈余公积和未分配润进行转增时视同利润分配行为。但不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税，而是汇算。但如果法人股东与公司所适用的所得税率不一致时，法人股东需要补缴所得税差额部分关于收入确认时间，《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函[2010]79号)中规定‚企业权益性投资取得股息、红利等收入，应以被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期，确定收入的实现‛，即被投资企业股东会或股东大会作出利润分配或转股决定的日期为纳税义务发生时间。

综合以上分析，并结合笔者咨询财务机构的意见，在有限公司转制时，一般不要按照净资产1：1折股，因为净资产中不可能没有盈余公积和未分配利润(否则公司业绩不会可观)，净资产折股时要扣除全部或部分盈余公积、未分配利润，剩余的净资产全部转入股份公司的资本公积，就可以降低转制税负。

九、股改基准日后股权转让的相关实务

按照现有相关规定，境内企业申请首次公开发行股票并上市（以下称‚IPO‛）或在全国中小企业股份转让系统公开转让股份（以下称‚新三板挂牌转让‛），应当满足持续经营时间的要求。《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条规定：‚发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算‛；《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》第十一条第（一）项规定：‚发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算‛；《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1条规定，股份有限公司申请股票在全国股份转让系统挂牌，应当依法设立且存续满两年，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

基于前述持续经营时间连续计算的考虑，境内企业为尽早实现IPO或新三板挂牌转让，通常采用整体变更设立的方式，将企业类型由有限责任公司变更为股份有限公司。而在整体变更设立股份有限公司的过程中，需要确定某一日作为股改、审计基准日，由会计师对截止基准日的企业资产、负债、进行审计（本文不考虑资产评估问题），以确定折股的净资产值。在实务中，经常遇到的情况是：在确定股改基准日后，企业由于各种原因需要进行股权转让（不涉及实际控制人变化）。问题在于股改基准日后能否进行股权转让或者股权转让后是否需要调整股改基准日对于股改基准日后发生股权转让而股改基准日不作调整的做法，专业机构之间的认识不一致。

结合已有案例，由于认识的不一致，出现以下三种处理方式：

第一种处理方式：在原定股改基准日后发生股权转让，则把股改基准日调整至股权转让之后的时间。这是最常见、最稳妥的一种方式。

第二种处理方式：在股改基准日前较短时间甚或股改基准日当日进行股权转让。如实益达的股改基准日为2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分别签署了股权转让协议并办理股权变更手续。

第三种处理方式：在股改基准日后进行股权转让，不调整股改基准日。如：

1.怡亚通：股改基准日为2003年8月31日，2004年2月6日公司发生股权转让。2.亿纬锂能：股改基准日为2007年8月31日，2007年9月22日公司发生股权转让。3.川东环能：股改基准日为2014年3月31日，2014年4月21日公司发生股权转让。4.昆工恒达：股改基准日为2013年7月31日，2013年9月17日公司发生股权转让。5.欧亚股份：股改基准日为2013年11月30日，2014年1月公司发生股权转让。

上述5个案例中的受让方均作为发起人，与其他股东共同签署了股份有限公司发起协议和章程，参加了创立大会，共同发起设立了股份有限公司。

在实务中，还有一种比较特殊的情形，即在股改基准日前进行过股权转让，由于某些原因，在股改基准日后撤销股权转让，将股权转回，恢复原股权结构，且不调整股改基准日。如某企业由于新投资者未按约定支付股权转让价款，控股股东向仲裁委员会申请仲裁，请求解除股权转让协议并得到仲裁委员会的支持。控股股东在股改基准日后与新投资者签订股权交割协议，同意原股权转让协议终止履行并恢复原状。通常情况下，对于股权转回，由当事双方签订新的股权转让协议即可，但从证明股权转让真实性角度出发，企业采用仲裁、解除原股权转让协议、恢复原状、签订股权交割协议等手段，实现股权转回。上述处理方式实质为第一种处理方式的变种。

股改基准日后发生股权转让本应是一件正常不过的事件，为什么会造成专业机构的关注与困扰？主要是在涉及受让方作为股份有限公司发起人的适格性问题方面存在分歧。有一种观点认为股改基准日后的受让方于股改基准日之时并非企业股东，不拥有截止股改基准日的公司股东权益，从而不具备发起人的资格。笔者认为，这种观点是不成立的，理由如下：

一、现有法律、法规、规章和规范性文件并不禁止或限制股改基准日后至设立股份有限公司之前的股权转让，亦未见审核部门对此予以关注，且已有相当数量的案例。

二、股改基准日并非法定概念，是审计基准日的另一个通俗叫法，原本的作用在于核定企业某一时点的权益与经营成果，并无以此时点为界确定受让方是否具备发起人资格的功能。实际上，正由于被冠以‚股改基准日‛之名，该基准日的含义被不正确地扩大化了。当然，审计报告所确认的于审计基准日之时的公司股东与股份公司设立时的公司股东会因基准日后的股权转让而有所不同，但并不构成工商登记的障碍。会计师在审计实务中通常会在审计报告的期后事项中予以说明并在验资报告亦予以说明。

总之，在整体变更设立股份有限公司的方式下，专业机构应当关注核查的是在股份有限公司发起人协议签署之时的发起人资格，而非股改基准日。

十、公司股改未经评估可否挂牌新三板？

一、挂牌公司在历史股改过程中评估是不是必须条件？目前法律明确规定需要评估的情况主要有两种：

1、以非货币资产出资，需要评估作价；

2、国有企业改制等需要评估。

除上述需要评估的两项外，将评估作为必要条件的情况并不多见。

对于企业股改而言，如果不涉及非货币资产出资，也不涉及国有资产成分，在没有特殊要求下，评估并不是必要条件。

《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》第2.1条规定：关于挂牌企业的条件要求企业依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。该项规定对企业股改基础进行的明确的规定，要求股改以净资产值折股。换言之，股改并不以评估作为必要条件。

在实务中，处于程序上更加严谨、保守等诸多因素考虑，有相当一部分有限公司在变更为股份公司时进行评估。毕竟评估结果作为一种参考具有其积极的价值。但是，不能因为评估的重要作用就将评估视为一种必要的程序，这种可能增加企业负担以及影响股改效率的行为，在法律、法规等没有要求必须评估的情形下，企业不进行评估并不构成程序上的瑕疵。而新三板挂牌要求企业股改也没要求必须评估。所以，在企业无必要评估情形时，企业若未评估，不应认为构成企业挂牌的实质法律障碍。

二、实践中未经股改挂牌的案例

案例一：智信股份(830878)股改未经审计、评估

1、反馈意见：问题：‚2013 年 6 月，云南格物致科技发展有限公司整体变更为股份有限公司，存在不规范问题，请公司说明，（1）当时是否聘请券商或其他中介机构参与；（2）2014 年 2 月，公司对股改情况进行了整改和规范，具体方案设计和实施过程是怎么样的；（3）是否符合《公司法》等法律法规的规定，是否符合‚依法设立且存续满两年‛的挂牌条件？请主办券商和律师补充核查并发表明确意见。‛

2、律师意见：

（1）如实披露：公司股改时存在瑕疵

经本所律师核查，格物致有限变更为股份公司时存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法规的规定：

1）各发起人未依法签署《发起人协议》。

2）整体变更时制定的《公司章程》在董事会及监事会设置问题上不符合《公司法》的相关规定。

3）未对格物致有限整体变更时的净资产进行审计和评估确认，无法确认整体变更事项是否符合《业务规则》、《公司法》等法律、法规及规范性文件的规定，即未依法进行审计、评估。

4）未依法对股份公司设立时的出资情况进行验证，即依法进行验资（2）整改和规范措施：

针对未经审计、评估瑕疵问题，公司的解决方案： 1）公司委托评估公司、会计师事务所以2013年5月31日为股改基准日，出具《审计报告》和《评估报告》。

公司委托北京兴华湖北分所对有限公司截至审计基准日 2013 年 5 月 31日的账面净资产进行审计。2014 年 1 月 24 日北京兴华湖北分所出具了[2014]京会兴鄂分审字第 12170002 号《审计报告》。经审计，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的净资产值为人民币 7，013，877.30 元。

公司委托开元评估对有限公司截至评估基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产进行评估。2014 年 1 月 25 日开元评估出具了开元评报字【2013】192 号《评估报告》。经评估，有限公司截至评估基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产评估值为人民币 717.45 万元。

2）召开股东大会，对审计、评估结果进行确认。

2014 年 2 月 10 日，股份公司召开 2014 年第一次临时股东大会，通过了《关于确认云南格物致科技发展有限公司整体变更为云南格物致科技发展股份有限公司的议案》等议案，确认公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整体变更为股份有限公司；确认以有限公司 2013 年 5 月 31 日为审计和评估基准日的审计及评估结果；确认以北京兴华湖北分所审计的有限公司 2013 年 5 月 31 日为基准日的净资产7，013，877.30 元折合为股份公司的股本总额 500.00 万股，余额计入股份公司的资本公积金；确认有限公司全体股东以其持有的有限公司股权所对应的净资产认购股份公司的股份；确认公司第一届董事会和第一届监事会组成人员；确认有限公司的债权债务由变更后的股份公司承继。

3）向工商局提交补充材料进行备案，并取得工商局出具的《说明》

2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料进行补充备案。同日，昆明市工商局出具《关于云南智云信息技术股份有限公司整体变更情况的说明》，内容摘要为：‚你司在有限公司整体变更为股份公司时虽未履行有关法定程序，但现已通过聘请中介机构对有限公司截至基准日 2013 年 5 月 31 日的净资产进行审计、评估，并据此折合股份公司股本，办理了验资手续，建立健全了公司治理机制，且经公司董事会、股东大会予以确认，符合公司法及工商登记相关法律法规的规定。据此，我局对上述情况予以认可，对整体变更过程中存在的上述问题不予追究，确认你司于 2013 年 6 月 17 日整体变更为股份公司，且注册资本已足额缴纳，实收股本真实有效。目前，在我局的登记状态为正常。‛

（3）律师意见：

2013 年 6 月，格物致有限变更为股份公司时存在瑕疵，但公司已采取措施予以规范，符合‚依法设立且存续满两年‛的挂牌条件，不构成本次挂牌转让的实质性法律障碍。

案例二：万通液压（830839）未经评估

1、反馈意见

关于万通液压有限整体变更为股份公司时未履行评估手续对公司本次挂牌的影响问题

2、律师意见：（1）如实披露：

经核查，万通液压有限 2014 年 3 月在整体变更为股份公司的过程中未履行资产评估手续。

（2）律师意见：

1）有限公司以净资产折股方式整体变更股份公司，无需评估； 2）公司股改不存在出资不实情况；

3）评估的净资产仅为一个参考值，不是折股的依据；

4）当地工商局部门未要求评估报告，目前公司经营状态为存续。

结论：公司股改的过程中未经评估，对本次挂牌均不构成实质性的法律障碍。法律意见原文：根据相关规定，非货币出资设立公司需要评估作价，但万通液压有限系以净资产折股的方式整体变更为股份公司，根据 2014 年 3 月 1 日起实施的《公司注册资本登记管理规定》（工商总局令第 64 号）等规定，工商部门对有限公司整体变更为股份公司已不再强制要求提交评估报告等类似文件。

经核查，在万通液压有限以净资产折股方式整体变更设立股份公司过程中，当地工商部门亦未要求公司提供评估报告。2014 年 3 月 26 日，日照市工商局核发了注册号为 *** 的《营业执照》，核准万通液压有限整体变更设立股份公司，至今当地工商部门亦无任何异议。目前，股份公司的经营状态为存续（在营、开业、在册）。

根据万通液压有限发起人股东签署的《发起人协议》以及股份公司设立的其他相关文件，股份公司是以万通液压有限经审计的净资产值 177，331，710.07元（以 2014 年 2 月 28 日为基准日）折合成股本 60，000，000 股而设立的股份公司。

经核查，万通液压有限经审计的净资产值远大于股份公司注册资本，股改前后注册资本保持不变，不存在股份公司上述净资产值低于注册资本的情况，亦不存在出资不实的情况。

万通液压有限以净资产折股方式整体变更设立股份公司事项已经公司全体股东一致同意，全体股东亦同意股份公司的注册资本及股权结构，且无任何异议。

综上，公司是由万通液压有限以其经审计的净资产值折股而整体变更设立的股份公司，万通液压有限经评估的净资产值仅是公司在整体变更为股份公司时的一个参考值，而非万通液压有限整体变更为股份公司的折股依据，万通液压有限整体变更设立股份公司前后的注册资本一致；万通液压有限整体变更设立股份公司已经全体股东一致同意，至今无任何异议；当地工商部门已核准万通液压有限整体变更设立为股份公司，未要求公司提供评估报告，至今亦未提出任何异议，目前股份公司经营状态为存续（在营、开业、在册）。因此，本所律师认为，万通液压有限没有履行资产评估手续对股份公司的设立和公司本次挂牌均不构成实质性的法律障碍。

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第五篇：新三板挂牌财务要求操作实务

新三板挂牌财务要求操作实务

财务制度就是企业的神经系统。企业挂牌上市新三板是把自己的股份证券化以获得流动性的过程。在这个过程中，能够将财务制度各个环节的运作情况以较为直观和客观的方式、以金额数字的形式反映出来，是规范财务制度所要求的。

新三板挂牌是一项复杂的上市系统工程，需要各个方面满足新三板上市的规范要求，据实际经验，财务规范占整个新三板上市工作量超过70%，因此，可以说而财务问题往往直接关系最终能否成功挂牌。

新三板财务规范的必要性及重要性？

新三板越来越火，越来越多的企业想登陆新三板，而新三板的财务问题一直困扰很多企业，其中多数是历史遗留问题，比如为考虑纳税而导致的财务混乱。解决新三板挂牌的财务规范，根本上说就需树立新的思路和理念：企业要想登陆新三板挂牌和融资必须跳出财务为税务服务的固定思维，通过清产核资、理顺流程、内控规范、财务规范和产品和市场的规范要求来促进发展。新三板财务规范一般什么时候开始做？按照新三板上市流程，通常在初步尽职调查后针对企业财务问题。犀牛之星帮助企业认真进行梳理，解决企业财务规范存在的疑难问题，按照新三板挂牌的要求逐项规范，以达到新三板挂牌审计要求。但是，通常我们更建议企业在辅导中介机构进场前就着手进行财务规范，如果想到新三板上市，财务规范一定无法绕开，越早进行越好。

一、新三板财务规范的主要内容包括哪些？

1、货币资金

比如公司外部账面体现银行账户和内部账面体现银行账户数量不符，内账多开具的银行账户为企业处理账外收入支出及无正规票据业务的银行账户。建议向银行索取企业开户情况表（贷款卡记录），核对银行账户开立情况，并由会计牵头与出纳员对公司近年开具的所有银行账户进行逐项核对，调整账务处理错误及账务处理不及时的业务，确保银行存款做到账表、账实、账目与银行对账单相符。

2、其他应收账款

外部账面和内部账面其他应收款不符。一般要求公司财务人员以公司外部账目为基础进行调整，还原公司真实的其他应收款。对于个人借款部分，需要在正式审计之前全部处理完毕。对于民间借贷资金利息部分，索取正规发票，进行销账处理。对于财政补贴收入符合规定的部分结转至营业外收入。对于企业银行贷款倒账部分，由财务人员与各往来单位逐笔核算，调整还原至真实的往来余额。

3、应收帐款

公司外部账面和内部账面应收账款不符。比如公司应收账款部分存在坏账并未计提减值准备，同时部分应收账款实际已经回款，而公司账面没有进行销账处理。建议由公司财务人员对应收账款明细进行逐项梳理，对已回款部分进行销账处理，对已确认的坏账进行核销或计提坏账准备。同时要求公司对应收账款、其他应收款制定相关会计政策，合理确定坏账准备的计提方法。

4、预付账款

公司外部账面预付账款余额和内部账面体现预付账款余额不符。预付账款账面未进行明细项目核算，无相关合同等补充资料，无法明确款项明细，无法分析账龄及确认各项预付账款债务人的真实性。建议对年预付账款项目进行明细核算，调整以前的预付账款。同时要求企业确认是否存在银行贷款套现业务。

5、存货

涉及的问题一般包括公司无存货定期盘点制度，实物管理与账面是否吻合存在不确定性；公司财务核算未制定存货减值的计提方面的规定，部分已存在减值的情况但未计提跌价准备；存在体外循环的存货。建议对公司的存货进行全面的盘点清查，已经盘点情况调整账目存货，切实做到账实相符；制定存货减值的核算办法，对存货计提存货跌价准备；对体外循环的存货纳入账内核算；建立健全存货收、发计价；存货实物流转制度，完善存货的核算。

6、固定资产

公司外部账目固定资产余额与内部账目固定资产余额不符。公司无固定资产定期盘点制度，实物管理与账面不吻合，存在盘亏资产未处理的情况；公司财务核算未制定固定资产减值的计提方面的规定，部分存在已存在减值的情况但未计提减值准备；存在白条购入体外循环的固定资产；对固定资产未建立固定资产台账或固定资产卡片账，导致资产实物无法与财务账面对应。建议对公司的固定资产进行全面的盘点清查，切实做到账实相符；制定固定资产减值的核算办法，对固定资产计提减值准备；对体外循环的固定资产进行评估入账内处理；要求公司减值固定资产台账或固定资产卡片账，便于企业进行实物管理。

7、待处理财产损益

对形成的原因及形成的时间无法落实清楚的，建议将该部分待处理财产损益结转至营业外支出处理。

8、短期借款

短期借款内外账不符；企业外部账面短期借款余额中不包含企业民间借贷的款项。建议要求企业到银行打印企业贷款卡记录，按照企业贷款卡的实际情况，以外部账面数为基础，将企业的短期借款调整为实际的短期借款；将企业民间借贷的款项，已经实际调整纳入账内核算。

9、收入确认和成本核算一般有如下几方面问题，公司未按照企业会计准则中关于收入确认的原则的相关规定进行收入核算，而是以企业实际开具的税务发票金额确认收入实现；公司内外账收入、成本确认形成差额的原因为部分未开具发票的收入、成本未纳入账内核算，同时外、内账收入确认原则不同；内外账收入、成本确认形成的差额主要原因为企业出租资质，为其他公司走账行成。建议要求企业严格按照企业会计准则中收入确认原则的规定进行收入确认，对实际已完工，未开具发票的收入调整计入当期；对于已实现未开票的账外收入，纳入账内核算同时补交相关税金。

10、会计政策适用问题

拟挂牌企业在适用会计政策方面常见问题主要体现在：一方面是错误和不当适用，另一方面是适用会计政策没有保持一贯性。对于第一类问题务必纠正和调整，第二类问题则要注重选择和坚持。

11、会计基础重视问题

运行规范，是企业挂牌新三板的一项基本要求，当然也包括财务规范。拟挂牌企业，特别是民营企业，在会计基础方面存在两个方面的问题，一方面是有“规”不依；另一方面是“内外”不一。这不仅让企业的运行质量和外在形象大打折扣，还势必影响好企业挂牌，当然更会影响企业今后的IPO。挖贝新三板研究院建议严格执行相关会计准则，充分认识到规范不是成本，而是收益，养成将所有经济业务事项纳入统一的一套报账体系内的意识和习惯。

12、内部控制提升问题

企业内部控制是尽职调查和内核时关注的重点，也是上市主管备案审查的机构评价的核心。从内部控制的范围来看，包括融资控制、投资控制、费用控制、盈利控制、资金控制、分配控制、风险控制等；从内部控制的途径来看，包括公司治理机制、职责授权控制、预算控制制度、业务程序控制、道德风险控制、不相容职务分离控制等。一般来说，内部控制的类型分为约束型控制(或集权型控制)和激励型控制(或分权型控制)。通常情况下，中小型企业以前者为主，规模型企业可采取后者。

13、企业盈利规划问题

虽然新三板挂牌条件中并无明确的财务指标要求，对企业是否盈利也无硬性规定，但对于企业进入资本市场的客观需要来说，企业盈利的持续性、合理性和成长性都显得至关重要。因此，要对企业盈利提前规划，并从政策适用、市场配套、费用分配、成本核算各方面提供系统保障。

14、资本负债结构问题

以最为典型的资产负债率为例，过高将被视为企业偿债能力低、抗风险能力弱，很难满足挂牌条件，但过低也不一定能顺利通过挂牌审核，因为审批部门可能会认为企业融资需求不大，挂牌的必要性不足。因此，适度负债有利于约束代理人道德风险和减少代理成本，债权人可对当前企业所有者保持适度控制权，也更有利于企业挂牌或IPO融资。

15、税收方案筹划问题

税收问题是困扰拟挂牌企业的一个大问题。对于大多数中小企业来说，多采取采用内外账方式，利润并未完全显现，挂牌前则需要面对税务处罚和调账的影响。主要涉及的有土地增值税、固定资产购置税、营业收入增值税、企业所得税、股东个人所得税等项目。因此，税收规划一定要提前考虑，并且要与盈利规划结合起来。另外，在筹划中还要考虑地方性税收政策和政府补贴对企业赢利能力的影响问题。

16、关联交易处理问题

关联交易的正面影响反映在可提高企业竞争力和降低交易成本，负面影响在于内幕交易、利润转移、税负回避、市场垄断等。因此，无论是IPO还是新三板挂牌，对于关联交易的审查都非常严格。从理想状况讲，有条件的企业最好能够完全避免关联交易的发生或尽量减少发生，但是，绝对的避免关联交易背后可能是经营受阻、成本增加、竞争力下降。因此，要辩证地看待关联交易，特别要处理好三个方面的问题，一是清楚认识关联交易的性质和范围；二是尽可能减少不重要的关联交易，拒绝不必要和不正常的关联交易；三是对关联交易的决策程序和财务处理务必要做到合法、规范、严格。

17、员工激励衔接问题

员工激励，既是一个人力资源方面的管理问题，也是劳动关系方面的法律问题，更是一个财务问题，主要体现在：股从哪里来？股价如何定？钱从哪里来？股往何处去？业绩如何考评？行权价可否调整？会计如何入账？税收怎么征收？这些问题在企业发展初期多不被企业家所重视，或者无暇被顾及，但到了挂牌需要改制时，就自然会蜂拥而至，而往往这个时候的处理难度将瞬间加大。我们主张，企业在团队相对稳定后就应该考虑这个问题，并阶段性的设计相关法律方案和财务结构，并且预留出股份空间和资金周转余地。另外，还应该把员工激励与与业绩考核、收益预测等因素有机结合起来。

二、公司财务规范核心点

1.协调审计机构对公司新三板“两年一期”的会计账务进行全面彻底清理，找出全部不规范问题所在，并逐一规范，使公司规范后的财务报表能够正确反映公司财务状况和经营成果，以符合企业会计准则及新三板挂牌的要求。

2.通过对公司的业务运作、财务管理、会计核算、纳税行为等进行进一步的调查清理，协调审计机构为公司制定财务与税务规范方案并指导公司实施，使公司在财务与税务行为等方面基本符合新三板挂牌的要求，为公司顺利实现IPO或并购重组上市打下坚实基础。

3.指导完善内部控制体系。协调审计机构对公司内部组织架构设置、购销存各业务环节基本流程、财务与会计等现状进行调查，并根据《企业内部控制基本规范》的要求，指导公司设计制定一套符合公司业务经营特点的内部控制制度体系，强化公司内部控制，防范经营管理风险。

三、新三板审计需特别关注的问题

（一）公司治理机制健全，合法规范经营 CPA须关注的关键点：

1.公司是否已建立股东大会、董事会、监事会和高级管理层（以下简称“三会一层”）组成的公司治理架构，并按照《公司法》、《非上市公众公司监督管理办法》及《非上市公众公司监管指引第3号—章程必备条款》等规定建立公司治理制度。

2.公司“三会一层”是否按照公司治理制度进行规范运作。在报告期内的有限公司阶段应遵守《公司法》的相关规定。

3.公司的是否存在重大违法违规行为。公司最近24个月内因违犯国家法律、行政法规、规章的行为，受到刑事处罚或适用重大违法违规情形的行政处罚。

（1）行政处罚是指经济管理部门对涉及公司经营活动的违法违规行为给予的行政处罚。（2）重大违法违规情形是指，凡被行政处罚的实施机关给予没收违法所得、没收非法财物以上行政处罚的行为，属于重大违法违规情形，但处罚机关依法认定不属于的除外；被行政处罚的实施机关给予罚款的行为，除主办券商和律师能依法合理说明或处罚机关认定该行为不属于重大违法违规行为的外，都视为重大违法违规情形。

（3）公司最近24个月内不存在涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见的情形。

4.控股股东、实际控制人是否合法合规。最近24个月内不存在涉及以下情形的重大违法违规行为：

（1）控股股东、实际控制人受刑事处罚；

（2）受到与公司规范经营相关的行政处罚，且情节严重；情节严重的界定参照前述规定；

（3）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

5.现任董事、监事和高级管理人员是否具备和遵守《公司法》规定的任职资格和义务，不应存在最近24个月内受到中国证监会行政处罚或者被采取证券市场禁入措施的情形。

6.公司报告期内是否存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形。如有，应在申请挂牌前予以归还或规范。

7.公司是否设有独立财务部门进行独立的财务会计核算，相关会计政策是否能如实反映企业财务状况、经营成果和现金流量。

8、新三板公司的内部控制制度是否健全且被有效执行。

（1）关注内部控制制度的具体标准设定是否健全。尤其在责任控制、业务处理程序、内部牵制、会计控制、内部审计等方面是否制定了合理、可行的规章制度；确保：①业务记录与会计记录有勾稽关系，定期核对和监督制度健全；②业务记录系统完整；③业务授权和执行分工明确。

（2）审查内控制度的执行情况，检查内控制度是否在实际工作中得到了贯彻执行。新三板公司股权集中，可能少数人控制生产管理和经营决策，行为处事具有暗箱操作的意愿，常常导致内控制度流于形式，不能有效执行。

（3）对于组织分散经营的企业，关注是否形成有效的内部控制机制。

（4）对财务负责人和核心技术人员更替频率高的企业，关注人员变动对内控的影响。（5）特别关注资金管理，尤其是公司与股东或关联方的资金往来真实性和交易背景。包括：

①公司有无完善的资金管理制度；

②是否设置独立的财务部门，在银行独立开户； ③个人股东与公司的资产、财务收支是否分开；

④资金是否被控股股东、实际控制人及控制的其他企业，以借款、代偿债务、代垫款项以及其他方式占用的现象。

（6）关注对外担保的审批权限和审议程序，是否存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

9、CPA还应特别关注有无因股权集中而导致的管理层凌驾于内控制度之上的风险。如有，应作为特别风险应对。

（二）股权出资股权明晰，股票发行和转让行为合法合规 CPA须关注的关键点：

1.关注公司股东和出资是否符合公司法及其他相关法律法规的规定，关注公司设立的主体、程序合法、合规，股本结构设置是否存在潜在纠纷，有无用公司资产再出资的行为。

如（1）国有企业需提供相应的国有资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、机构关于国有股权设置的批复文件。（2）外商投资企业须提供商务主管部门出具的设立批复文件。（3）《公司法》修改（2006年1月1日）前设立的股份公司，须取得国务院授权部门或者省级人民政府的批准文件。

2.关注公司股东的出资合法、合规，出资方式及比例应符合《公司法》相关规定。（1）以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。

（2）以国有资产出资的，应遵守有关国有资产评估的规定。（3）公司注册资本缴足，不存在出资不实情形。3.有限责任公司改制成股份有限公司的，关注净资产折股是否符合相关规定，计算是否正确。

有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。整体变更不应改变历史成本计价原则，不应根据资产评估结果进行账务调整，应以改制基准日经审计的净资产额为依据折合为股份有限公司股本。申报财务报表最近一期截止日不得早于改制基准日。

4.集体资产转让给个人的，关注是否得到原来集体人员的一致同意，并亲笔签名，律师鉴证，不存在潜在的纠纷。

5.集体资产量化或奖励给个人的，关注集体资产量化或奖励给个人的合法性，上报时应提供省级政府出具的确认文件。

6.国有资产转让给个人的，关注转让价格的确认情况，是否履行了评估确认手续，转让行为是否经有权的国有资产管理部门的批准，转让款的来源及支付情况。

7.公司的股票发行和转让是否依法履行必要内部决议、外部审批（如有）程序，股票转让须符合限售的规定。

（1）公司股票发行和转让行为合法合规，不存在下列情形：

A.最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；

B.违法行为虽然发生在36个月前，目前仍处于持续状态，但《非上市公众公司监督管理办法》实施前形成的股东超200人的股份有限公司经中国证监会确认的除外。

（2）公司股票限售安排对否符合《公司法》和《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》的有关规定。

8.在区域股权市场及其他交易市场进行权益转让的公司，申请股票在全国股份转让系统挂牌前的发行和转让等行为是否合法合规。

9.公司的控股子公司或纳入合并报表的其他企业的发行和转让行为是否符合《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）》的规定。

（三）业务明确，具有持续经营能力 CPA须关注的关键点：

1.了解公司是否能够明确、具体地阐述其经营的业务、产品或服务、用途及其商业模式等信息。

通过分析公司所处细分行业的情况和风险，调查公司商业模式、经营目标和计划。审慎、客观分析公司所处细分行业的基本情况和特有风险（如行业风险、市场风险、政策风险等）。通过与公司经营管理层交谈，实地考察公司产品或服务，访谈公司客户等方法，调查公司产品或服务及其用途，了解产品种类、功能或服务种类及其满足的客户需求。

2.了解公司经营业务（可同时经营一种或多种业务），了解每种业务是否有相应的关键资源要素，相关素组成是否具有投入、处理和产出能力，能够与商业合同、收入或成本费用等相匹配。

通过实地考察、与管理层交谈、查阅公司主要知识产权文件等方法，结合公司行业特点，了解公司业务所依赖的关键资源。

通过查阅公司业务制度、实地考察企业经营过程涉及的业务环节、对主要供应商和客户访谈等方法，结合公司行业特点，了解公司关键业务流程。包括但不限于：供应链及其管理，公司对供应商的依赖程度及存在的经营风险；主要产品的生产流程或服务流程、生产工艺、质量控制、安全生产等；营销体系，包括销售方式、是否有排他性销售协议等壁垒、市场推广计划、客户管理，公司对客户的依赖程度及存在的风险；核心产品或服务的研发流程、周期以及更新换代计划；根据产业链分工情况，调查公司是否将营运环节交给利益相关者，如有，阐明其合作关系或商业联盟关系以及风险利益分配机制；重要资本投资项目（如规模化生产、重要设备投资等）的投资流程，包括投资决策机制、可行性和投资回报分析等；其他体现所处行业或业态特征的业务环节。

3.了解公司基于报告期内的生产经营状况，在可预见的将来，是否有能力按照既定目标持续经营下去。

（1）了解公司业务在报告期内是否有持续的营运记录，是否不仅存在偶发性交易或事项。营运记录包括现金流量、营业收入、交易客户、研发费用支出等。

通过查阅商业合同，走访客户和供应商等方法，结合对公司产品或服务、关键资源和关键业务流程的调查，了解公司如何获得收益。包括但不限于：收入构成情况，包括产品或服务的规模、订价方式和依据；收入变化情况和影响其变化的原因；成本结构及其变动情况和变动原因；分析每种产品或服务的毛利率及其变动趋势和变动原因；公司的现金流情况，尤其是与经营活动有关的现金流量，即经营的现金收入是否能抵补有关支出；在公司所处的细分行业中，分析比较公司与竞争对手之间在产品或服务分布、成本结构、营销模式和产品或服务毛利率等方面的优劣势，并预估公司在细分行业的发展趋势（主要地区或市场的占有率及其变化）。如果竞争对手的信息不存在，可分析公司与行业平均水平相比的优劣势。

通过与公司管理层交谈，查阅董事会会议记录、重大业务合同等方法，结合公司所处行业的发展趋势及公司目前所处的发展阶段，了解公司整体发展规划和各个业务板块的中长期发展目标，分析公司经营目标和计划是否与现有商业模式一致，揭示公司业务发展过程中的主要风险（区别一般风险和特殊风险）及风险管理机制。

（2）了解公司是否存在《中国注册会计师审计准则第1324号——持续经营》中列举的影响其持续经营能力的相关事项，并了解相关事项是否影响标准无保留意见的审计报告的出具。影响持续经营能力的相关事项包括：

财务方面：净资产为负或营运资金出现负数；定期借款即将到期，但预期不能展期或偿还，或过度依赖短期借款为长期资产筹资；存在债权人撤销财务支持的迹象；历史财务报表或预测性财务报表表明经营活动产生的现金流量净额为负数；关键财务比率不佳；发生重大经营亏损或用以产生现金流量的资产的价值出现大幅下跌；拖欠或停止发放股利；在到期日无法偿还债务；无法履行借款合同的条款；与供应商由赊购变为货到付款；无法获得开发必要的新产品或进行其他必要的投资所需的资金。

经营方面：管理层计划清算被审计单位或终止经营；关键管理人员离职且无人替代；失去主要市场、关键客户、特许权、执照或主要供应商；出现用工困难问题；重要供应短缺；出现非常成功的竞争者。

其他方面：违反有关资本或其他法定要求；未决诉讼或监管程序，可能导致其无法支付索赔金额；法律法规或政府政策的变化预期会产生不利影响；对发生的灾害未购买保险或保额不足。

3.公司是否不存在依据《公司法》第一百八十一条规定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破产申请。

（四）公司主要资产状况 CPA须关注的关键点：

1、公司资产是否独立于股东和实际控制人；

2、主要资产权属是否清晰；取得手续是否合法；是否存在重大权属纠纷；

3、产权证明是否完善。关注重组、股东投资、资产交换、以物抵债、接受捐赠等取得的资产是否已办理过户手续；

4、资产是否完整，关注有无账外资产或股东占用资产、公私混用的情形；

5、公司的重要资产不存在质押等限制性条件，没有因法律诉讼等重大争议、潜在纠纷等不确定因素。

6、特别关注土地问题：

（1）以前划拨地未入账，改制时应办为出让地；

（2）集体土地问题，当地是否允许集体土地流转，如允许，核查相关规定，看是否履行了相关规定。

7、关注商标和专利权。公司是否拥有与主营业务相关的商标、专利、非专利技术所有权。

8、关注公司对无形资产的核算是否正确。对使用寿命不确定的，关注判断是否恰当。（1）没有明确的合同或法律规定的无形资产，如永久性特许经营权和非专利技术等。要谨慎判断使用期限。应当综合各方面情况，如聘请相关专家进行论证或与同行业的情况进行比较以及企业的历史经验等。

（2）对于划分为使用寿命不确定的无形资产，在持有期间内不需要摊销，如果期末重新复核后仍为不确定的，应当在每个会计期间进行减值测试。同时，应当在财务报表附注中说明该无形资产的有关情况，包括是否具有合同或法律规定、能否自市场上取得相关信息等。

（五）同业竞争和关联交易 CPA须关注的关键点：

1、关注公司业务是否独立，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业是否存在同业竞争。

通过询问公司控股股东、实际控制人，查阅营业执照，实地走访生产或销售部门等方式，调查公司控股股东、实际控制人及其控制的其他企业的业务范围，从业务性质、客户对象、可替代性、市场差别等方面判断是否与公司从事相同、相似业务，从而构成同业竞争。

对存在同业竞争的，要求公司就其合理性作出解释，并了解公司为避免同业竞争采取的措施以及作出的承诺。

2、关联方界定是否全面，从严把握。特别注意：

（1）创新型企业的关键管理人员包括核心技术人员。

（2）下列情形之一的法人或自然人，视同为公司的关联人： ①与公司或其关联人签署协议或作出安排，在协议或安排生效后，或在未来十二个月内，成为公司的关联法人或自然人的；

②过去十二个月内，曾经是公司的关联法人或自然人的。

3、关联交易金额和比例

（1）与控股股东及其全资或控股企业，在产品销售或原材料采购方面的交易额，占主营业务收入或外购原材料金额的比例，分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联方交易，如果金额和比例大，说明公司直接面向市场独立经营的能力较差。

业务独立性：通过查阅公司组织结构文件，结合公司的生产、采购和销售记录考察公司的产、供、销系统，分析公司是否具有完整的业务流程、独立的生产经营场所以及供应、销售部门和渠道，通过计算公司的关联采购额和关联销售额分别占公司当期采购总额和销售总额的比例，分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联方交易，判断公司业务独立性。

（2）以承包、委托经营、租赁或其他类似方式，依赖控股股东及其全资或控股企业的资产进行生产经营所产生的收入占其主营业务收入的比例。如果金额和比例大，说明公司缺乏开展生产经营所必备的资产。

4、关注关联交易定价是否公允，未支付对价的也应关注。

5、关注公司是否完整披露关联方关系和交易

（六）内部研究开发费用的确认和计量新三板公司多为新兴的中小高科技企业，内部研究开发费用占收入的比重较高，金额一般很大。同时，新技术、新产品的研究开发有很多的不确定性，且技术更新产品换代的周期越来越短，新技术、新产品很快就可能面临着被淘汰。因此，CPA须关注的关键点：

1、关注资本化条件和依据

（1）研究阶段和开发阶段界定时点是否合理，研究阶段支出全部费用化；

（2）开发阶段的支出资本化，是否同时满足五个条件，必须同时满足才能资本化，否则费用化。（3）如果确实无法区分研究阶段的支出和开发阶段的支出，应将其所发生的研发支出全部费用化。

2、关注资本化的支出范围

（1）可直接归属于该资产成本的开发该无形资产时耗费的材料、劳务成本、注册费、在开发该无形资产过程中使用的其他专利权和特许权的摊销、按照《企业会计准则第17号借款费用》的规定资本化的利息支出，以及为使该无形资产达到预定用途前所发生的其他费用。

（2）在开发无形资产过程中发生的，除上述可直接归属于无形资产开发活动的其他销售费用、管理费用等间接费用、无形资产达到预定用途前发生的可辨认的无效和初始运作损失、为运行该无形资产发生的培训支出等不得资本化，直接计入当期损益。

（3）仅包括在满足资本化条件的时点至无形资产达到预定用途前发生的支出总和，对于同一项无形资产在开发过程中达到资本化条件之前已经费用化计入损益的支出不再进行调整。

3、两个关键时点：

（1）进入开发阶段的时点。参考意见：

实务中，结合五个条件，更注重技术上的可行性和未来经济利益的流入，如果未来经济利益的流入不能抵偿成本，一般不予资本化。如制药行业，一般以取得国家药监局《临床试验批件》之后界定为开发阶段；网游行业，一般以技术具有可行性确定的日期之后界定为开发阶段（如游戏设计的文件的公测）。

（2）开发完成的时点。参考意见：

实务中，一般以新技术获得证书，或无证书的，以公开发布、投入市场等作为开发阶段的结束。如制药行业，一般以获得新药证书作为开发阶段的结束（如安永华明审计的三九医药）；网游企业，一般以游戏发布日期作为开发阶段的结束。如巨人网络（安永审计）、盛大网络、完美时空（普华审计）。

特殊案例费用资本化问题考虑

1、某公司与某大学合作成立研发中心，研发中心独立运行，具有自己的财务，该公司每年拨付一定的资金给研发中心用于研发，研发中心由该大学研发人员和该公司的研发人员共同组成。该中心具有明确的研发计划，研发项目成功后，成果形成的专利或技术的所有权归双方所有，使用权归该公司所有。研发成果的体现形式：包括专利、非专利技术等。

由于研发中心的财务由大学负责，该公司不能掌握其研发费用的投入使用情况，因此存在以下问题：研发费用资本化的金额的确定。有些项目的研发系伴随着项目的承接进行的，在承做项目的过程中可能形成了某项技术、专利或非专利技术，该技术可能在其他类似项目中发挥其作用，那么在此种情形下，如何确定其研发费用资本化的时点、研发费用资本化金额？

该项目的研发费用是否能够资本化，目前会计实务中存在两种观点。其一是认为不能资本化，伴随项目产生专利，应计入项目成本，原因是成本无法分割、经济利益流入不确定，不同的项目因环境不同，都需进行设计研发，形成的技术不具有复制性，其二是认为，基础化研发可以资本化，个性化研发不能资本化，原因是任何项目设计都会利用基础性开发成果，个性化研发制针对具体项目，不具有可复制性，如果可以资本化关键问题是金额如何分摊。

2、动漫公司研发费用的核算、归集，成本的结转以及减值问题。公司研发费用应在存货中归集，并随之动画或电影的播放，按收入确认的进度分期（一般电影的播放为三年）结转成本，并一致认为该研发如果不能形成版权，则研发费用直接费用化，形成版权，但长期未播放应对存货提减值准备。

3、中试阶段发生的支出是否可以资本化。很多创新型企业在研发产品工业化生产前，多进行中试，有些企业甚至所有项目都要进行中试。中试是指为了使科研成果顺应市场与产业化的需求，减少转化风险，提高转化率，而进行的批量放大试生产、试营销、试使用的过程。这个过程的目的在于验证、改进、完善实验室成果或理论成果，消除各种不确定性因素，取得可靠的数据，使之与其他相关技术匹配，与生产实际相符合，与社会需要相一致，从而使新技术顺利应用到生产中，将新产品成功地推向市场。从中试的目的和结果来看，倾向于确认资本化。

（七）新商业模式下收入的确认 CPA须关注的关键点：

创新型企业涉及所提供的商品或者服务本身的创新，又涉及经营运作模式的创新，即采用了一些非传统的经营运作模式。创新型企业诸多特点导致其收入确认方法、确认时点与传统行业可能有所不同，需要企业和CPA做出灵活的专业判断。但是无论如何，在判断收入的确认时，CPA要根据企业会计准则规定的五个原则来判断。

1、采用买一赠一方式进行销售。赠送的商品或劳务不做捐赠处理，而是视同降价销售。例如，预存1000元现金可消费价目表上2000元的商品或劳务，则应视作降价50%销售，一次消费价目表上1000元，应确认的销售收入为1000*（1000/2000）=500元。

2、以货易货的情况。针对此类业务只有在所交换服务项目不相同或相似、而且符合收入确认条件时，才能确认收入，该收入一般应采用所提供产品的公允价值进行计量。

3、奖励积分的情况。应将销售取得的货款或应收货款在本次商品销售或劳务产生的收入与奖励积分的公允价值之间进行分配，将取得的货款或应收货款扣除奖励积分公允价值的部分确认为收入，奖励积分的公允价值确认为递延收益，在积分兑换时转为收入。兑现奖励积分的时候可能会采用奖品的形式，则递延收益确认收入的同时要确认奖品的成本。

4、系统集成的收入确认，一般参照《企业会计准则--建造合同》确认。也有的公司在项目实施完成并经验收方出具验收合格证明后才确认收入，如新世纪。

5、远期销售合同，不应按合同签订日期，应该按准则的五条件，根据合同条款判断风险报酬转移的时点。

6、同时销售商品和提供劳务的情形。

如果可以区分且能够单独计量，应分别核算销售商品和提供劳务的收入和成本；不能单独区分或能区分但不能单独计量的，全部作为销售商品处理。在区分销售商品和提供劳务的时候，还需要考虑提供的劳务是一次性的还是持续的，如果是持续性的则需要考虑在相关受益区间分摊。

7、预售充值卡。

如移动运营商出售话费充值卡、美容院促销出售消费充值卡、健身中心预售消费卡等。在预售发卡时，销售方既未完成服务也未发生提供服务的费用，并且购买方在全额消费之前具有对销售方的债权，在诉讼时效内具有要求退款的权利，因此根据收入费用配比原则和收入确认原则，不能确认收入。即使销售方在售卡时规定的不得退款、有效期一年条款，因与有关法律相冲突，仍不具有免责权利。销售方应建立完善的内部控制体系和信息数据系统，有效控制和记录预售卡的销售及消费情况，根据客户实际消费量确认销售收入。如果预售卡在有效期内一直没有消费完，则可根据合理的会计估计在有效期（或诉讼期）末确认销售收入。

如果预售充值卡收入金额较小、所占比重较小，也可根据实质重于形式原则在预售时确认收入。但是，在预售时即确认收入必须作出严格限定，如果因大规模促销活动等原因导致预售收入大幅波动的情况下，从谨慎性原则出发则不应确认收入。

8、电子商务服务商收入的确认。以淘宝网为例，公司主要从事C2C业务（个人对个人销售）和B2C业务（公司对个人销售）业务，收入来源有两种，一是搜索竞价排名，包括：C2C业务、B2C业务、P4P业务（pay forperformance 按效果付费），二是品牌商城，主要是B2C模式，收取佣金。淘宝网主要根据关键词搜索竞价排名的出价及关键词被点击的次数，交易额及规定的费率，通过支付宝实时向卖家收费。

这种盈利模式体现在网络这个虚拟的世界中，面对的客户数量是巨大的，服务次数是巨量的，单笔交易的金额则是相对微小的，总的交易单数是海量的。这种商业模式收入的确认完全依赖于庞大计算机数据库系统，须经计算机专业审计人员对数据库系统进行测试后才能进行收入确认。

9、网游公司收入的确认。网游公司的收入主要来自网络游戏本身和相关的收费，网络游戏包括收费游戏和免费游戏两种，对于收费游戏网游公司主要依据游戏玩家的游戏时间收取点卡费，收入与玩家的人数和游戏时间成正比，道具收费是其另一收入来源；近年来发展起来的免费游戏正在成为网络游戏中的主流，玩家可以不买点卡免费玩游戏，收入来源包括：虚拟道具收费和增值服务收费，比如，服务性短信收费和其它增值短信服务收费。许多商家青睐于其数量巨大的玩家，纷纷将广告投入其中，网游企业的广告收入原则上在相关的广告开始出现于公众面前时才能确认。

10、动漫企业收入确认及与成本配比。从动漫企业的经营方式来看，可分自创形式和合作形式两大类。自创形式（又称原创），自己创意，自己加工，独享收益。特点是生产周期长，前期投入大。在取得许可后，通过出售（发行）或其他（如合作、授予、转让等）方式获取收入，获取收益的时间较长。对动漫影视作品发行收入，主要是发行动漫影视作品的收入，可以在将碟片实物交付给客户验收合格并取得其确认的证据后在合同约定的发行期间内分期确认收入。

11、公益性质文化类企业收入的确认。以剧院经营类企业为例，按《企业会计准则－政府补助》相关规定，补贴收入应计入营业外收入进行核算，但这样导致企业主营业务增长幅度偏小，贡献的利润远小于政府提供的补贴收入。因此，也有人提议，像剧院等带有社会公益性质的文化类企业，在执行企业会计准则的前提下，可以要求将政府补贴视同主营业务进行确认，待探讨，目前应按准则要求计入营业外收入。

（八）税务问题 CPA须关注的问题：

1、公司业务及架构重组时的所得税是否已经缴纳完毕；（自然人股东交个人所得税，企业参考财税[2009]59号文件）

2、公司改制重组过程中涉及的增值税、契税是否已足额缴纳；

3、公司有无为了避税目的向关联方转移利润的情况；

4、公司有无账外账、转移利润形成的小金库；

5、成本是否与收入配比结转；

6、所有交易是否真实，有无为取得增值税发票而虚假购物；

7、有无将控股股东或实际控制人的费用列入公司费用；

8、有无将应资本化的支出费用化；

9、所得税扣除与新税法要求是否一致，是否得到税务局认可；

10、有无未代扣代缴个人所得税；

11、税收优惠是否合法，有无审批文件，审批级别是否和税法要求相符。

12、有限责任公司整体变更为股份有限公司时，盈余公积和未分配利润转增股本和资本公积，个人股东如何缴纳个人所得税？

目前《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）对资本公积及盈余公积转增股本是否征收个人所得税作了规定。第一条规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。第二条规定，股份制企业用盈余公积金派发红股属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。

另外国家税务总局网站对“有限责任公司整体变更为股份有限公司时，盈余公积和未分配利润转增股本和资本公积，个人股东如何缴纳个人所得税？”问题咨询回复为：“您在我们网站上提交的纳税咨询问题收悉，现针对您所提供的信息简要回复如下：

根据《国家税务总局关于盈余公积金转增注册资本征收个人所得税问题的批复》（国税函[1998]333号）规定：”青岛路邦石油化工有限公司将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本，实际上是该公司将盈余公积金向股东分配了股息、红利，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。因此，依据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》（国税发[1997]198号）精神，对属于个人股东分得并再投入公司（转增注册资本）的部分应按照“利息、股息、红利所得”项目征收个人所得税，税款由股份有限公司在有关部门批准增资、公司股东会议通过后代扣代缴。“

因此，盈余公积和未分配利润转增股本应当按”利息、股息、红利所得“项目计征个人所得税，转增资本公积不计征个人所得税。

上述回复仅供参考。有关具体办理程序方面的事宜请直接向您的主管或所在地税务机关咨询。”

需要说明的是，转增资本公积不计征个税的直接依据是国税总的网上问答，并不是直接的税法条文。所以能否按上述路线实现规避，很可能还是要看当地主管税务机关的态度。

目前，对有限责任公司按净资产折股变更成股份有限公司个人股东的个人所得税事项没有明确文件规定。

实际上，纵观所有法规，对于股改过程中留存收益转增资本公积部分是否缴纳个人所得税都没有明确的政策规定。实际上，各地政府对企业股份制改造过程中的涉及的个人所得税政策执行不完全一致，某些地方政府为鼓励当地企业上市并做大做强，允许企业对上述个税缓交或不交，而有些地方则严格征收税款。

确实，各地在此方面政策的把握尺度差异还是很大的。例如在上海，根据《上海市人民政府办公厅转发市财政局等五部门关于推进经济发展方式转变和产业结构调整若干政策意见的通知》（沪府办发[2008]38号）第十三条规定：“加强金融服务，支持本市有条件的中小企业上市。对列入上海证监局拟上市辅导期中小企业名单的企业将非货币性资产经评估增值转增股本的，以及用未分配利润、盈余公积、资本公积转增股本的，可向主管税务机关备案后，在取得股权分红派息时，一并缴纳个人所得税。”

新三板挂牌事业单位股东的操作实务(收藏版)（共5篇）

第一篇：新三板挂牌事业单位股东的操作实务(收藏版)

第二篇：新三板挂牌股东拆借资金操作实务

第三篇：外商投资企业新三板挂牌操作实务

第四篇：新三板挂牌前股改操作实务

第五篇：新三板挂牌财务要求操作实务

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