论我国刑事诉讼对怀孕妇女违法犯罪的打击时间

第一篇：论我国刑事诉讼对怀孕妇女违法犯罪的打击时间

论我国刑事诉讼对怀孕妇女违法犯罪的打击时间:2009-06-24 作者:冯志军 文章来至:连山分局办公室

我国刑事诉讼活动中，由于怀孕妇女生理上的特殊性，司法政策给予了特殊保护，但一些妇女利用利用法律的“宽容”，在实施违法犯罪后以此为“保护伞”，逃避打击，同时也正是法律的“宽容”，导致侦查机关和审判机关无法顺利诉讼或判决偏离正轨渠道，为此，本文从我国法律角度对刑事诉讼中的怀孕妇女的保护措施、存在的弊端，以及解决措施建议上对怀孕妇女违法犯罪的打击予以评述。

一、我国法律对怀孕妇女违法在刑事诉讼中的特别保护

我国刑事诉讼法律，对怀孕妇女违法在刑事诉讼中的特别保护主要体现在《刑法》和《刑事诉讼法》以及相关解释中，同时散见于其他的司法解释和地方性法规中，主要有：

（一）实体性法律法规

《刑法》第四十九条：“犯罪的时候不满十八岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑”。

《最高人民法院关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》：“怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。”

（二）程序性法律法规

《刑事诉讼法》第六十条“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审或者监视居住的办法”。

从我国最主要的刑事法律《刑法》和《刑事诉讼法》两部法律可得知，怀孕妇女违法犯罪，立法上主要是体现人道主义精神，实行从轻从宽的刑事法律政策，即采取适当的保护措施，而有别于对一般违法犯罪的处置。

二、实践中法律实施保护对打击怀孕妇女违法犯罪带来的弊端

由于法律特殊要求，以及怀孕妇女审理上的特殊性，实践工作中，打击处理上往往呈现以下弊端：

（一）执法人员对法律错误理解

《刑事诉讼法》第六十条“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审或者监视居住的办法”。

《刑事诉讼法》第六十条主要规定了怀孕妇女违法犯罪的，如果符合逮捕条件，可以采用取保候审或监视居住的措施，法律明确提出取保候审或者监视居住的采用是“可以”，即可以采取，也可以不采取，是否采取往往应当由办案人员依据案件的具体情况以及当事人的情况确定。实践中，通常是办案人员一旦发现或知道违法犯罪嫌疑人是正怀孕妇女的妇女，就直接采取取保候审或者监视居住的措施，而不管案件情况以及当事人情况，与法律的本质要求不符。

（二）妇女怀孕的特殊性导致打击处理的不力

近年来，由于妇女怀孕导致无法打击处理的情况屡见不鲜，如《检察日报》10月31日报道，浙江省瑞安市警方经过秘密跟踪排查，在联盟村出租房内一举抓获了涉嫌盗窃的43名孕妇，鉴于法律对孕妇的特殊保护与拘留工作的实际困难，当天将其中的42人予以释放，另被留置接受讯问的一名孕妇也很快被予以释放。

作为行使刑事侦查权、监督权的公安机关、检察机关，近几年多次经历了作风整顿等活动，执法思想和能力得到了明显的提升，但执法的受到更大的非合理化“束缚”，特别是李思怡等事件后，各级均在要求突出执法“人性化”，导致案件中只要是有一丝偏离“人性化”或可能引发其他后果的，公、检、法等机关甚至都可能将不计违法行为和后果，嫌疑人不予羁押或予以释放。

（三）孕妇死刑适用范围的不明

根据《刑法》第四十九条的规定和最高人民法院的《关于人民法院审判严重刑事犯罪案件中具体应用法律的若干问题的答复》以及《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》，怀孕的妇女不适用死刑的时间应包括在审判时和审判前被羁押的二种情况。但实践中还存在：在审判前没有被刑事羁押且审判时分娩完毕的妇女是否应当判处死刑；立案侦查前已经怀孕，在取保候审期间或者监视居住期间分娩或流产是否能够适用死刑。

从法律解释上，如严格实行文理解释，我国法律规定怀孕妇女不适用死刑的范围仅仅限于审判时和审判前被羁押二种情况。羁押通常指被采取拘留或逮捕措施被关押于看守所等监管场所；而如果审判前没有被羁押（如仅采取取保候审、监视居住措施）、审判时已经分娩完毕就不符合不适用死刑的范围，同时立案侦查前已经怀孕，在取保候审期间或者监视居住期间（没被羁押）分娩或流产也不符合不适用死刑的范围，但如果适用死刑就违背了立法本意和法律的公平原则（被羁押了不适用死刑，羁押了可以适用死刑）。

（四）直接利用法律逃避打击

2008年12月16日，某市中级人民法院以故意杀人罪，判处张某有期徒刑13年，法院认定张某于7月13日晚将其丈夫杀死后逃跑，3个月后张某怀孕警方投案。尽管张某拒不交代为什么怀孕，但多少有利用怀孕逃避死刑之嫌。同时，几年前，我国还发生过在押罪死刑犯利用与监警通奸并怀孕而逃脱死刑处置的案例。这些真实的案例，均反映出犯罪人员利用法律对怀孕妇女不适用死刑的空隙，直接规避打击处理的弊端。

（五）刑事羁押存在困难

一是我国《刑事诉讼法》规定了五种强制措施：拘传、拘留、逮捕、取保候审和监视居住，能够将犯罪嫌疑人较长时间羁押的仅有拘留、逮捕两种，作为目前法定羁押场所“看守所”，依照《中华人民共和国看守所条例》规定，不收押怀孕的妇女，因此，逮捕或拘留怀孕妇女后要实现羁押就无法实现。

二是法律条款不能实现。《刑事诉讼法》第六十条规定“对应当逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，如果患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女，可以采取取保候审或者监视居住的办法”，因无法实行逮捕，就只能为“取保候审或监视居住”，因此规定的“可以采取取保候审或者监视居住的办法”选择性条款变为了“应当采取取保候审或者监视居住的办法”。也是导致许多办案单位在抓获犯罪的怀孕妇女后只能将其取保候审、监视居住致使脱离监管再次犯罪。

三是对怀孕妇女取保候审或者监视居住效果差。前世界上发达国家警察与人口的平均比率是万分之三十五，我国是万分之十一，而我区是万分之八。在城市，警力与城市人口的比例西方国家平均是1∶300，我国平均是1∶1250，而我区比例为1：1176。实践中，一些地区公安机关的警力严重不足，基本上只能保证日常工作，要依照法律保证要对每一个嫌疑人监管根本不现实，特别是边远农村、山区，实行严格监管更加不可能，从而无形中为嫌疑人发生串供、毁供提供了有利之机。

（六）刑事诉讼存在困难

一是检察机关在批捕、起诉环节，因因嫌疑人取保候审、监视居住后在逃不在案，对案件无法进行审查，导致不批捕、不起诉；人民法院在接到人民检察院的公诉后，因人员不在案无法对案件进行审判、作出判决。

二是嫌疑人在取保候审、监视居住期间不能遵守规定，发生串供、翻供或毁供行为，导致公安机关、检察机关收集证据不足，或质量达不到定罪要求，从而使有罪嫌疑人可以逃避打击。

三是少数审判活动不能公正合理。刑事诉讼中，由于法院在审判时会考虑到被告人的现实情况（正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女），通常一审判决较轻，同时被告会依照“上诉不加刑”原则以及尽量减轻自己刑罚的角度，再次提请上诉，这样导致最后的判决多少会存在一定的偏差。如出现同一案件中两名嫌疑人为一般共犯，但因一人怀孕就判决从轻，其他人相对从重；或主犯怀孕，但判决上与其他从犯的较为一致，甚至还轻的情形。由于怀孕不属于法律规定的法定从轻情节，审判判决从法理上就现得不公平。

四是审理时间不符合怀孕妇女的审理特点。普通刑事案件审判，一般的审理期限通常会达到两个月以上（一审一个月、再审一个月，不包括延长期限），甚至更长。但两个月的期限对于怀孕的妇女特别是怀孕后期的妇女是个不短的时间，不利于怀孕妇女和胎儿的身心健康。

三、改进对怀孕妇女违法犯罪打击处理的建议

由于我国刑事司法制度的发展与西方一些发达国家相比较为迟缓，为杜绝和减少怀孕妇女违法犯罪行为的发生，体现宽、严相济的法律政策，建议从以下方面进行改进：

（一）完善先行法律相关解释

从世界的角度，对怀孕妇女违法犯罪总体是持保护的态度，也与人道主义的精神相符合，在怀孕妇女犯罪的适用死刑上，建议不适用死刑范围直接明确为“刑事诉讼期间怀孕的，不适用死刑”，即从公安机关、检察机关、司法监狱、海关刑事侦查部门立案时起到审判结束期间怀孕的，都不适用死刑。避免怀孕妇女犯罪适用死刑因是否存在被羁押、审判前分娩等法律上的空白。

（二）建立专门的临时羁押场所，对犯罪的怀孕妇女实行专门监管

为保证诉讼的顺利进行，防止怀孕的嫌疑人，特别是证据收集上存在困难的案件因未能羁押导致案件中发生串供、翻供或毁供致使诉讼不能顺利进行，在现行法律下，可以设立由类似医院与看守所结合的单位，对非本地嫌疑人员采取监视居住的强制措施实行集中监管，即保证诉讼顺利进行，又保证怀孕妇女和胎儿的身心安全和健康。

（三）建立专门针对怀孕或哺乳妇女的法律

针对特殊人员的法律，我国早有先例，如1991年9月4日公布的《中华人民共和国未成年人保护法》，1999年6月28日全国人大常委会通过的《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》，2006年1月11日最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2006]1号，2006年1月23日起施行）等法律法规中针对未成年人确立了司法保护以及对未成年人追究刑事责任的方针、原则和具体制度。仅仅依靠现行的法律，要解决好怀孕或哺乳妇女违法犯罪的问题，是不够的，要建立专门的法律，体现对违法犯罪的打击，又体现对怀孕或哺乳妇女以及婴儿等特殊群体的人性照顾。

一是对怀孕妇女犯罪施行分类刑罚。新颁布的《治安管理处罚法》规定：怀孕或哺乳自己不满一周岁婴儿的给予处罚不执行拘留。条文将打击与人性关怀相结合，建议针对不同情形，对怀孕妇女的犯罪施行不同处理。如可以规定怀孕妇女过失犯罪的，情节轻微的犯罪，可以不立即执行刑罚，等到怀孕或哺乳期满后再予执行；或直接将孕妇过失犯罪、情节轻微等作为法定从轻情节、减轻情节给予从轻或不予刑罚；而对累犯、重犯、直接利用怀孕逃避刑罚、情节恶劣的违法犯罪，判处刑罚的要执行，不能因有怀孕等情节而作为减轻刑罚的依据。

二是考虑婴儿的监护权问题。怀孕妇女在人身性质上是双重身份，除自身个体外，还是婴儿的必须看护人，母亲的违法犯罪对婴儿无疑会带了很大的阴影，甚至有的还会教唆、引诱、指使、利用婴儿实施犯罪。因此要考虑是否需要剥夺其对婴儿的看护权和监护权问题。如对重刑犯、利用婴儿实施犯罪以及一些特殊的犯罪应当由法院直接强制撤销对婴儿及未成年人的监护权。而在罪犯有一定立功、悔过表现以及刑满释放的条件下予以恢复。

三是婴儿或未成年人的监护职责的履行问题。《民法》虽规定了未成年人的监护、监护人的职责，但怀孕妇女违法犯罪不能仅由家庭承担所有的责任，特别对婴儿，在父母丧失监护权的情况下（如父母均被判刑），如无人看管，政府由哪个部门履行监管、照顾职能；所产生费用如何解决等问题有待解决。

（四）对怀孕或哺乳妇女实行特殊审理程序。怀孕或哺乳妇女所犯罪行通常手段和情节上都不会十分严重，是否可以规定依照人民法院的审判级别或案件的性质对怀孕或哺乳妇女犯罪实行分类审判，如一般的案件可以施行类似简易程序的审理，尽量减少审判时间给怀孕或哺乳妇女带来的不良影响；对疑难、重大案件或上诉案件实行普通案件的审理方式。

第二篇：法律上对怀孕妇女在劳动保护上面的规定比较详细

法律上对怀孕妇女在劳动保护上面的规定比较详细，主要有：（1）用人单位不得在女职工怀孕期降低其基本工资，或者解除劳动合同；（2）女职工在怀孕期间，所在单位不得安排其从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动，不得在正常劳动日以外延长劳动时间；对不能胜任原劳动的，应当根据医务部门的证明，予以减轻劳动量或者安排其他劳动；（3）怀孕七个月以上（含七个月）的女职工，一般不得安排其从事夜班劳动；在劳动时间内应当安排一定的休息时间。（4）怀孕的女职工，在劳动时间内进行产前检查，应当算作劳动时间。参考法条：《女职工劳动保护规定》第四条、第七条。劳动保障法律中对孕妇的规定

本文就劳动法中，对孕妇的规定有哪些？如何种情况下不能与其解除劳动关系，何种情况下可以与其解除劳动关系等问题进行思考。

《女职工劳动保护规定》、《劳动保险条例》、《企业职工生育保险试行办法》及其它地方等相关法律都有相关规定，如产假期间的工资就有其规定：关于产假期间的工资问题，主要分为两种情况。一种是没有实行生育保险社会统筹的，女职工产假期间的工资应该由企业支付。根据《女职工劳动保护规定》，不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资。也就是说，企业在职工休产假期间，可以停发奖金、伙食补贴等非基本工资部分，但是不得减发基本工资。另一种是实行了生育保险社会统筹，企业参加了当地劳动保障部门建立的生育保险，并且按时足额缴纳生育保险费的，根据原劳动部发布的《企业职工生育保险试行办法》(劳部发〔1994〕504号)规定，女职工产假期间，企业可停发其工资，改由社会保险经办机构发给生育津贴，生育津贴的标准是本企业上职工月平均工资，生育津贴由生育保险基金支付。

《中华人民共和国劳动法》第二十九规定，用人单位不得在女职工孕期、产期、哺乳期解除劳动合同。

劳办计字[1990]21号文对《关于外商投资企业女职工在怀孕期、产期、哺乳期解除、终止劳动合同的请示》的复函第四条“对实行计划生育的女职工，在孕期、产期、哺乳期内劳动合同期满，也不能解除劳动合同，必须延续至哺乳期满”。

1、法定产假90天。

2、我国《计划生育管理条例》相关规定，实行晚婚晚育的夫妻生育一胎子女时，丈夫给予护理假七天

5、可以根据自己的具体情况决定什么时候开始休产假，（有些人今天休，明天去医院剖腹）所以你自己衡量。多给自己产后休息时间。

法律法规参考：

根据我国《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十五条明确规定：“任何单位均应根据妇女的特点，依法保护妇女在工作和劳动时的安全和健康，不得安排不适合妇女从事的工作和劳动。妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护。”以及国务院《女职工劳动保护规定》第八条的规定“女职工产假为九十天，其中产前休假十五天。难产的，增加产假十五天。多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。”

可见妇女生育期间的产假是法定的，不管其是私营企业还是国营企业，员工提出休产假要求时企业都应当无条件地批准，且产假不得少于90天；

《中华人民共和国人口与计划生育法》第二十五条规定：“公民晚婚晚育，可以获得延长婚假、生育假的奖励或者其他福利待遇。”如果你们符合晚婚晚育的规定，就可以根据本省的人口与计划生育条例的具体规定，主张延长生育假；

有关生产一定要在国家定级医疗机构的说法，国家法律并没有相关规定，但你也可以查阅一下本省的人口与计划生育条例，看有没有具体规定，如无规定，单位不给报销的理由则不成立。可以找单位协商相关事宜，如果不行，可到劳动部门和社会保障部门求助。

第六十二条 女职工生育享受不少于九十天的产假。

国家规定 90天产假，目的是为了能够保障产妇有足够的时间恢复身体健康，享受产假不以是否符合计划生育政策为前提条件，只要有生育的事实，就应当享受90天的合法产假。

产假：

女职工生育享受不少于九十天的产假。（中华人民共和国劳动法第六十二条）女职工产假分别按下列情况执行（(一)单胎顺产者，给予产假九十天，其中产前休息十五天，产后休息七十五天。

(二)难产者，增加产假十五天；多胞胎生育者，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。

(三)妊娠三个月内自然流产或子宫外孕者，给予产假三十天；妊娠三个月以上，七个月以下自然流产者，给予产假四十五天。

晚育假、晚育护理假

已婚妇女生育第一个子女时，年满二十四周岁的，为晚育

符合本条例规定生育的晚育妇女，除享受国家规定的产假外，增加晚育假三十天，其配偶享受晚育护理假三天。晚育假、晚育护理假期间享受产假同等待遇符合《条例》规定生育的晚育妇女，在国家规定的产假基础上，增加晚育假30天，其配偶享受晚育护理假3天。晚育假一般应当与产假合并连续使用，晚育护理假 应当在产妇产假期间使用。晚育假期间享受产假同等待遇；晚育护理假期间的工资，按照本人正常出勤应得的工资发给。晚婚假、晚育假、晚育护理假遇法定节假日 顺延。

产前假：

女职工妊娠七个月以上(照二十八周计算)，应给予每天工间休息一小时，不得安排夜班劳动。如工作许可，经本人申请，单位批准，可请产前假两个半月女职工妊娠期间在医疗保健机构约定的劳动时间内进行产前检查（包括妊娠十二周内的初查），应算作劳动时间

授乳时间哺乳假：

女职工生育后．在其婴儿一周岁内应照顾其在每班劳动时间内授乳两次(包括人工喂养)。每次单胎纯授乳时间为三十分钟，亦可将两次授乳时间合并使用。

多胞胎 生育者，每多生一胎，每次哺乳时间增加三十分钟。婴儿满一周岁后，经区、县级以上医疗保健机构确诊为体弱儿的，可适当延长女职工授乳时期，但最多不超过六 个月。授乳时间及在本单位授乳往返时间，应算作劳动时间女职工生育后，若有困难且工作许可．由本人提出申请，经单位批准，可谓哺乳假六个半月

保胎假

女职工按计划生育怀孕，经过医师开据证明，需要保胎休息的，其保胎休息的时间，按照本单位实行的疾病待遇的规定办理。（国家劳动总局保险福利司关于女职工保胎休息和病假超过六个月后生育时的待遇问题给上海市劳动局的复函）

注：产假90天是按自然天数计算，包括法定节假日。

晚育假、晚育护理假遇法定节假日顺延。

归纳一下，这些假期可以分为两类，一类是必须享受的假期，单位无权剥夺，另一类是如工作许可、单位同意，可以请的假。

一、必须享受的假

产假：90天+30天（晚育）+15天（难产）+15天（多胞胎每多生一个婴儿）产前检查：女职工妊娠期间在医疗保健机构约定的劳动时间内进行产前检查（包括妊娠十二周内的初查），应算作劳动时间。（有些企业将怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查的时间计为病假、缺勤等，侵害女职工的合法权益）产前假：怀孕七个月以上，每天工间休息一小时，不得安排夜班劳动。

授乳时间：婴儿一周岁内每天两次授乳时间，每次30分钟，也可合并使用。

二、如工作许可，单位同意，可以请的假

产前假：怀孕7个月以上，如工作许可，经本人申请，单位批准，可请产前假两个半月。

哺乳假：女职工生育后，若有困难且工作许可，由本人提出申请，经单位批准，可谓哺乳假六个半月。

保胎假：医生开证明，按病假待遇。

相关假期的待遇规定

一、保胎假，工资按照病假发

符合计划生育规定的怀孕女职工，经医师诊断出具证明，需要保胎休息的，其假期工资可按病假工资标准发放。

二、产前假，工资按照八成发

女职工请产前假期间的工资，“其工资按本人工资的百分之八十发给”。这里的本人工 资是指按女职工请产前假或请产假前正常出勤月的实得工资（不包括生产性津贴和奖金）计算。“在增加工资时应作出勤对待。”

三、产假领生育生活津贴

女职工产假期间，如已参加了生育保险，根据生育保险的规定享受生育生活津贴和医疗津贴，其所在单位不再支付产假工资。生育生活津贴的标准是该本人缴纳 社会保险的基数，有多长产假，就领多久的生育生活津贴。医疗津贴3000元。如员工所在单位没有参加生育保险，产假期间应当按规定支付正常工作期间的工 资。女职工应当得到的生育保险其他待遇，也应当由单位承担。

四、哺乳假，六个半月按照工资八成发，再延长期间按七成发。

六个半月哺乳假的工资按本人原工资的百分之八十发给。这里的本人工资是指按女职工 请产前假或请产假前正常出勤月的实得工资（不包括生产性津贴和奖金）计算。若女职工生活困难，符合本市生活困难补助标准的，单位应按有关规定给予困难补 助。

如女职工六个半月哺乳假期满后，确有困难，要求继续请假为婴儿哺乳的，各单位可根据生产和女职工的实际情况，哺乳假可酌情延长，但不得超过一年。这期间，其工资按本人工资的百分之七十发给（生活确实有困难的，可适当提高，但最高不超过本人工资的百分之八十）。

还有要提醒大家一点：单位增加工资时，女职工按规定享受的产前假、产假、哺乳假，应作出勤对待。

由于缴费基数是与工资相关的，一般情况下是不会低的。只有收入高于平均工资300%，超过部分不计入缴费基数才会生育津贴比工资低。低的部分应由单位补足。

规定是这样的：“从业妇女，其生产或者流产当月领取的生育生活津贴，因本人上一月平均工资收入高于全市职工月平均工资300%、超过部分不计入缴费基数而不足其缴费工资收入的，不足部分应当由单位发放。”

权利受到侵害时怎么办

女职工的特殊劳动保护权利受到侵害时，女职工可采取下列方法，维护自己的合法权益：

一是向企业主管部门或劳动监察部门申诉

二是向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。需要注意的是应该在劳动争议发生之日起60日内。

三是对劳动行政部门处理决定或仲裁裁决不服的，可向人民法院起诉。

第三篇：对审判时正在怀孕的妇女不适用死刑问题研究

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对审判时正在怀孕的妇女不适用死刑问题研究

刘忠杰

内容概要

汉律规定：“年80岁以上的老人，8岁以下的幼童，以及怀孕未产的妇女等，在有罪监禁期间，给于不戴刑具的优待。”[1] 强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。唐代又确立了“死刑三复奏制度”以严格控制死刑的适用，防止错杀。虽然这一立法精神与现代的“罪刑法定、无罪推定制度”较之相对朴素，但对我国刑事法律制度的发展无疑起到了积极的作用。中国是目前世界上少数仍然保留死刑的国家之一。在中国刑法理论界，已有相当一部分学者提出完全废除死刑的主张，虽然，中国刑法界还没有把废除死刑作为自己现阶段的目标，但是，严格限制死刑的适用却一直是中国刑法的态度。[2]本文从审判的时侯怀孕的妇女，不适用死刑这一角度来说明中国刑事法学界严格限制死刑的努力，阐释中国刑法在保护人身权利方面的功能，同时探讨更现实更有意义的限制甚至废除死刑的道路。

关 键 词： 死刑限制;审判时;怀孕妇女

一、中国对死刑限制的法律思想及渊源

死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法，包括立即执行与缓期二年执行两种情况。由于死刑的内容是剥夺罪犯的生命，故又被称为生命刑。“我们知道生命具有最宝贵的、剥夺后不可能恢复的价值，所以死刑成为刑罚体系中最为严厉的刑罚方法。”[3]《刑法》第四十八条规定：“死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。”慎用死刑是我国一贯的政策。在国际法方面，1966年联合国大会通过了《经济社会文化权利国际公约》和《公民权利和政治权利国际公约》两个人权公约，其中《公民权利和政治权利国际公约》第三部分第六条第五项规定，对孕妇不得执行死刑。目前我国已签署了两个公约，并已批准了《经济社会文化权利国际公约》，相信在不远的将来《公民权利和政治权利国际公约》也会得到批准。[4]自从启蒙运动思想家提出废除死刑的主张以来，对于死刑的评价已经争论了二百多年。我国现在还不可

能废除死刑，但是，一方面，保留死刑绝不意味着可以多杀、错杀。坚持少杀、防止错杀同样既是国家一贯的死刑政策，也是人们的共识。我国是人民民主专政的社会主义国家，大量适用死刑违背社会主义国家的性质;我国刑罚的目的是预防犯罪以至最后消灭犯罪，而不是从肉体上消灭罪犯。另一方面，死刑存在消极作用，大量适用死刑会引起恶性犯罪增加，阻碍人们价值观念的提升，必须杜绝错杀，而少杀、慎杀也有利于防止错杀。刑法总则与分则对死刑的适用也作出了明确、严格的限制。《刑法》第四十九条规定：“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。”该条明确指出对审判的时候怀孕的妇女一律不适用死刑，包括不适用死刑缓期二年执行，因为后者也属于死刑。具体体现出我国立法对该种情况所注重的正义价值的立法精神，突出了现行刑法在保障人权方面的功能。[5]

二、实践中存在的问题

当然，任何事物都有其两面性，如2005年，发生在辽宁阜新市的一起恶性杀夫案，犯罪嫌疑人郭某在出逃4个月后向警方自首。随着郭某的投案自首，包括警方在内，人们都认为这起案件已经可以结束调查了，但是一件意想不到的事情出现了。在警方对郭红审问过程中，郭红时常出现呕吐、嗜睡等生理反应。警方经过医生对其检查后得知：郭红已经怀孕。根据科学检测之后推算，怀孕应该是发生在郭红杀人后外逃期间。如果郭红不怀孕，由于案情的恶劣，郭红可能面临死刑。但是根据《中华人民共和国刑法》第四十九条规定：审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。从该案例我们有理由相信犯罪嫌疑人有利用其怀孕的情形逃避其本应承担较严重的法律制裁。另外，如果“审判时”这个时间段过长，就给了不少犯罪嫌疑人，被告人很多可乘之机，可以在这个时间里“制造”怀孕的事实。曾经就发生过“人工受精”的实例。不过，我们不能因噎废食，而应该清醒地认识到了事物的这种两面性，从实际出发，科学合理的把握这一原则，然后在今后的立法，司法方面严格加以规制。

三、对“审判时怀孕的妇女”的正确认定

我国《刑法》和《刑事诉讼法》及相关司法解释对“审判时正在怀孕的妇女，不适用死刑”作了规定。立法的本意是保障无辜的婴儿不受刑罚的追究，另外，也体现了对孕妇的特殊保护，这是一个文明社会对无辜生命最起码的尊

重，也是保障人权的具体体现。然而，在司法实践中，如何认定“审判时”和定义“正在怀孕”一直存在着争议。为此，在司法实践中对该问题的认识存在不尽统一的情况。笔者针对这一问题作如下分析;

(一)对“审判时”的时间范围正确理解

《刑法》第四十九条规定的“审判时”应从立法者目的的角度作扩大解释。笔者认为这一理解是正确的。最高人民法院研究室《关于如何理解“审判的时候怀孕的妇女不适用死刑”问题的电话答复》广东省高级人民法院,在羁押期间已是孕妇的被告人,无论其怀孕是否属于违反国家计划生育政策,也不论其是否自然流产或者经人工流产以及流产后移送起诉或审判期间的长短,不适用死刑。“审判时”包涵刑事诉讼整个过程。它应该包括立案阶段，侦查(羁押)、提起公诉、法庭审理，直到法院判决为止。这个过程从公安机关或公诉机关认为或者应该认为犯罪嫌疑人，被告人有罪并且决定进入立案阶段开始，直到公诉机关向审判机关提起公诉，审判机关依法审理并宣判时为止。[6]另有观点从文义解释的角度对“审判时”作缩小理解，认为其专指人民检察院向人民法院提起公诉并受理之后，人民法院审理并宣判的全过程。相比之下，扩大解释的“审判时”是一个相对漫长的过程，仅侦查(羁押)期间我国《刑事诉讼法》就规定，对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过两个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。符合特殊情况的可经省、自治区、直辖市人民检察院批准延长二个月。对犯罪嫌疑人可能判处十年有期徒刑以上的刑罚并符合法定条件的，可经省、自治区、直辖市人民检察院批准再延长二个月。由此可以推出其整个诉讼阶段最长可达十个月以上。在此期间如发现犯罪嫌疑人或被告人已经怀孕的一律不适用死刑。而缩小解释的“审判时”最多不可能超过两个半月。因为我国《刑事诉讼法》一百六十八条规定，人民法院审理公诉案件，应当在受理后一个月以内宣判，至迟不得超过一个半月。符合法定特殊情形的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或决定，可以再延长一个月。也就是说，人民法院在整个诉讼的过程中，最慢最特殊的情况都必须在两个半月之内结案。显然，对直接承受刑罚制裁的犯罪嫌疑人，被告人来讲，扩大解释的“审判时”比缩小解释的“审判时”对其更为有利。不仅如此，即使在死刑判决宣告及死刑命令签发后，执行前，发现罪犯正在怀孕的，也应当停止执行死刑。我国《刑事诉讼法》第二百一十一条规定，下级人民法院接到最高人民法院执行死刑的命令后，发现罪犯正在怀

孕的应当停止执行，并且报请最高人民法院依法改判。二○○八年十二月十五日公布的《最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定》这一司法解释也对《刑事诉讼法》的这一条文进行了细化与明确，使其更具可操作性。在目前的司法实践中，根据现行刑法对适用死刑的严格、谨慎的立法精神，绝大多数法官在审判时，都是从扩大解释的角度去理解的。正确理解和把握“审判时”的时间范围能够更好体现刑事诉讼中的实体公正和程序公正的核心价值。

(二)对“正在怀孕”的认定

“正在怀孕”是指犯罪嫌疑人或被告人在整个案件的诉讼过程中怀孕，这包括在公安机关或检察机关立案侦查之前犯罪嫌疑人或被告人怀孕，也包括犯罪嫌疑人或被告人在被羁押期间怀孕。至于“怀孕时”在理解上并不存在着太多的争议。大家都知道，怀孕时是指从成功受精到成功分娩时止这么一个完整过程中的某一个时间点。但是这个过程中的特殊情形---流产(包括人工流产和自然流产)被司法解释为合理情形，即使流产，也认定为“怀孕时”，享受不宜适用死刑的规定。从司法解释中我们不难看出，目前法律上理解“怀孕时”包括在“审判时怀过孕”和“审判时正在怀孕”这两种情形。需要指出的是，对案件起诉到人民法院以前，被告人在关押期间做人工流产的，应视为审判的时候怀孕的妇女，不能判处死刑;更不能为了判处死刑而强制怀孕的被告人做人工流产。此外，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。[7]在司法实践时，面对人工流产的情形是人为可以改变的，这种情形司法人员需要谨慎地对待，因为，一旦法律认定流产不属于“怀孕时”，很有可能一些利益相关者为了达到致人于死地的目的，使出一些卑鄙的手段，积极创造出人工流产的情形。我想这也是目前司法解释为何认为流产是合理情形的一种考虑。犯罪嫌疑人，被告人出于自我保护的本能需要，任何时候都不太可能做出对自己不利的事情。对于犯罪嫌疑人，被告人来讲，她们几乎不太可能自己主动的，自愿的去进行人工流产，然后好让自己能判死刑。因此流产中的人工流产情形也应该当然地理解为“怀孕时”。另外还包括不能等被告人分娩以后再判处死刑或者执行死刑，以及不能判处死刑缓期二年执行。“审判的时候怀孕的妇女”，包括在人民法院审判的时候被告人是怀孕的妇女，也包括审判前在羁押受审时已是怀孕的妇女。对于这

种妇女，即使她在羁押或受审期间生产或者流产了，仍应视同审判时怀孕的妇女，不能适用死刑。[8] 但是，一部分学者提出;现实生活中非法律工作人员在对“审判的时候怀孕的妇女”理解上存在着严重的偏差。因此，为了尽可能的保障无罪的人不被追究刑事责任，保护刑法法益不受侵害，充分体现立法的宗旨和本意，根据罪刑法定原则，建议将《刑法》中“审判时正在怀孕的妇女”改为“刑事诉讼中正在怀孕的妇女”。这样更能体现出立法的宗旨和本意，法官在认定事实和适用法律时也更加有法可依。[9]笔者认为，这一问题只是存在于立法技术层面，如语言表达的局限性等因素，因受法律自身条件的制约所产生的歧义。而在司法实践中，应从立法精神去把握该条的涵义，以保证法律的正确适用。

四、“审判时正在怀孕的妇女不适用死刑”的反思

意大利著名的刑罚学家贝卡里亚在他的名著《论犯罪与刑罚》中就大胆的提出“死刑是否真的有益和公正”的问题，他说：“体现着公共意志的法律憎恶并惩罚谋杀行为，而自己却在做这种事情;它阻止公民去做杀人犯，却安排一个公共的杀人犯。我认为这是一种荒谬的现象。”[10]从当今世界各国立法来看，废除死刑是一种趋势，已经有相当一部分国家完全废除或部分废除死刑。

我国从现阶段的社会政治、经济和治安状况来看，还不具备废除死刑的条件，但已经从立法与司法中严格限制了死刑的适用。如“审判时正在怀孕的妇女”就从死刑适用的犯罪主体和死刑执行制度上作了严格的限制，这也正是我国《刑法》和《刑事诉讼法》在实现法律正义与保障人权方面所体现的社会职能。

【注释】

[1] 张晋藩著;《中国法律的传统与近代转型》，法律出版社，1997年版，第355页。

[2] 参见，高铭喧，“关于参加国际死刑问题学术讨论会的情况报告”，载《法学研究交流》1987年第12期。Gao Ming Xuan,[3] 高铭喧主编;《刑法学原理》，人民大学出版社1994年版，第396页。

[4] 高铭喧主编;《刑法学原理》，人民大学出版社1994年版，第412页。

[5] 赵秉志;《中国刑法》，法律出版社，1999年版，第122页

[6] 赵秉志;《刑法改革问题研究》，中国法制出版社，1996年版，第318页

[7] 谢望原著;《世纪之交的中国刑法学研究》，中国方正出版社，2000年版，第98页。

[8] 陈光中、徐静村;《刑事诉讼法学》，中国政法大学出版社，2000年修订版，第361页

[9] 高铭暄、赵秉志、许成磊;2001刑法学研究的回顾与展望，《法学家》，2002年 第1期。

[10]贝卡里亚著;《论犯罪与刑罚》，中国大百科全书出版社，1993年版，第49页。