当前建筑业农民工工伤认定问题的探讨

第一篇：当前建筑业农民工工伤认定问题的探讨

当前建筑业农民工工伤认定问题的探讨

一、当前农民工工伤认定存在的问题?

建筑行业是我国农民工集中的行业，从业风险高，人身损害事故多发，同时建筑行业普遍存在工程转包、分包、挂靠以及作为实际施工人的包工头，司法实践中对农民工与包工头、建筑施工企业的法律关系认定不统一，复杂而模糊，司法判决甚至出现同一法院作出不同认定的矛盾，司法实践对农民工伤害救济途径的认识和指向不明确。

实践中对农民工伤害的权利救济存在工伤赔偿和人身损害赔偿竞合。工伤保险属于社会保障范畴，实行无过错归责原则，笔者认为相比而言工伤赔偿能更有效全面地对农民工伤害予以救济。

《工伤保险条例》规定提出工伤认定申请应提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，社会保险行政部门通常以工伤认定需以建立劳动关系为前提要求在农民工先劳动仲裁确认劳动关系。在2014年4月11日最高法院《院长信箱》对《2011年全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释明的答复中明确实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者不具有劳动关系的意见后，各地法院逐渐采纳对建筑行业转包、违法分包下的农民工与具备用工主体资格的建筑施工企业不存在劳动关系的裁判观点，农民工在司法程序中确认劳动关系不能，工伤认定程序陷入困境。尽管2014年《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条规定承担工伤保险责任不以存在实际劳动关系为前提，但社会保险行政部门并未及时配套出台认定“承担工伤保险责任主体”的实务操作规范，行政程序与司法程序不能有效衔接，造成司法实践中农民工工伤认定程序混乱甚至因不能确认劳动关系而无法认定工伤。当前建立统一的裁判规则和工伤认定程序显得非常必要。

二建筑行业劳动关系分析

建筑行业存在多方主体如建筑施工企业（包括建设单位、总承包、转包、分包、挂靠等）、实际施工人身份的包工头以及农民工。司法实务中对农民工、包工头及建筑企业的法律关系存在雇佣（承揽）关系与劳动关系的不同观点，认定农民工与具备用工主体资格的建筑施工企业存在劳动关系，系参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”的规定，但该规定并未使用“用人单位”这一劳动法上的术语，而是模棱两可地使用了“用工主体”这一说法，这种法律关系定位的模糊在司法实践中也引发巨大争议和理解适用上的混乱。2008年《劳动合同法》第九十四条：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”的规定，让该问题更加扑朔迷离。各地法院裁判意见也不一致，如江苏省高院《年关于审理劳动人事争议案件的指导意见

（二）》第十条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的其他组织或自然人，劳动者起诉请求确认与具有用工主体资格的发包方存在劳动关系的，不予支持。”[1]而山东省高院《2011年全省民事审判工作会议纪要》规定：“对于实际施工人直接招用的从事建筑施工的劳动者，因实际施工人不具有合法的劳动用工资格和经营资格，不宜认定实际施工人为用人单位与招用的劳动者形成劳动关系，而应追溯到具有合法劳动用工的用人单位，如总承包单位、合法分包单位、劳务作业承包单位等与劳动者形成劳动关系。”[2] 司法实践中甚至出现同一法院不同判决的现象，如山东省高院（2016）鲁民申636号民事裁定书认为：“司法实践中一般认定实际施工人招用的人员与案涉工程施工中具有劳动用工主体资格的施工企业或单位形成劳动关系，这是在法无明文规定的情形下司法实务中的普遍做法，也符合《劳动合同法》第九十三、九十四条和劳社部发[2005]12号通知的精神。用工主体责任与劳动关系虽具有不同的性质和内涵，但两者具有密切的内在逻辑联系，用工主体责任的承担原则上是以劳动关系的成立为前提和条件的。”[3]而（2016）鲁民申1185号民事裁定书则认为：“最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定中的工伤保险责任及用工主体责任均不等同于劳动法律意义上用人单位的法律责任，不应据此认定双方之间存在劳动关系。”[4]

笔者赞同实际施工人（包工头）招用的农民工与备用工主体资格的建筑施工企业不存在劳动关系。目前司法实践中多以《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定为依据，以主体特征、从属性和劳动性质三个因素对劳动关系判断，但该《通知》第四条对建筑行业中事实劳动关系的认定规定了独特标准，本质上是对劳动关系进行行政拟制，用意在于规范用工市场，让受害人获得工伤保险待遇。[5]第《通知》四条规定与第一条所确认的劳动关系实质特征相矛盾，忽视了双方建立劳动关系的合意，第四条规定的用工主体责任，实质是承担相应的赔偿责任，属于民事责任的性质，并非属于确认双方是否存在劳动关系的法律规范。“劳动关系的存在是承担劳动上的法律责任的充分条件，而不是必要条件。不能认为承担责任就想当然推导出发包人与劳动者之间具有劳动关系的结论。”[6]

2014年4月11日最高法院院长信箱《对《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释明的答复》对此做出详细阐述，认为“实际施工人与其招用的劳动者之间应认定为雇佣关系，但实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间既不存在雇佣关系，也不存在劳动关系。没有建立劳动关系的合意。直接认定二者之间存在合法劳动关系，不符合实事求是原则。认定实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间存在劳动关系，将由具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人对劳动者承担劳动法上的责任，而实际雇佣劳动者并承担管理职能的实际施工人反而不需要再承担任何法律责任了，这种处理方式显然不符合公平原则。还会导致产生一系列无法解决的现实难题：劳动者会要求签订书面劳动合同；办理社会保险手续；支付不签订书面劳动合同双倍工资等等。《通知》第四条之所以规定可认定承包人、分包人或转包人与劳动者之间存在劳动关系，其用意是惩罚那些违反《建筑法》的相关规定任意分包、转包的建筑施工企业。”[7]笔者认为上述意见统一了司法裁判思路，符合劳动法立法目的。但目前社会保险行政部门以工伤认定以劳动关系为前提仍占主流观点，很少有突破固有框架，机械适用法律法规和政策规定。三工伤认定问题分析

根据《工伤保险条例》第十八条规定工伤认定的前提是存在劳动关系。而在人社部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释〔2014〕9号)第三条第四项规定：“社会保险行政部门认定用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位的，人民法院应予支持。”由《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定的“用工主体责任”变为“承担工伤保险责任”，责任范围变窄，具有用工主体资格的单位承担工伤保险责任后有权追偿，不再将劳动关系确认作为工伤认定的前置条件，这是对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情形处理。但目前《工伤认定办法》未规定认定单位“承担工伤保险责任”的操作程序，形成“有规定却无路径”的困局。法律法规及政策规定的混乱和行政与司法程序的不协调，造成各地对农民工工伤认定程序的混乱，实践主要存在以下方式：

（一）工伤认定以劳动关系为前提，社会保险行政部门受理工伤认定申请后，先中止工伤认定，完成确认劳动关系程序后恢复工伤认定程序。例：?威海市中院（2015）威行终字第106号行政案件，确认劳动关系经历仲裁、法院一审、二审，作出工伤认定后经行政复议、行政诉讼一审、二审，充分体现工伤赔偿程序的繁琐。[8]

（二）社会保险行政部门依职权调查核实后直接确认劳动关系而作出认定工伤决定书。例：?重庆市第一中院（2014）渝一中法行终字第00430号行政判决认为行政部门根据《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（（2009）行他字第12号），劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权，即仲裁或诉讼并非前置程序。依《关于确立劳动关系有关事项的通知》对劳动关系作出认定。据此作出《认定工伤决定书》。[9]

（三）社会保险行政部门根据确认建筑施工企业为“承担工伤保险主体”的生效裁判，作出认定工伤决定书，不以确认劳动关系程序结果为依据。例：徐州中法院（2015）徐民终字第5002号民事判决，经仲裁裁决：确认企业为承担工伤保险责任主体单位，法院一审、二审判决确认企业为承担工伤保险责任主体单位。[10]该方式劳动仲裁与法院衔接有效衔接，打破定势裁判思维。经对公开裁判文书查询，江苏省徐州市自2005年起按该方式成功处理四起以上案件。

（四）社会保险行政部门经调查核实存在《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条规定情形的，直接作出认定工伤决定书，认定建筑施工企业为“工伤保险责任主体”，认定工伤决定书载明：工伤保险责任主体：xx单位。而非按照《工伤认定办法》第十九条所规定的《认定工伤决定书》》载明事项：“用人单位全称”，该方式正在本人所在城市某区试行。

以上几种工伤认定所反应出各地对工伤认定思路和法律理解适用的差别，有保守有突破。第一种目前因确认劳动关系不能而陷入困境。第二种会产生因认定工伤反向推导出与劳动者之间具有劳动关系，农民工除要求工伤保险待遇外，由此要求企业承担劳动法上如参加社会保险、加班工资、休息休假等义务，如山东省高院（2015）鲁民申字第732号民事裁定：“只要社会保险行政部门通过工伤认定的具体行政行为认定了用人单位负有工伤职工的工伤保险责任，就意味着工伤保险责任主体与工伤劳动者之间存在劳动关系。对于申请人承担责任的范围，劳动立法上虽未明确界定，但司法实务中一般理解应包括劳动合同法规定的用人单位应承担的所有义务和责任，因此，原审判决申请人承担被申请人的工伤保险责任、未签订书面劳动合同应支付双倍工资的责任以及解除劳动关系的赔偿责任不违劳动合同法的立法精神。”[11]第三、四种明确具备用工主体资格的建筑施工企业仅承担工伤保险赔偿责任，这种责任不以是否存在真实劳动关系为前提，这是对工伤保险条例将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情形处理，本人认为符合当前司法观点和劳动法立法目的，更方便有效保护农民工合法权益，只是目前操作程序处于“无法可依”的尴尬。

四 当前建筑业农民工工伤救济途径建议 《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发〔2014〕103号）规定对不能按用人单位参保、建筑项目使用的建筑业职工特别是农民工，按建设项目为单位参加工伤保险。《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》规定了违法转分包用工单位承担工伤保险责任，体现了国家保障建筑行业农民工权益，对农民工工伤认定不以劳动关系为前提的立法和政策思路，在现有法律框架下，笔者对农民工工伤认定提出如下建议：

1、对已按规定以建设项目为单位参加工伤保险的农民工，社会保险行政部门依职权调查核实事实后直接作出《工伤保险责任认定书》，确认具备用工主体资格的建筑施工企业为工伤保险责任主体单位。司法对该行政行为以《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》为法律依据进行审查，做到有法可依。社会保险行政部门作为负责工伤保险工作的管理和经办机构，修订《工伤认定办法》，制定《工伤保险责任认定书》样式，规范认定工伤保险责任主体实务程序。该做法采纳本人所在城市某区试行做法，程序相对简化和规范，具体见前文所述。

2、未依法参加工伤保险农民工直接主张建筑施工企业连带支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”社会保险行政部门进行工伤认定的法理基础是通过对工伤保险申请的审查，避免用人单位与劳动者串通、骗取工伤保险金，损害国家利益。未参加工伤保险的企业，职工发生工伤事故，由企业负责支付，按工伤处理并不会发生骗取保险金损害国家利益的问题。[12]江苏省淮安市淮阴区法院2016年11月25日发布劳动争议典型案例

（二）采纳该观点：“依据《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第七条规定，具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。农民工在建筑工地受伤，可以直接起诉具备用工主体资格的承包单位或发包单位，要求他们承担工伤保险待遇，从而减少讼累。”[13] 参考文献[1]江苏省高级人民法院关于印发《关于审理劳动人事争议案件的指导意见

（二）》的通知，法律图书馆网站；[2]全省民事审判工作会议纪要（2011年），民事审判指导2012年第1集，中国法制出版社；

[3]邹平县码头建设有限公司与夏凤龙确认劳动关系纠纷再审复查与审判监督民事裁定书，山东省高级人民法院（2016）鲁民申636号，中国裁判文书网；[4]纪里荣与东营宏建钢结构有限公司确认劳动关系纠纷申诉申请民事裁定书，山东省高级人民法院（2016）鲁民申1185号，中国裁判文书网；[5]车辆实际所有人聘用的司机与车辆挂靠单位之间是否存在事实劳动关系的认定，王惠玲，民事审判指导与参考第57辑第223页；

[6]劳动纠纷裁判思路与规范释解（第三版），王林清著，第20页；

[7]对最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》第59条作出进一步释明的答复，最高人民法院网站；

[8]威海市蓝岛建筑安装有限公司与威海市环翠区人力资源和社会保障局、威海市环翠区人民政府行政确认、行政复议二审行政判决书，山东省威海市中级人民法院（2015）威行终字第106号，中国裁判文书网；[9]重庆邦瑞建筑保温工程有限公司与重庆北部新区管理委员会撤销工伤认定二审行政判决书，重庆市第一中级人民法院行政判决书（2014）渝一中法行终字第00430号，中国裁判文书网；[10]江苏汉中建设集团有限公司与张凤珍工伤保险待遇纠纷二审民事判决书，江苏省徐州市中级人民法院（2015）徐民终字第5002号，中国裁判文书网；[11]宁津县新华建筑安装有限公司与许宝清劳动争议再审复查与审判监督民事裁定书，山东省高级人民法院（2015）鲁民申字第732号，中国裁判文书网；[12]劳动合同纠纷裁判精要与规则适用，王林清杨心忠著，第247页；[13]来源于劳动法观察与研究公众号，江苏省淮安市淮阴区人民法院文。

第二篇：农民工工伤认定提供材料

外地企业农民工申请工伤认定提交材料须知

1、与用人单位存在劳动关系（含事实劳动关系）的证明材料（如劳动合同、用人单位出具的证明材料等）。

农民工与用人单位之间就劳动关系存在争议的，按冀劳社办[2004]253号第十二条之规定，首先申请进行劳动争议仲裁，确认劳动关系，待劳动关系成立后再申请工伤认定。

2、农民工户籍所在地乡镇出具的伤者是当地外出务工农民工证明。

3、用人单位工商执照注册地社会保险部门或用人单位出具的该单位在注册地未参加工伤保险的证明材料。

4、抢救医院或定点医疗机构出具的受伤后（当天及连续治疗）诊断证明书、出院证或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。

5、农民工的身份证复印件。属于农民工近亲属申请的，应同时提交亲属关系证明和申请人身份证复印件。

6、个人申请的应提交工伤认定申请书（申请书中写明事故发生时间、地点、受伤害经过、受伤部位、伤害程度等）。

7、上下班途中受到交通事故伤害的，提交司法机关（如交警部门）作出的，对交通事故事实及责任认定完整的证明材料（如《道路交通事故认定书》）；上下班途中受到城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，提交有关部门出具的，对交通事故事实及责任认定完整的证明材料。

8、在工作时间和工作场所内，因工作原因受到暴力伤害的，提交司法部门出具的对职工受伤害原因及事实进行说明的证明材料。

9、在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的，应提交医疗服务机构出具的抢救证明和《居民医学死亡证明》及有效的突发疾病时间、死亡时间证明。

10、因工外出期间，由于工作原因受到事故伤害的，应提交公安机关证明或其他证据材料；发生事故下落不明申请认定因工死亡的，还应提交人民法院公布的死亡证明。

11、在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的应提交有关部门出具的有效证明材料。

12、复转军人因战、因公负伤致残旧伤复发的，应提交本人的《革命伤残军人证》和劳动能力鉴定机构对旧伤复发的确认材料。

13、事故见证者的证人证言（由出证者按手印），证人的身份证复印件及有效联系方式。

14、有关法律法规规定的其它申报材料。

第三篇：浅谈当前中国农民工问题

浅谈当前我国农民工问题

关键词：农民工、弱势群体、社会和谐

内容摘要：农民工是我国工业化和城镇化进程中产生的特殊的社会弱势群体，他们已经成为我国劳动力市场的主力军，发展国民经济不可或缺的一部分。随着我国市场经济的进一步发展和社会结构的急剧转型，农民工问题也日益凸显，成为构建和谐社会的重要影响因素之一，引起社会各界的广泛关注。因此，深入研究我国的农民工问题，保障农民工的合法权益对维护社会的稳定、促进社会的进步与发展具有深远意义。

“农民工”简称“民工”，是我国当前社会一个特殊的、庞大的社会弱势群体，他们是经济、社会和文化处于转型时期的产物。他们的根在农村，农村是他们生命的“起点”和“归宿”，农村才是他们的“家”；而他们更多的时候是呆在城市，城里处处留有他们的足迹和背影，他们与城里人、城市生活有着千丝万缕的联系。农民工是一个复杂的群体。改革开放以来，农民工的素质得到了提升，其思想和行为呈现出多元化取向，其群体内部也发生了巨大变化。进入21世纪，农民工总量继续增加，流动广度和跨度日益扩大，组织形式和流动方式也日趋复杂，农民工问题已成为构建和谐社会的又一具有强大挑战性的课题。随着社会各界广泛地参与到农民工问题的研究中来，农民工问题正得到重视和逐步解决；然而，农民工的问题依然很多。我们深切地感到，农民工面临的问题不仅仅关系到农民工个人的生活福祉，也关系到社会的公平与正义，关系到社会的和谐与进步。只有彻底解决农民工问题，构建和谐社会才有希望。

一、农民工简述

所谓“农民工”是指户籍身份仍是农民、享有一定的土地，但主要从事非农产业、以工资为主要收入的人员。根据流动程度的大小，可将农民工划分为三类群体：

第一类是基本融入城市的农民工，即在城市有固定的住所、工作单位，收入相对稳定。除了收入需求以外，他们更多的要求获得尊重、平等权益以及自我价值实现等。这一群体对土地的依赖性较少，而对获取社会保障、解决子女教育问题、享受公共医疗服务、享有更多公民权利有较高要求。

第二类是常年在城市打工，但又具有一定流动性（主要是春节返乡）的农民工。他们在城市有相对稳定的职业、收入，并构成了目前我国农民工的主体。他们渴望获得稳定、较高水平的收入，同时对公共医疗服务、就业服务尤其是工伤和医疗保险等也有较强的需求，对远期的养老保险服务需求意愿较弱。这一类农民工尽管不以土地为生，但对土地仍有较强的依赖性。

第三类是间歇性或季节性在城镇务工，仍以农业为主、务工为辅，或务工、务农并重。对他们而言，获得应得的劳动报酬是其基本需求。由于他们的素质普遍偏低，外出具有一定

①的盲目性，所以对就业信息服务、维权服务具有较强的需求。

二、农民工进城原因探析

虽然农民工是实现中国工业化、城市化、现代化这一历史使命的主力军，对中国特色社会主义建设事业做出了巨大的贡献，然而他们却遭受到了这世界上最不公正的待遇。农民进城，过去门槛很高，后来障碍不少，至今鸿沟尚在。改革开放已有30多年，农民工的付出与回报却极不相称，他们未能享受到国民待遇，未能分享和共享改革成果。甚至有人指出，在农业、农村、农民的“三农”问题外，还有“农民工”，形成“四农”。我们发现，越来越多的农民工已经开始出现不满情绪，由农民工引发的社会矛盾及社会治安的问题也越来越多，那么农民工究竟是怎样产生的呢？笔者认为，主要有以下四个方面：

1、人多地少，人地矛盾突出

农民工首先是姓农，生在农村，职在务农，本名农民。中国之所以存在如此庞大的农民工队伍，归根结底是由中国长期以来是一个农业大国和农民大国的国情决定的。众所周知，我国的陆地面积世界第三，耕地面积占世界的7%。然而，中国毕竟是一个人口大国，可用耕地很少，人均耕地只相当于世界平均水平的1/3。这几年来，为了适应城镇化的发展（例如修建公路，开辟工业园区，房地产投资），每年都会有大量的土地被征用（10年累计达1亿亩），造成了一大批失地农民（每年约有300万~500万人）。此外，有的地方土地退化，或者缺水，或者退耕还林，都使人地矛盾愈加尖锐化。按照联合国粮农组织确定以0.8亩/人为

②警戒线，我国有663个县低于此线，其中463个县不到0.5亩/人。我们知道，农村每年新增人口和劳动力大约在1000万人左右，然而我们农民可以耕种的土地却进一步减少，尤其是在发达地区，劳动力过剩现象越来越严重，为了维持生计，这一大批少地或失地的农民不得不走上进城务工的道路。

2、农业产值较低，农民收入不高

20世纪80年代家庭联产承包责任制的推行，农民获得了农业生产经营和收益分配的自主权，这使得传统的精耕细作的农业生产方式在新中国得到了延续并加强。它极大地调动了农民的生产积极性，我国农业取得了长足发展，中国也成功地创造性了用仅占世界7%的土地养活占世界20%左右人口的奇迹。然而，很多人却忽略了这样一个事实：中国是以占世界70%的农民，仅养活了占世界7%的左右非农民。21世纪的今天，农业已进入机械化大规模农场的生产阶段，而在中国的很多农村，我们看到的农民依然是精耕细作、手提肩扛“面朝黄土背朝天”的传统农民形象。这不能不让人心寒、忧愤。

近年来国内经济“高烧”不退，物价持续上涨，农民种田所需的化肥、农药、种子等价格也长期居高不下。同时，由于人类对环境的肆意破坏，我们的恶劣天气状况也更加频繁。毫无疑问，这严重威胁到了农作物的生长，我想我们媒体有关的农业丰收、产量提高的报道值得商榷，更值得怀疑。换言之，我们农民种田的成本与风险也极大地提高了。然而，就是在这样严峻的形势下，我们的党和政府却不顾经济发展的客观规律，一味地掌握着粮价的决定权。虽然这几年来，粮价有小幅增长，但它远远低于其他生活必需品的涨幅。一言以蔽之，国家在保障所谓多数人的利益的同时，却忽略了我们的农民朋友。中国所谓的“公平”、“和谐”与“社会主义”是建立在牺牲农民利益基础上的。据笔者了解，农民种田收入极少。农民种田纯收入不多，有的年份还会亏损。即使遇到风调雨顺的年份，每亩田也顶多赚个二三百元。照这样计算，农民靠种田的收入每年也顶多2000多块钱。而进城务工，就算工资再低，每个月也会有800块钱左右的收入，这明显比种田合算。自然地，很多农民会毫不犹豫地选择加入到“农民工”这一群体中来。

3、城镇的吸引

农民务工，这是工业化、城市化发展的必然结果。任何落后国家的发展，由农业国变为工业国，首先要走工业化道路。而工业的发展壮大，必然需要大量的产业工人。这部分产业工人从哪儿来？除了城镇人口的自然增长外，主要依靠农村剩余劳动力的转移。在城市化进程中，工业化带来的不仅仅是工业的发展，也带动了服务业和其他行业的发展。这就增加了众多的就业岗位，因此，市民则便拥有了更多的就业选择。随着城市的不断发展，市民生活水平的不断提高，那些苦、脏、累、险的工作逐渐被市民所淘汰，只能由出身贫困的农民工来接管。同时，城市更多的就业机会、较高的劳动报酬对收入较低、迫切下改善生活的农民就有着别样的吸引力。这样，城市不仅仅对农民有吸引力，并且也具有吸纳力。这就为农民进城务工创造了可能。

4、家人看病、子女上学所迫

就笔者个人观点来看，农民一年2000多块钱的收入足以解决自己的温饱问题，然而，为什么中国存有如此庞大的农民工群体呢？一个不可忽视的因素便是农民的医疗卫生条件及农民子女的入学问题。“看病难，上学难”是中国普遍存在的社会问题，而这一问题在农村显得更为严峻。在农村，农民是生不起病的。因为，往往一个家庭出现一个病人就会使还算“小康”的家庭变得入不敷出，外债累累。原因何在？还是一个根本原因，农民收入低，生活水平差。可以发现，入院治疗的农民的呼吸系统、消化系统、神经系统都存有很多问题，这是长期以来他们忙于劳作忽略饮食健康卫生所致。农民看病基本可以用“小病不医医大病”来形容。理所当然地，农民真正进入医院治疗时，已经到了病入膏肓的地步了。我们不得不去反思农村的社会保障制度。近年来，国家在农村竭力推广农村合作医疗保险制度，但是收效甚微。一些地区政府更是勉为其难，只能用集体收入帮农民缴纳。是我们的宣传力度不够吗？当然不是。因为农民没这个钱来缴纳，亦或是他们认为没必要。因为，长年累月的，他们不敢往医院跑，缴了保险，等于是扔在水里“打水漂”，这种投入是极不划算的。

撇开医疗问题，困扰农民最大的问题便是子女上学问题。中国很早就推行九年制义务教育，为什么农村仍有大量失学儿童？因为义务教育免去的只是学生的学费，上学需要缴纳一笔可观的学杂费、书本费。2005年，国家开始在农村推行免收学杂费书本费的政策，我们的农村学生开始缴纳所谓的保险费、课本2，因为这些费用是不包括在学杂费里面的，学校乱收费的现象仍然没有根本解决。笔者认为，一个家庭供养孩子上小学初中的能力还是有的。关键是农民培养大学生不容易。近年来，社会一直在呼唤教育公平，而农村学生却是最不公平的教育对象。生在农村，长在农村，本来教学设备、师资方面就存有劣势，但他们克服了，凭着勤奋和努力，他们战胜了对手，拿到了梦寐以求的录取通知书。然而，昂贵的学费又让他们潸然泪下。可是，没有哪一个农民会浅薄到不让孩子读书（除非迫不得已），因为他们深深懂得“知识改变命运”的道理。他们只希望通过自己能为孩子搭建一个进城的平台。所以，为了孩子的学费，进城务工，即使再苦再累，他们也义无反顾。

三、当前我国农民工群体存在的问题

1、求职不易、就业艰难

根据计划生育部门的预测，现阶段中国已进入为期十年的劳动力高峰期，约在2015年前后，劳动力人口将达到约9.3亿人的峰值，而后才逐渐减少。农民工的出现，短短几年，③就达到了1.2亿人~1.4亿人，这不能不对城市产生巨大的冲击。因为农民进城务工，国家和城市却没有也不可能专门为农民设置或腾出足够的就业岗位，他们只能自己去寻觅、去竞争。农民闯入城市，不能不说给城市的就业带来巨大的压力。为此，很多地方纷纷实行“地方保护主义”政策。于是，一般农民工就业都必须要过三道坎：一是各种证明；二是一定学历；三是适当经验，这就增加了农民在城市求职的难度。

2、社会保障缺乏，维权意识淡薄

农民工求职固然不易，就业后仍很艰难。就业对农民工来说，不是困难的终结，而是困难的继续。据有关学者研究，农民工一般都属于非正规就业。所谓“非正规就业”，是指没有取得正式的就业身份，地位很不稳定的就业，即所谓的“临时工”。由于农民没有城市户口，所以他们就不能被纳入到城市的正式就业体系中，除了基本工资以外，他们享受不到任何的福利保障；他们也意识不到劳动合同的重要性，与雇主之间的劳动契约十分松散，因此，常常发生雇佣纠纷，雇主拒付工资的现象频繁发生。

农民在没有自主就业权的情况下，还在承受着较为恶劣的劳动条件。一般情况下，农民工干的都是最累、最苦、最危险的活，他们的工作除了需要较大的劳动强度，还存有较大的安全隐患。而农民工却缺乏工伤和意外伤害风险等社会保障，这种严峻的就业状况和就业形

④势不得不让人担忧。

3、留守老人、留守儿童问题凸显

农民工进城，在增加城市的朝气的同时，却导致了农村的老龄化。众所周知，青壮年是外出农民工的主体。根据国家统计局农民工统计监测调查，在全部外出从业农民工中，20岁以下的占52.6%，30~40岁的占29.5%，40岁以上的占17.9%，有近80%的农村劳动力已经转移到非农产业领域。经过近30年的持续转移，越来越多的地区农村青壮年剩余劳动力⑤正在被吸纳殆尽。儿女进了城，老人就要重新拿起农具，下地干活。他们普遍年龄较大，有的已经超过60岁甚至70岁。他们承担田间主要劳动，有一定的艰辛。留守老人问题，除了艰辛的劳动，主要是心理问题严重。离开儿女，他们普遍感到孤独、寂寞，缺乏应有的天伦之乐；同时他们难了牵挂，时刻在为外出的子女担忧。还有一个无法回避的问题，就是那些有宿疾或生了病的老人，得不到应有的照顾和及时的治疗。谁来关注留守老人成为社会和谐的一个重大难题。

除了留守老人，留守儿童又是农村的一个特殊群体。儿童是祖国的花朵，他们的童年本该无忧无虑。不幸的是，他们出生在了农民工的家庭，往往从小就尝尽各种苦难。他们的父母外出打工，只能由爷爷奶奶照看。随着社会的急剧变革，外出打工农村青年的离婚率也急剧上升，很多家庭不幸沦落为单亲家庭，这样的灰色童年会扭曲人的心灵，对未成年人成长极为不利。据从事农村教育的教师反映，留守小孩很难教育，他们普遍缺乏家庭关爱，父母呵护，往往有很多心理困扰。有的任性、自私、性格孤僻；有的经常逃学，沉溺于网络游戏；有的打架、抽烟、喝酒、甚至小偷小摸。留守孩子在素质、品质教育和个性培养等方面，令人堪忧。

四、解决农民工问题措施探析

农民工，与其他社会弱势群体一样，普遍缺乏自我救助的能力。救助农民工，政府责无旁贷，社会义不容辞。为了帮助农民工克服困难，提高其生活水平和社会地位，我们应该在经济、法律、政策等领域给予多方面的帮助和支持。笔者认为，主要有以下四个方面：

1、加快户籍制度改革，打破城乡二元分治的局面

由于国家对城市发展的政策性倾斜，我国长期实行严格的城乡分割的户籍制度。对农民和农民工的歧视，便源于此。劳动力被人为地固定在户籍所在地，以致城乡间的劳动力流动几乎处于停滞状态。这种非正常的劳动力流动不仅损害了经济效率，也极大地阻城乡经济的协调发展。随着农民工队伍的不断壮大，国家已适时放宽了农民进城的条件。然而，农民进入城市的门槛仍然很高。尤其是受日益上涨的房价和子女入学难等问题的冲击，农民更是看不到向上流动的希望。这很容易使农民产生仇富心理，造成他们对社会的不满，做出危害社会的行为，激化社会的矛盾。因此，站在构建和谐社会的战略高度，国家理应建立统一的劳动力市场体制，打破以户籍制度为核心的传统城乡分治格局，切实有效地改变城乡二元经济结构，构建和谐稳定的城乡关系，从而为社会和谐的构建创造良好的氛围。

2、完善相关法律法规，提供法律保障

由于大多数农民工缺乏必要的非农产业谋生技能，只能靠出卖廉价的劳动力为生，他们大多从事工业、建筑业、餐饮业和服务业等简单的体力劳动，很多用人单位不按《劳动法》为他们交纳各种社会保障。因此，国家必须加快建立并完善保护农民工合法权益的法律法规的步伐。要完善与《劳动法》相配套的有关法律法规，规范用人单位的行为。同时，国家在制定有关劳动法律法规时要尽可能考虑农民工就业情况的复杂性和特殊性，在一些政策法规面给予优惠或让步。如进一步明确用人单位改善农民工生产生活条件的义务，加大对拖欠农民工工资行为的经济处罚力度等。当然我们在全面完善法律法规的同时，还需要向农民工朋友推广普及法律知识以提高他们的维权意识。使他们在遭遇不法侵害时，不是以为的盲从或屈服，而是懂得积极寻找法律途径，通过合法渠道维护自己的权益。

3、积极发挥工会组织的维权作用

农民工权益得不到保障很大程度上是由小农思想局限性所致。一般而言，农民工普遍缺乏文化，劳动技能较低，法律意识淡薄，且他们往往是以独立的个体的形式存在于城市。换言之，他们不懂得与他人联合起来建立一个属于自己的团体、组织或协会来活动，从而维护或实现自身利益。因此有必要搭建一个平台，沟通雇主、农民工和政府之间的联系，这就很容易让我们联想到了工会组织。我们应积极支持农民工加入工会，将分散的农民工组织起来，通过工会来保障农民工的合法权益，并加强对农民工的管理。

4、提高农民工素质，增强其就业竞争能力 随着科学技术的广泛应用，市场对劳动者的职业技能和职业素质提出了更高的要求。当前我国劳动力市场也正经历着一场由单纯的体力型向专业型、技术型和智力型转换的变革。然而，农民工的职业素质却不容乐观。目前，在我国农村劳动力当中，大专文化程度以上的极少，多数为初中以及初中以下文化程度，且绝大多数没有接受过专业技术培训。因此，提高农民工素质，以适应经济发展的需要，是解决农民工问题的核心所在。而要想提高劳动力素质，关键在教育。因此，国家应加强对农民的再就业培训力度，通过建立多种形式的职业培训机构，开展多渠道、多层次、多形式特别是劳动技能的培训，使更多的农村青壮年劳动力掌握一至二项专业技能，以增强其就业竞争力。

总之，我们要加大对农民工的扶持力度，创造让农民工摆脱困境的各种条件。从当前实际出发，通过各种经济、法律、行政手段确保农民工同工同酬，免去后顾之忧。

我国已进入全面建设小康社会的新时期，然而，没有一个社会可以远离公平正义而获得健康稳定的发展和进步。农民工是建设中国特色社会主义事业不可或缺的重要力量，任何时候，任何地方，我们都不能忽略、小看这一特殊的社会弱势群体。我们必须正视农民工问题并积极寻找合理有效的途径保护其合法权益。只有这样，社会才能实现真正意义上的和谐，我们的国家、我们的民族才能发展、进步。

参考文献：

①罗剑朝、李赟毅等：返乡农民工创业与就业指导，经济管理出版社 第8、9页 ②沈立人：中国农民工，民主与建设出版社第27页 ③沈立人：中国农民工，民主与建设出版社第121页 ④李强、唐壮：《城市农民工与城市中的非正规就业》，《社会学研究》，2002年第6期 ⑤罗剑朝 李赟毅等：返乡农民工创业与就业指导，经济管理出版社 第6页

第四篇：司机工伤问题的认定

A.劳动部办公厅关于处理工伤争议有关问题的复函

【颁布单位】 劳动部办公厅

【颁布日期】 19960213

【实施日期】 19960213

【章名】 复函

北京市劳动局：

你局《关于处理工伤争议几个问题的请示》（京劳办文〔１９９５〕

１０８号）收悉。经研究，答复如下：

一、关于工伤认定的时效问题。目前劳动行政部门对受理劳动者工伤申诉没有时效规定。如劳动者与用人单位因工伤认定及可否享受工伤待遇发生争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，只要符合劳动争议的受案范围，劳动争议仲裁委员会不应不加区别地将职工负伤之日确定为劳动争议发生之日，而应根据具体情况确定劳动争议发生之日，并依据国家有关规定予以受理和处理。

二、关于因工伤认定发生争议的处理问题。现行认定工伤的法律和政策依据是《中华人民共和国劳动保险条例》、《中华人民共和劳 1 动保险条例实施细则》和全国总工会《劳动保险问题解答》等规定，负责监督执行工伤保险政策的是各级劳动行政部门的社会保险行政机构。因此，劳动者和用人单位对工伤认定问题发生争议，当事人可向当地劳动行政部门的社会保险行政机构申诉，也可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。由劳动行政部门的社会保险行政机构处理的，当事人对其认定结论不服时，可依法提起行政复议或行政诉讼；向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，只要符合受理条件，仲裁委员会应予受理，并按《劳动争议仲裁委员会办案规则》（以下简称《办案规则》）的有关规定委托当地劳动行政部门的社会保险行政机构进行认定，然后依据认定结论和国家有关规定进行处理。

三、关于职工因要求伤残鉴定发生争议的处理问题。职工被认定工伤后，因要求进行伤残等级和护理依赖程度鉴定的问题与用人单位发生劳动争议，可以向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会受理后，先按《办案规则》的有关规定委托当地劳动鉴定委员会进行伤残鉴定，然后依据鉴定结论及国家有关规定进行处理。

四、关于职工对伤残鉴定结论不服如何申诉的问题。职工对劳动鉴定委员会作出的伤残等级和护理依赖程度鉴定结论不服，可依法提起行政复议或行政诉讼。但是，职工对劳动争议仲裁委员会在处理工伤方面的劳动争议过程中委托当地劳动鉴定委员会所作的伤残鉴定不服的，不能提起行政复议或行政诉讼，而应按劳动争议仲裁程序进 2 行。

五、关于工伤待遇给付发生争议的处理问题。职工因工伤待遇给付问题与用人单位发生的争议，属于劳动争议，可向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。但是，职工与社会保险机构发生的工伤待遇给付争议，不属于劳动争议，劳动争议仲裁委员会不予受理。职工可向社会保险机构的上一级主管部门申请行政复议。

六、关于工伤认定问题。对职工在工作时间、工作区域因工作原因造成的伤亡（包括因工随车外出发生交通事故而造成的伤亡），即使职工本人有一定的责任，都应认定为工伤，但不包括犯罪或自杀行为。认定职工工伤，给予职工工伤保险待遇，并不影响企业按规定对违章操作的职工给予行政处分。

七、关于司机在工作中发生伤亡事故是否认定工伤问题。由于司机是特殊工种，职业危险性较大，所以司机在执行正常工作时发生交通事故造成伤亡，属无责任或少部分责任的，一般应认定为工伤。

B.劳动部办公厅关于司机工伤认定问题的复函

【颁布单位】 劳动部办公厅 【颁布日期】 19961230 3 【实施日期】 19961230 【章名】 复函

广东省社会保险管理局：

你局《关于司机工伤认定问题的请示》（粤社保〔１９９６〕５２号）收悉，经研究，现答复如下：

《企业职工工伤保险试行办法》（劳部发〔１９９６〕２６６号）第八条规定：从事本单位日常生产、工作负伤、致残或死亡的，应当认定为工伤。因此，司机驾驶车辆执行本单位正常工作时发生交通事故导致本人伤亡的，也应按照此项规定，认定为工伤。同时，按照《企业职工工伤保险试行办法》第九条的规定，如果属于犯罪行为、自杀自伤行为、酗酒所造成或蓄意制造交通事故的，不应认定为工伤。１９９６年２月１３日劳动部办公厅《关于处理工伤争议有关问题的复函》（劳办发〔１９９６〕２８号）第七项对于司机工伤认定问题的意见应改按以上规定执行。

C.劳动部办公厅对《关于工伤确认等问题的请示》的复函

劳办发[1997]51号

广州市劳动局：

你局《关于工伤确认等问题的请示》（穗劳函字〔１９９７〕３７号）收悉。经研究，现答复如下：

一、关于认定工伤的>策依据问题。劳动部办公厅于１９９６年２月１３日发出的《关于处理工伤争议有关问题的复函》（劳办发〔１９９６〕２８号）指出：“现在认定工伤的法律和>策依据是《中华人民共和国劳动保险条例》、《中华人民共和国劳动保险条例实施细则》和全国总工会《劳动保险问题解答》等规定”。我部１９９６年８月１２日发布了《企业职工工伤保险试行办法》（劳部发〔１９９６〕２６６号，以下简称《试行办法》），《试行办法》第八条 至第十二条 对工伤范围和认定的程序作了新规定。因此，目前认定工伤的>策应按照《试行办法》和《劳动保险条例》等文件的有关规定执行。

二、对于司机在行车中发生交通事故造成本人伤亡并本人负有责任时是否认定工伤的问题。劳动部办公厅于１９９６年１２月３０日发出《关于司机工伤认定问题的复函》（劳办发〔１９９６〕２７１号），对劳办发〔１９９６〕２８号文件作了进一步的解释，应当按照《试行办法》 第八条 和第九条 的规定办理。

三、对于职工因交通事故引起的工伤，D.劳动部办公厅关于对企业在租赁过程中发生伤

亡事故如何划分事故单位的复函

【颁布单位】 劳动部

【颁布日期】 19970709 【实施日期】 19970709 【章名】 通知

广西壮族自治区劳动厅：

你厅《关于企业在租赁过程中发生伤亡事故如何划分事故单位的请示 》（桂政劳护字〔１９９７〕１６号）收悉。根据《企业职工伤亡事故报 告和处理规定》（国务院第７５号令）和《企业职工伤亡事故报告统计问 题解答》（劳办发〔１９９３〕１４０号），经研究，现答复如下：

一、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方无经营证照，仅 为个人（或合伙）与出租方或发包方签订租赁（或承包）合同，若发生伤 亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

二、企业在租赁、承包过程中，如果承租方或承包方不是独立法人，但属于单独核算单位，若发生伤亡事故应认定出租方或发包方为事故单位。

三、如果承租方或承包方是独立法人或有证照的个体工商户，若其生

产经营活动完全脱离了出租方或发包单位而自主生产经营，发生伤亡事故 应认定承租方或承包方为事故单位，否则应认定出租方或发包方为事故单 位。

对事故单位，劳动行政部门应依据相关法律、法规及规章进行处罚。

E.关于在当前宏观经济形势下妥善审理劳动争议案件的指导意见

（2009年2月27日江苏省高级人民法院审判委员会全委会第5次会议讨论通过）

„„

5、妥善处理个人承包引起的工伤保险赔偿纠纷。用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，由具备用工主体资格的发包方对该组织或自然人招用的劳动者承担工伤保险责任。用人单位未参加工伤保险的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准予以赔偿，承包经营者承担连带赔偿责任。

F.第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。

[相关司法解释]

最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2000.11.15法释〔2000〕33号)

为依法惩处交通肇事犯罪活动，根据刑法有关规定，现将审理交通肇事刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：

第一条从事交通运输人员或者非交通运输人员，违反交通运输管理法规发生重大交通事故，在分清事故责任的基础上，对于构成犯罪的，依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚。

第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：

(一)死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的;

(二)死亡三人以上，负事故同等责任的;

(三)造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。

交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：

(一)酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的;

(二)无驾驶资格驾驶机动车辆的;

(三)明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的;

(四)明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的;

(五)严重超载驾驶的;

(六)为逃避法律追究逃离事故现场的。

第三条“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人具有本解释第二条第一款规定和第二款第(一)至(五)项规定的情形之一，在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。

第四条交通肇事具有下列情形之一的，属于“有其他特别恶劣情节”，处三年以上七年以下有期徒刑：

(一)死亡二人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主要责任的;

(二)死亡六人以上，负事故同等责任的;

(三)造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在六十万元以上的。

第五条“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害

第五篇：超过法定退休年龄的农民工的工伤认定

办案之路

（一）超过法定退休年龄的农民工的工伤赔偿

李某，女，保洁公司职工，58周岁，2011年4月上班期间被汽车撞伤，后通过起诉司机已取得了交通事故的赔偿，现要求其单位一家保洁公司给予赔偿。接到这个案件，笔者感觉很头疼，首先是能认工伤吗?其次是认定工伤后，大腿截肢够上四级了，这么个小公司没办工伤保险，能赔的了吗？因为印象中最高人民法院在劳动合同法司法解释中对该职工目前的状态定义为：劳务关系，原因是已经超过了法定退休年龄。后来，经查找确认：这种情形下，还是有前提的，即超过法定退休年龄且领取养老保险或退休金。当然，李某并不没有任何养老待遇，因此，并没有法律法规规定，这就一定是劳务关系，看来维权的大门没有关死啊！该案不是绝对的无戏。现在需要确定的问题：是否有明确的规定在该种情形下，可以认定工伤？通常的法律法规是不可能有了，正巧，同事聊天时说到，好象在哪看过一个关于农民工工伤认定的批复，赶紧查找，一番忙乱后，终于找到了最高人民法院行政庭给山东省高级人民法院的批复，针对性极强，赶紧申请工伤，劳动局工伤科不予受理，理由当然是超过法定退休年龄！这也是我的心理预期，不要紧，赶紧行政诉讼，一审胜诉，劳动局上诉，二审继续胜诉，终于工伤认定下来了，万里长征向正确的方向迈出了第一步，前面还有万水千山啊！目前案件正在继续办理中，期待结果啊！

顾春雷