第一篇:《行政处罚法》解读
《行政处罚法》解读
先谈一下行政执法人员要提高执法水平,必须具备“四种能力”的问题。
一是学习能力。二是话语能力。三是思维能力。四是适应能力。
行政执法人员具备上述“四种能力”,对做好行政执法工作来说,显得非常重要。“四种能力”中,学习能力是基础,话语能力是途径,思维能力是关键,适应能力是保障。“四种能力”环环相扣,缺一不可。只有加强对这些能力的培养和提高,才能不断提高行政执法人员的素质,也才能确保行政执法工作的落实。
下面,我讲一下《行政处罚法》,在讲之前,我先简要谈一下行政处罚的概念和特征。
行政处罚也称“行政罚”,是指特定的行政主体对被认为违反行政法律规范的公民、法人和其他组织所给予的一种制裁。
行政处罚是国家法律责任制度的重要组成部分,是行政主体有效地进行行政管理、维护公共利益和社会秩序,保障法律贯彻实施的一个重要手段。它属于行政法律制裁,与刑事法律
制裁、民事法律制裁一样,都属于国家制裁制度。一般来说,只要公民、法人或者其他组织实施了违反行政法律规范的行为,拥有行政处罚权的行政主体就应当对其实施行政处罚,以维护正常的社会公共秩序。
行政处罚的特征主要体现在五个方面:
1、决定并实施行政处罚的主体为特定的行政主体。对于行政处罚主体,我将在后面进行详细阐述。
2、行政处罚只适用于违反行政法律规范的行为。这里的违反行政法律规范的行为,是指违反行政管理方面的法律、法规和规章的行为。
3、行政处罚的对象一般为被认为实施了行政违法行为的公民、法人和其他组织,也即行政法律关系中的外部相对人,包括国家机关、企事业单位和个人。
4、行政处罚是违法者承担行政法律责任的一种表现形式。行政法律责任是行政法律关系主体应承担的法律责任,既包括行政主体因违法或不当行政而应承担的责任,也包括相对人违反行政法律规范而因承担的责任。
5、行政处罚是一种以制裁为内容的具体行政行为。它以直接限制或剥夺相对人的人身权、财产权为内容,是由国家法律、法规和规章确定的、并由特定的行政主体实施的带有强制性的国家制裁措施,是一种可以惩戒性义务的行政处理决定。
了解了行政处罚的概念和特征后,我给大家谈谈《行政处罚法》。
我认为,行政处罚法可以用“三个亮点”、“两个特点”、“一个重点”来涵盖。
一、“三个亮点”
第一个亮点是不服可申辩。主要表现为听证制度。《行政处罚法》第四十二条第一款规定:“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。”
这里,我给大家举一个案例:就是著名歌星毛阿敏偷税听证会。1998年9月29日上午,毛阿敏偷税案听证会在浙江嘉兴举行。在历时3个半小时的听证会上,调查人员出示了有关毛阿敏自己签名的假合同以及虚假申报的纳税单等材料。毛阿敏的委托代理人则认为“应扣未扣、应缴未缴的税款,应由扣税义务人缴纳”,双方辩论激烈。此后8年,在各类行政处罚中,听证会成为许多被处罚人的选择。这场不足20人的听证会,却在当时的社会上引来多方关注,被处罚款还能开听证会申辩,颠覆着国人看待处罚的惯性思维。《行政处罚法》首次正式将听
证制度引入我国,在我国行政程序立法史上具有里程碑的意义。听证的内涵是“听取对方意见”,指行政机关在作出处罚前,必须听取当事人的意见。当事人有权向行政机关提交有利于自己的证据,为自己进行申辩。作为一项法律制度,听证在英国是普通法上古老的自然公正原则的要求,在美国则是联邦宪法规定的正当法律程序原则的基本要求。听证形式有多种,听证会是其中最为正式的形式,让行政机关调查人员与相对人之间展开充分对抗,有助于行政机关准确认定事实,保证行政决定的最终正确出台。关于听证程序及其适用范围。听证程序,是指行政主体在作出行政处罚决定之前,听取当事人的陈述和辩解,由当事人和调查办案人员对事实和适用法律进行辩论活动。并非所有的行政处罚都可举行听证程序,法律只规定了对部分行政处罚可以举行听证,即行政主体作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚的,可以举行听证。另外,《行政处罚法》还规定当事人对听证有选择权,即对上述行政处罚当事人可以要求举行听证,也可以放弃要求听证的权利。关于听证的具体规则:一是告知听证权利。行政主体在作出上述处罚之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利,当事人应当在3日内答复行政主体是否要求听证。行政单位注意的是:要发出《行政处罚听证告知书》。二是通知听证的时间、地点。行政主体应当在听证的7日前,通知当事人举行听证的时
间、地点,以便给当事人留有必要的准备时间。三是听证程序的主持人和参加人。听证程序的主持人为行政主体指定的非本案调查人员;听证程序的参加人由本案调查人员作为一方,由被认为实施了违法行为,有可能受到行政处罚的公民、法人或者其他组织作为另一方,并可以有证人等参加。可能被处罚的当事人既可以亲自参加听证,也可以委托一至二人代理参加听证。四是公开听证与回避。除了涉及国家秘密或者个人隐私外,听证应当公开进行。此外,当事人如果认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。五是当事人有权辩论和质证。举行听证时,调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议,当事人可以有针对性地提出申辩和进行质证,提出对自己有利的事实和证据,反驳对自己不利的事实和证据。六是听证应当制作笔录,并交当事人审核无误后签字或者盖章。当事人不承担行政主体组织听证的费用。听证程序结束以后,由行政主体负责人决定或者集体讨论决定,对当事人是否适用行政处罚。
第二个亮点是罚我先通知。主要表现为告知制度。《行政处罚法》第三十一条规定:“行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。”
2005年5月23日,安徽到北京务工人员杜宝良查询得知,自
己于2004年7月20日至2005年5月23日在北京市西城区真武庙头条西口同一地点被“电子眼”记录105次违章,被交管部门扣罚210分、缴纳罚款1.05万元。此事一出,人们的目光集中在对交通管理部门执法不规范的质疑上:如果在杜宝良初次或者哪怕前几次违章之后能够得到交管部门的及时告知,也就不会有之后那么多次违章。事后,北京市交管部门于2005年8月19日起,向北京市各车主邮寄交通违法通知书达71万余份。杜宝良事件里凸显出的交通执法方式成为人们关注的焦点。当事人违章、且已被电子眼记录在案时,是由行政机关及时通知当事人还是由当事人主动查询获得自己被处罚的信息?《行政处罚法》明确规定,行政机关在作出处罚决定之前,应当告知当事人。就行政处罚的目的而言,制裁违法人是手段而非目的。违法行为发生后,行政机关一旦发现就应当及时通知违法人,让其终止违法行为,而不应当任由违法行为继续,任由管理秩序持续遭到破坏,否则就有以罚款代管理之嫌。行政处罚法设定的告知程序作为实施行政处罚的一个重要程序,仅有原则性规定,并无详细程序要求。关于告知的时机问题:第一,作出行政处罚决定之前进行告知。关于在行政处罚决定前告知的内容:首先告知执法身份。我国行政处罚法第三十四条规定:“执法人员当场作出行政处罚的,应向当事人出示执法身份证件。其次是告知当事人行政处罚决定的事实、理由及依据。不告知,行政
处罚决定不能成立。三是告知相对人权利:如陈述权、申辩权、要求听证权。四是告知处罚结果:拟将给予什么样的处罚。五是听取当事人的的陈述和申辨。行政机关拒绝听取当事人陈述、申辨权,根据行政处罚法第41条的规定,行政处罚决定不能成立。第二,是处罚决定书中的告知。处罚决定书中的告知:一是告知所实施的行政行为内容。决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚种类、数额、时间、地点等,并当场交付当事人。当事人不在场的,行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。如果是罚款,就必须告知当事人在一定的期限内到指定的地点缴纳罚款。二是告知权利:申请行政复议权和行政起诉权,复议机关和诉讼法院,时间规定。三是告知相关法律后果。告知相对人逾期不履行相关义务的严重法律后果,如将会受到更重的处罚、强制执行等,以促使其自觉履行。
第三个亮点是过罚得相当。主要表现为规范自由裁量权。《行政处罚法》第四条第二款规定:“设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。”
在过去,罚多罚少一般是由执法人员说了算。再给大家举一个案例:某日上午,在郑州市绿城广场,一名外地男性游客吸完烟后,随手把烟头丢在水泥地上,被执法人员逮个正着。
这名男子被开具“行政处罚决定书”,处以20元罚款。被罚者没有提出疑义,旁观的群众倒是七嘴八舌起来,家住某小区的张大妈说,咱郑州有规定,这样的行为以前可以罚50元呢。按照《郑州市城市环境卫生管理条例》的规定:在公共场所随地抛撒丢弃烟蒂、纸屑等废弃物,要处20元以上50元以下罚款。但从2005年6月起,郑州开始执行罚款自由裁量阶次制度。按照市政府《关于建立罚款自由裁量阶次制度的意见》,相关部门要对行政罚款细分档次,按“标尺”同过同罚,使行政罚款有“度”可依。具体到这件事,执法人员首先责令其清除,然后按统一规定的20元处罚标准施以处罚。而不是像过去,执法人员想罚20就20,想罚30就30,想罚50就50,全凭执法人员说了作数。在行政处罚领域,行政机关在处罚种类、处罚幅度等方面都享有很大的自由裁量权。而行政自由裁量权就像一把双刃剑,如果行使得当,则更能实现个案正义;如被滥用,则极易侵犯相对人的权利。《行政处罚法》中明确规定过罚相当原则,就避免了因为执法者个人的偏私、好恶而作出处罚强度与违法程度不成比例的处罚决定,体现了对违法人处罚的公平、公正精神。
二、“两个特点”
第一个特点:规制公权力(以权力制约权力)
1、统一、分层次地设定了行政处罚权
行政处罚权的设定意义重大,它直接关系到行政相对人的基本权利,因此,应当实行法定原则,具体来说,它包括以下三个方面的内容:第一,只有法律明文规定应予处罚的,行政相对人才受处罚,没有法律明文规定的,不受处罚,即法无明文不得罚。第二,行政处罚的设定必须严格依法进行。第三,行政处罚的实施,必须严格依法进行。要真正实行法定原则,首先必须明确行政处罚的设定权。
行政处罚的种类较多,要确立行政处罚的设定权,首先必须明确行政处罚的种类。根据行政处罚的性质,行政处罚可以分为以下四个种类:一是人身处罚,如行政拘留等限制人身自由的处罚。二是财产罚,如罚款、没收非法财产等的行政处罚。三是行为罚,如吊销许可证或执照、责令停产停业等处罚。四是申诫罚,如警告等行政处罚。为此,《处罚法》规定了行政处罚 6个基本的处罚种类:(1)警告。警告是指行政主体对有违法行为的公民、法人或者其他组织提出告诫,使其认识错误不再重犯的一种处罚。警告适用于违反行政法律规范情节轻微、对社会危害程度较轻的行为人,所以是一种既具有教育性质又具有一定强制性质的较轻的处罚种类,其适用对象可以是法人或者其他组织,也可以是公民个人;(2)罚款。罚款是指行政主体强制违反行政
管理秩序的公民、法人或者其他组织在一定期限内缴纳一定数量货币的一种处罚。罚款是对违法者财产权的一种合法损害。目的是通过罚款,使违法者认识自己的违法行为。这是一种适用较为广泛的行政处罚措施,从目前的行政法律、法规来看,基本上都规定有罚款的处罚种类。(3)没收违法所得、没收非法财物。没收违法所得、没收非法财产是指行政主体依据有关行政法律规范性文件,将违法者因实施违法行为所获得的财物或者非法财物强制性无偿收归国有的一种处罚措施。这里所指的非法所得是指违法者以非法手段所获取的财产等。非法财产主要是指用于违法活动的财产,如走私物品、淫秽物品、用于赌博的赌具等。没收是一种较为严厉的处罚,其执行领域具有一定程度的限制性,并非所有违反行政法律规范的案件都可以实施这种处罚,只有对那些为谋取非法利益而违反法律、法规的行为人,才可以实行这类处罚。对没收的某些特殊的非法物品,分两种方式处理:一是依法予以销毁,主要是指黄色书刊等违禁品、劣质腐败的食品等。二是按照国家的有关规定处理,如爆炸物等。这些物品不能公开拍卖,但也没有必要销毁,应当按照国家的规定处理。除此之外应当公开拍卖没收的非法财物,严禁内部私分或者低价处理。(4)责令停产停业。责令停产停业是指行政主体对违反行政法律规范的工商企业或者个体工商户,在一定期限内剥夺其从事生产或经营活动权利的一种处罚。
一般来说,责令停产停业应当有一定的期限,由违法者在停产停业期间内进行整改,认识自己的违法行为。由于这一类处罚主要针对的是企业及个体工商户,处罚措施的实施将直接影响企业或个体工商户的生产与经营利益,往往是较为严重的违法行为才能适用。在违法者确实改正并认识到自己的违法行为之后,应允许其恢复营业。(5)暂扣或者吊销许可证,暂扣或者吊销执照。许可证或者执照是行政主体应有关相对人的申请,而颁发的准许其从事某项活动或赋予其某种权利的批准证书。暂扣或者吊销许可证或执照是指行政主体对于具有违法行为的相对人,暂时地扣留或者吊销其许可证或执照,从而停止或撤销了违法者从事某项活动或享有某项权利的一种处罚。这是一种比责令停产停业更为严厉的处罚,主要适用于比较严重的违法行为。因此,必须对适用暂扣或吊销许可证或执照的条件作出明确规定。只有在许可证或执照的持有者的违法行为达到了不可能正常行使许可证或执照所赋予的权利的时候,才可适用这一处罚。(6)行政拘留。行政拘留,这是指公安机关对于违反了行政法律规范的公民,所作出的在短期内限制其人身自由的一种处罚措施。其期限为1日以上,15日以下。行政拘留是限制公民人身自由的一种处罚,也是行政处罚中最为严厉的处罚之一。目前我国的行政拘留,主要为治安拘留。由于它是一种严厉的行政处罚,因此法律对这一处罚的规定也是严格的,只有公安
机关才能实施,其他任何行政机关无权实施。只有法律才能设定行政拘留处罚。《行政处罚法》和《立法法》都作了规定:限制人身自由的行政处罚只能由法律规定。在行政处罚立法中,除规定6个基本的处罚种类之外,还规定了法律、行政法规规定的其他行政处罚。出台这一规定,其目的主要有二:一是为今后增设新的处罚种类提供法律依据,上述的6个处罚种类只是处罚的基本种类 ,随着社会的发展,如果需要增设新的处罚种类则可依据该弹性条款的规定。二是避免与现行立法的矛盾,在现行的关于处罚种类的立法中,只要是法律、法规中确认的并且符合《处罚法》立法规定的处罚种类仍然有效。
由于行政处罚的设定权首先涉及的是立法权的划分问题,各国在行政处罚的设定上具有不同的作法:在英国和美国,有关行政处罚的规定 ,原则上必须由议会以法律形式确定。经过议会的授权,行政机关也可以自行设定行政处罚。在德国,行政处罚的设定权集中在议会。联邦政府和各州政府原则上不能超越联邦议会规定的处罚种类和适用范围,另行设定新的行政处罚。日本的行政处罚设定权分中央和地方两个层次,在中央,设定权集中在国会。在地方,地方议会和行政长官经法律的一般授权 ,就可以设定行政处罚。在奥地利,行政处罚必须依据法律实施。在意大利,行政处罚的设定权在国会和地方议会,但地方议会的规定不得与国会的法律相抵触,国会没有规定的行政处罚,地方
议会不得设定行政处罚。从上述国家对行政处罚设定权的不同规定来看,各国在行政处罚权的设定上,一般具有以下共性:一是行政处罚的设定权集中在立法机关。二是行政机关设定行政处罚必须要有法律的明确具体的授权。三是行政机关设定的行政处罚一般是程度较轻的处罚种类,并且要受议会和法院的严格控制。
而我国行政处罚的设定权必须与我国的立法体制相适应,我国的立法体制是统一的,同时又是分层次的。为此,我国行政处罚的设定权也应当是统一的和分层次的,《处罚法》规定:第一,法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定。第二,行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。第三,地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。第四,规章原则上不享有行政处罚的设定权,只是在以下两种特殊的情况下才享有有限的设定权:一是可以在法律、法规规定给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。二是在法律、法规没有设定行政处罚的领域,规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。对于规章应否赋予行政处罚的设定权,在立法时存在着不同的意见,一种意见认为,规章只能根据法律、法规,规定实施处罚的具体标准,法律、法规未作规定的,规章不能创设行政处罚。另一种意见认为,规章在我国目前的行政管理中发挥着十分重要的作用,大量的行政管理是依据规章进行的,如果规章不能创设行政处罚权,行政管理将会处于十分被动的局面。为此,《处罚法》从我国目前的现实情况出发,对规章赋予了有限的行政处罚权,但同时又给予了较为严格的限制。
2、规范了行政处罚的主体
一是行政机关是法定的处罚主体。行政处罚权是行政权力的一个重要组成部分,行政机关是行使行政权力的法定主体,当然也是行使行政处罚权的法定主体。为此,《处罚法》第15条规定:“行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。”这一规定表明,第一,行政机关是实施行政处罚的法定主体。第二,只有特定的行政机关才行使行政处罚权,具体哪些行政机关有权行使行政处罚权,由法律、行政法规规定。第三,特定的行政机关只能在其主管的范围以内行使处罚权。第四,特定的行政机关在行使处罚权时具体给予何种处罚种类由法律、法规明确规定。
在处罚实施中,临时机构行使主管部门的职权问题较为普遍。各级政府习惯于设立一些临时机构来开展工作,如各级政府设立的财税检查办公室、城市道路扩建改建办公室、打击走私领导小组、调处土地山林纠纷办公室等。这些临时机构是否具备行政处罚的主体资格目前存在着两种不同的看法:一部分同志认为,应当确认临时机构的处罚主体资格,因为这些临时机构
在实践中以自己的名义实际行使了行政处罚的权力,并且临时机构是行政机关系统中的一个重要的组成部分,应当视为法定的处罚主体。另一部分同志则认为,不应当确认临时机构的处罚主体资格,因为处罚主体资格具有严格的法定条件,虽然临时机构以自己的名义实际行使了处罚权,虽然行使这些处罚权力的依据来自于国务院或省级政府的政策文件的规定,但是,这都不能构成其成为合法的处罚主体的理由,目前在处罚实践中大量存在的临时机构行使处罚权的行为应当看作是一种规避法律的现象,应当通过完善我国的行政处罚制度,严格行政处罚执法来解决。本人认为后一种意见符合我国行政处罚的立法精神和目的。
二是非行政机关作为法定主体的必要补充。由于行政管理的范围十分广泛,单纯依靠行政机关难以实施有效的管理,再加上在目前的行政执法队伍中,有相当部分的主体是属于非行政机关,如果完全否认非行政机关行使行政处罚权,那么,在行政管理的许多领域就会出现无法可依、无人管理的混乱状态。为此,《处罚法》规定了通过授权和委托两种方式赋予非行政机关行使处罚权。
《处罚法》第17条规定了授权处罚:“法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处罚。”这一规定表明,授权处罚主体必须具备一定的条件:第一,授权的法律依据是法律、法规。第二,授权的对象是具有管理公共事务职能的组织。第三,授权的范围必须是在授权对象的法定职权范围以内。如根据《铁路法》规定,国家铁路运输企业行使法律、行政法规授予的行政管理职能。对旅客无票乘车或者持失效车票乘车的,应当补收票款,并按照规定加收票款;拒不交付的,铁路运输企业可以责令下车。禁止旅客携带危险品进站上车,铁路公安人员和国务院铁路主管部门所属的铁路职工,有权对旅客携带的物品进行运输安全检查。
《处罚法》第18条规定了委托处罚主体:“行政机关依照法律、法规或者规章的规定,可以在其法定权限范围内委托符合本法第19条规定条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚。委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督,并对该行为的后果承担法律责任。受委托组织在委托范围内 ,以委托行政机关名义实施行政处罚,不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。”县安监局委托各乡镇安全生产办公室行使部分安全生产综合监管行政执法权就是此类情况。由此可见,委托主体必须具备一定的条件:第一,委托的前提是有法律、法规或者规章的明确规定。即只有法律、法规或者规章明确规定了行政机关可以委托的,该行政机关才能够依法进行委托处罚。法律、法规没有明确规定委托的,行政机关不得自行决定委托。县安监局就是依据《四
川省安全生产条例》和川办函[2005]160号文件的规定才委托各乡镇安全生产办公室行使部分安全生产综合监管行政执法权的。第二,委托的权限范围只能在委托的行政机关自身的职权范围以内。第三,委托的对象仅限于《处罚法》第19条规定的组织。即受委托的组织必须符合以下条件:(1)依法成立的管理公共事务的事业组织。(2)具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员。(3)对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的 ,应当有条件地组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。第四,委托主体不具有独立的法律人格。具体表现在委托主体不能以自己的名义实施行为并且对自己的行为不能独立地承担法律后果。因此各位必须在授权范围内,以县安监局名义实施行政处罚,不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚。
授权主体不同于委托主体,二者存在着以下几方面的差异:第一,法律依据不同。授权的依据是法律和法规。委托的依据是法律、法规或者规章。第二,对象不同。授权的对象是具有公共管理事务职能的组织。委托的对象则是符合《处罚法》第19条规定条件的组织。第三,权限范围不同。授权的权限范围是法律、法规授权的范围以内。委托的权限范围则是只能在委托行政机关自身的法定职权范围以内。第四,法律后果不同。授权主体以自己的名义进行处罚,并对其行为的后果独立承担法律责任。而委托主体则以委托的行政机关进行处罚,并且由委托的行政机
关独立地承担法律责任。
三是确立了相对集中行使处罚权的制度。《处罚法》第16条规定:“国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。”确立相对集中行使处罚权的制度,其积极意义主要有:一是在处罚实践中,有许多地方已成立了专门机构进行综合执法,综合管理卫生、工商、市容、交通等行政机关的行政处罚权,对社会秩序进行监督管理,已取得了较为明显的收效。如广州市人民政府设立的城市监察大队,负责管理广州市的城市建设、环境卫生、绿化保护、生活噪声等问题。佛山市成立巡警大队,负责管理佛山市的市容、治安、交通等问题。二是相对集中行使处罚权,有利于节省大量的人力、物力和财力,精兵简政,降低行政执法的成本,提高行政管理的效率。三是能够避免对同一管理对象的重复处罚。根据《处罚法》的规定,相对集中行使行政处罚权应当遵守以下几项基本规程:(1)相对集中行使行政处罚权必须是在综合管理领域,如城市管理、市场管理、运输管理等领域,在这些领域行政管理权限交叉的现象较为突出 ,相对集中行使行政处罚权有利于减少冲突 ,提高行政执法的效率。(2)相对集中行使处罚权不得违背专属处罚的规定,即在处罚中不得超越法律明确规定的职权范围,如治安处罚权只能由公安机关行使,海关处罚
权只能由海关机关处罚,税务处罚权只能由税务机关行使等等。(3)相对集中行使处罚权必须报经特定的机关审批。根据《处罚法》的规定,有权进行审批的机关只能是国务院或经国务院授权的省级政府。目前,我县为切实加强城市综合行政执法管理,正在积极实施相对集中行政处罚权试点申报工作,准备组建城市管理行政执法局,将其列为政府22个行政序列局之一,将把城市规划、建设、环保、工商、卫生、公安交通涉及建制镇范围内的有关职权统一划归其行使,着力解决多头执法、重复执法等问题,推动城市管理健康发展。
3、在行政处罚程序的设计上注重对处罚权力的制约 区分了简易程序和一般程序。
在《处罚法》的第5章中分别规定了简易程序和一般程序。《处罚法》第33条至第35条规定了简易程序,第36条至第41条规定了一般程序。行政处罚的简易程序,是行政主体对违法事实清楚、确凿、情节简单、轻微的违法行为给予法定的较轻的行政处罚并当场作出处罚决定时所适用的程序。简易程序是一种较为简单的行政处罚程序。虽然简单,也不能随意适用,必须符合法律的规定。一是违法事实确凿;二是有法定依据;三是属于行政处罚法规定的行政处罚的种类和幅度,即适用简易程序的是对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚。简易程序是针对违法事实确凿、处罚较轻的情况设置的。这种程序具有手续简单、效率较高以及执法人员当场给予处罚等特点,但也有缺陷。如确凿的违法事实应当通过充分的证据来反映,而行政处罚的举证责任也只能由行政执法机关来承担。《行政处罚法》第三十五条规定:“当事人对当场作出的行政处罚决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”。然而,一旦进入行政复议或者行政诉讼的程序,行政机关又如何举证?简易程序既没有规定案件调查人员与作出处罚决定的执法人员相分离,也没有明确要求执法人员一定不得少于两人。事实上,作出处罚决定的执法人员是融调查身份与决定身份于一体的,不仅如此,还将执法人员与案件的证人相混同,执法人员既是案件的处理人,同时也是案件的证人。那么,在别无其他证据的情况下,能否以单个的执法人员单方面的证言作为定案的根据?答案如果是肯定的,岂不是助长了个人擅断、扩大了自由裁量权运作的空间吗?由此来看,完善简易程序中举证方面的规定是十分必要的。在一般程序中,具体规定行使处罚权力的规程,主要有以下几个程序 :表明身份、调查取证、听取申辩、作出处罚决定、送达处罚决定书等等。
设立了听证程序。
前面我已讲过听证问题,就不再多赘述。我在这儿给大家讲一个处罚程序的典型案例:某卫生局根据上级通知和统一部
署,组织“打假”检查。当检查到某花生油店时,认为该店现榨现卖未经精炼的花生“毛油”不符规定,且店内加工设备落后,场所卫生差。据此,该局工作人员当场作出了卫生监督意见书,要求该店立即停止加工,限期搬离加工设备,立即销毁现存25公斤花生“毛油”及注意店内卫生等意见。同时,检查人员未办理任何手续,带走在检查时向该店索取的卫生许可证及检测报告书,10天后,某卫生局将原许可项目“加工销售花生油”变更为“销售粮油副食品”的卫生许可证送达该店。为此,该店业主向法院提起行政诉讼,请求确认某卫生局取走花生油店内的卫生许可证及化验单的行为违法。法院审理认为,卫生局虽有食品卫生监督管理的法定职权,但在行政执法过程中,应严格遵循相关法律法规的执法程序。该卫生局的食用油“打假”检查组在检查时发现并认为花生油店“加工销售花生油”不符合规范要求,当场作出了卫生监督意见后,未遵循法定程序,未办理书面手续扣走店内的卫生许可证及检测报告书,并直接将该卫生许可证的许可项目变更,其执法程序违法。据此,法院判决卫生局扣走花生油店的卫生许可证及检测报告书的行为违法。本案主要涉及以下两个问题:第一,花生油店加工“毛油”的行为是否符合规范。中华人民共和国卫生部发布的《食用植物油卫生管理办法》第10条规定:“未经精炼的毛油不得食用。”《食用植物油厂卫生规范》规定:“贮存原辅
材料、加工植物油的厂房应当分设并保持清洁。当原料品种或设备使用时间较长时,应将所有输出机、设备、中间容器及管道地坑中积存的油料或油脂全部清出,防止腐烂的油料重复加工。成品经严格检验达到国家有关质量、卫生标准后才能进行包装,包装器应有明显的唛头标记、标明品名、等级、规格、毛重、净重、生产单位、生产日期等。”本案中,卫生局在对花生油店进行检查中发现,该花生油店的花生油是现榨现卖的“毛油”,且该店加工工艺及设备落后、没有精炼设备、场所简陋、环境脏乱,店内卫生差,现成塑料桶装“毛油”没有产品标志、标签。这些事实表明,花生油店加工花生“毛油”行为不符合食用油生产规范。第二,卫生局当场扣走花生油店内卫生许可证和检测报告单的行为是否合法。《中华人民共和国食品卫生法》第三十二条第一款规定:“县级以上地方人民政府卫生行政部门在管辖范围内行使食品卫生监督职责。”第三十五条第三款规定:“食品卫生监督员在执行任务时,可以向食品生产经营者了解情况,索取必要的资料,进入生产经营场所检查,按照规定无偿采样。”以上条款表明,卫生局有权对花生油店进行执法检查。同时,其食品卫生监督员在执行任务时,可以向花生油店业主了解情况,索取必要的资料。但是,卫生局在扣押花生油店卫生许可证时没有出具扣押清单,违反了《执法程序规定》第三十一条关于“行政机关在扣押物品时,应当制作清单,证明财物的名称、种类、规格、数量和完好程度等,由承办人和相对人签名或盖章”的规定。其次,《行政处罚法》第二十三条规定:“行政机关实施处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。”该法第三十三条规定:“只有对公民处以五十元以下,对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,才可以当场作出行政处罚决定。”该法第四十二条规定 :“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照,较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。”。由此可见,卫生局当场扣走花生油店的卫生许可证,同时又直接将许可证的经营范围变更的行为均违反了法律规定。法院作出判决确认其违法是正确的。因此,大家在今后的行政执法过程中,要严格遵循程序,否则便会违法,要吃官司。
实行行政处罚的承办人与决定者相分离的原则。在《处罚法》的第37、38条中确认了行政处罚的承办人与决定者相分离的原则,确立这一原则的目的是为了加强对行政处罚行为的监督和制约,克服和防止腐败现象,提高行政处罚的质量。在某些地方,处罚案件从立案、调查、处罚到执行,全部环节都是由一个人负责,这样就容易滋生腐败现象。为此,在一般程序中,执法人员在调查终结之后,应当提出处理意见,交由行政机关负责人对调查结果进行审查,根据不同情况,分别作出
不同的处罚决定。对于确有应受行政处罚的违法行为的,根据情节轻重及具体情况,作出行政处罚决定。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚的,要由行政机关负责人集体讨论决定。适用简易程序 ,由执法人员当场作出行政处罚决定的,必须报所属行政机关备案。
实行罚缴分离的原则。
《处罚法》第46条确立了罚款的决定机关与收缴罚款的机构相分离的原则。实行这一原则的目的是为了从根本上解决乱罚款的问题,剪除基于经济利益上的驱动所进行的罚款行为的毒瘤。为此《处罚法》明确规定作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。除法定的当场收缴的罚款外,由当事人在规定的时间内,到指定的银行缴纳罚款,作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。并且规定,罚款必须全部上缴国库,任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分,不能将行政经费拔款与上缴罚款多少相“挂钩”。
严格对行政处罚的监督制度。
《处罚法》首先在总则中确定了公正、公开原则,明确规定,给予行政处罚,必须查明事实,以事实为根据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。有关行政处罚的规定要公布,使公民和组织能够知道,实施行政处罚要公开,以便人民群众进行监督。第54条又具体规定:行政机关应当建立健全对
行政处罚的监督制度。县级以上人民政府应当加强对行政处罚的监督检查。行政机关对有关行政处罚的申诉或检举,应当认真审查,发现行政处罚有错误的,应当主动改正。
行政处罚的法律责任。
为了从根本上规范行政处罚行为,行政处罚法从不同方面对行政机关及其执法人员滥用处罚权规定了严格的法律责任,主要表现在:(1)行政机关在进行处罚时,擅自改变行政处罚种类、幅度或者违反法定的处罚程序的。(2)不使用罚没单据或者使用非法定部门制发的罚没单据的。(3)不按法定程序收缴罚没所得或者将罚没所得截留、私分或者变相私分的。(4)为牟取本单位私利,对应当依法移交司法机关的拒不移交,以罚代刑的。根据上述行为情节的轻重,对直接责任人员或直接负责的主管人员,区分不同情况,分别给予行政处分、或追究刑事责任。在执法中造成的损害,要依法给予赔偿。
第二个特点,保障私权利
无救济便无处罚,在我国行政处罚的立法中,重视对行政相对人救济权利的保护是我国行政处罚制度的一个重要特征。在我国行政处罚的立法中,从以下两个方面体现了对行政相对人救济权利的保护: 第一,在权利的赋予上,全面具体地规定了行政相对人的救济权利。(1)在处罚实施之前,相对人享有知情权、对案件事实的陈述权和包括听证在内的申辩权。知情权源于公民的了解权,在行政处罚的过程中,受处罚人有权知晓以下情况:a.执法人员的身份。b.行政处罚所依据的违法事实、证据和法律依据。c.受处罚人在行政处罚过程中所享有的各项权利,包括在处罚过程中和处罚之后所应享有的各项权利。行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不依照本法第31条、32条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、声辩,行政处罚决定不能成立。(2)在处罚实施的过程中,当事人依法享有听证权。(3)在处罚决定作出之后,如果相对人不服行政处罚决定,依法享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。(4)在处罚决定作出之后,还享有请求行政赔偿的权利。如果行政相对人对于行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法取得赔偿。
第二,从程序的设计上,充分重视对行政处罚相对人权利的保护。(1)在简易程序中用专门的条款规定相对人的救济权利,当事人对当场作出的行政处罚不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。(2)在一般程序中,明确规定如果不按照法律的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立。并且在行政处罚决定书中,将“不服行政处罚决定,申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。”作为法定的内容之一予以规定。
(3)如前所述,在《处罚法》中,还专门设立了听证程序来保护相对人的申辩权。
第三,首次赋予了相对人抵抗权
第四,一事不再罚的原则。行政处罚以惩戒违法行为人,使其以后不再犯为目的,而不是以某种义务的履行为目的。所以,一次处罚即达到目的。一事不再罚的原则包括三层意思:一是对当事人的同一违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚;二是违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任,行政机关不再予以人身自由的处罚;三是违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应罚金。
三、“一个重点”——依法行政 依法行政是依法治权,不是依法治民。
第二篇:行政处罚法
行政处罚法
一、单项选择题(下列答案中只有一个是正确的,请选出正确答案,并将相应的字母填入括号内)
1.某厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理:(1)责令限期治理;(2)罚款5000元;(3)赔偿受污染单位损失6000元;(4)要求赔礼道歉。上述决定中属于行政处罚的是(B)
A.责令限期治理 B.罚款5000元 C.赔偿受污染单位损失6000元 D.要求赔礼道歉 2.行政处罚是针对公民.法人或者其他组织何种行为的处理?(B)
A.违反民事法律规范 B.违反行政法律规范 C.违反刑事法律规范 D.违反一切法律规范 3.某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权,技术推广站应以下列哪个单位的名义行使处罚权(A)
A.县技术监督局 B.农业技术推广站 C.农业技术推广站执法支队 D.县人民政府
4.对当事人的同一个违法行为,根据行政处罚法的规定,(B)
A.不得给予两次以上的行政拘留 B.不得给予两次以上的罚款
C.不得给予一次行政拘留,一次罚款 D.不得给予一次警告,同时吊销许可证
5.地方人民政府制定的规章可以设定警告或者一定数额的罚款,罚款的限额如何确定:(C)
A.由全国人大常委会规定 B.由国务院规定
C.由省、自治区、直辖市人大常委会规定 D.由省、自治区、直辖市人民政府规定
6.又聋又哑的人或者盲人,由于非生理缺陷的原因而违反治安管理的,(C)
A.可以处罚 B.不可处罚 C.应当处罚 D.不应处罚
7.下列关于行政处罚听证程序的表述,正确的是哪项?(D)
A.听证程序由行政机关决定是否启动,与当事人无关
B.当事人承担行政机关举行听证的费用
C.听证由行政机关指定的本案调查人员主持
D.可适用于吊销个体工商户营业执照的行政处罚
8.我国《行政处罚法》规定,行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于(B)
A.一人 B.二人 C.三人 D.无限制 9.限制人身自由的行政处罚只能由(B)设定。
A.宪法 B.法律 C.行政法规 D.地方性法规 10.证据保全措施实施后,行政机关应尽快对保全物进行勘验.复印.拍照.转录.摘录,并应在(D)内及时作出处理决定。
A.5日
B.3日
C.10日
D.7日 11.根据行政处罚法的规定,一般情况下可以当场收缴的罚款为(B)
A.30元以下的罚款
B.20元以下的罚款 C.50元以下的罚款 D.100元以下的罚款 12.属于能力罚的行政处罚种类是(D)
A.罚款 B.没收违法所得 C.行政拘留 D.责令停产停业 13.行政机关作出(A)行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。
A.责令停产停业 B.行政拘留 C.没收10000元以上财物 D.警告
14.委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督,该行政处罚行为的后果的法律责任应该由(A)承担。
A.委托行政机关 B.受委托的组织 C.委托行政机关和受委托的组织共同 D.委托行政机关的上一级行政机关 15.行政处罚的功能在于(B)
A.预防 B.惩罚与教育 C.杜绝 D.警示 16.卫生防疫站对王某经营的餐馆进行卫生检查,发现厨师在操作间未戴帽子,备用餐具有油腻及小飞虫,当场制作了检查笔录。两天后对王某处以200元罚款。王某不服向法院起诉,卫生防疫站向法院提供了检查笔录。下列何种说法是错误的?(BCD)
A.检查笔录应至少有2名执法人员的签名 B.检查笔录应加盖卫生防疫站的公章 C.检查笔录必须有当事人的签名
D.法院对检查笔录进行审查时,制作笔录的执法人员必须出庭
17.下列事项中,行政机关在作出处罚决定前不必告知当事人的是哪一项(C)
A.作出行政处罚决定的事实和理由B.作出行政处罚的依据 C.行政处罚的履行方式和期限 D.当事人依法享有的权利 18.黄州市交警大队以赵某违章停车为由,依有关规定,决定暂扣赵某1个月的驾驶执照。这一行为属于下列哪个选项?(C)
A.行政强制执行 B.行政监督检查 C.行政处罚 D.行政强制措施
19.公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法提出赔偿要求,是行政处罚法基本原则中的哪个内容?(A)
A.权利保障原则 B.公开原则 C.行政处罚法定原则 D.处罚与教育相结合原则 20.下列关于行政处罚中“一事不再罚原则”的表述哪个是正确的?(C)
A.一个违法行为不能进行多种行政处罚
B.两个行政机关分别依据不同的法律规范给予当事人两个罚款的处罚
C.对一个违法行为已由一个行政机关依法进行了罚款,其他行政机关不能再对其进行罚款
D.一个违法行为,多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出不同种类的处罚
21.行政处罚听证会是否公开,遵循的原则是(B)。A.公开听证与不公开听证并重
B.公开听证为原则,不公开听证为例外 C.不公开原则
D.当事人任意选择原则
22.保障当事人的陈述权.申辩权在行政程序上最集中体现在(A)
A.听证制度上 B.简易程序上 C.证据保全上 D.缴罚分离制度上 23.在行政处罚简易程序中,不适用(B)。
A.遵守法定程序原则 B.调查与决定行政处罚分开原则 C.效率原则 D.保障被处罚人合法权利原则 24.违法行为在(C)内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。
A.六个月 B.一年 C.二年 D.三年 25.下列情况(C)不符合当场收缴罚款的规定。A.依法给予20元以下的罚款处罚的 B.不当场收缴事后难以执行的
C.出具县级财政部门统一制发的罚款收据的
D.出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据的 26.违反行为中,下列(B)不是法定可以从轻或者免予行政处罚的情形。
A.情节特别轻微的 B.初犯、偶犯
C.主动承认错误及时改正的 D.由于他人胁迫或诱骗的 27.行政机关及其执法人员对违法行为人处以罚款的当场处罚,在(C)情形下,当事人有权拒绝当场缴纳罚款。A.依法给予20元以下的罚款处罚的 B.不当场收缴事后难以执行的
C.不出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据的
D.不适用听证程序作出罚款处罚决定的
28.2003年3月9日,卢某因协助外国人非法进入我国国境,被主管公安机关处以5日拘留。按照《行政处罚法》的规定,这项处罚应当由(D)设定。A.规章 B.地方性法规 C.行政法规 D.法律 29.地方政府规章可以设定行政处罚的范围有(A)。A.警告或者一定数量罚款的行政处罚 B.所有的行政处罚种类
C.吊销许可证 D.暂扣营业执照 30.行政处罚听证程序应当公开进行,但(A)除外。A.涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的 B.当事人申请的
C.听众很少时 D.听众很多时 31.被处以罚款行政处罚的当事人到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的(B)加处罚款。
A.1% B.3% C.5% D.6% 32.下列何项属于行政处罚(A)A.公安机关对违反治安管理者的拘留 B.人民法院实施的司法拘留 C.公安机关对犯罪嫌疑人的拘留
D.国家安全机关对危害国家安全但尚未构成犯罪者的拘留 33.行政机关对于重大违法行为给予较重的行政处罚时,在证据可能灭失的情况下,下列选项哪个是正确的?(C)A.经行政机关负责人批准,可以先行封存证据 B.经行政机关集体讨论决定,可以先行扣押证据 C.经行政机关负责人批准,可以先行登记保存证据 D.经行政机关负责人批准,可以先行登记提存证据 34.某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权,技术推广站应当以谁的名义行使处罚权?(A)
A.县技术监督局 B.农业技术推广站 C.农业技术推广站执法队 D.县人民政府
35.王某回国携带应申报物品而未向海关申报,海关认定王某的行为构成走私,对其作出没收物品,并罚款1000元人民币的处罚。海关的上述处罚是否正确?(D)A.是错误的,只能实施没收物品的处罚 B.是错误的,只能实施罚款1000元的处罚
C.是错误的,只能在没收与罚款中选择一种实施处罚 D.是正确的,不违反一事不再罚的原则
36.我国行政执法人员可以依照简易程序进行活动,其特点在于(B)
A.可以口头做出处罚决定 B.可以当场做出处罚决定 C.可以不表明身份 D.可以不说明处罚依据 37.1998年甲违反海关法的规定,走私香烟入境,尚未达到犯罪标准。2001年,甲走私的违法行为被举报。对甲的行为,应如何处罚?(D)
A.由公安机关处罚,予以罚款或者行政拘留 B.由海关处罚,给予罚款 C.由海关处罚,给予罚款,如果海关认为对甲应予行政拘留的,应移送公安机关决定 D.不予处罚
38.某市欲制定一项地方性法规,对某项行为进行行政处罚。根据有关法律规定,该法规不得创设的行政处罚措施是(D)
A.罚款 B没收违法所得C责令停产.停业D吊销企业营业执照
39.地方政府规章可以设定以下哪种行政处罚(C)A.限制人身自由的人身罚 B.暂扣或者吊销许可证 C.警告或者一定数额的罚款 D.没收违法所得 40.经国务院批准的较大的市的人民政府制定的规章可以设定一定数量罚款的行政处罚。罚款的数额由哪一机关规定?(C)
A.省、自治区、直辖市人民政府
B.省、自治区、直辖市人民政府所属的厅、局。C.省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会 D.省、自治区、直辖市人民代表大会
41.部委规章可以创设行政处罚的范围是下列哪个选项?(B)
A.警告与罚金 B.警告与一定数额的罚款 C.警告、罚款与没收财产 D.限制人身自由、吊销营业执照以外的行政处罚 42.不可以适用简易程序裁决行政处罚的范围是(C)。A.对公民处以50元以下罚款 B.警告 C.暂扣许可证或者执照 D.对法人或者其他组织处以1000元以下罚款 43.当事人逾期无正当理由不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施(C)A.由作出处罚的行政机关强制执行
B.到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之五加处罚款 C.根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 D.可适当延缓期限。
44.行政机关送达行政处罚决定书的方式不包括(D)。A.直接送达 B.留臵送达 C.公告送达 D.电话送达
45.行政机关及其工作人员违反法律规定,(D)由其上级行政机关或者监督机关责令改正;情节严重的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。A.在办公场所公示依法应当公示的材料的 B.对符合法定条件的行政许可申请予受理的
C.依法说明不受理行政许可申请或者不予行政许可的理由的
D.依法应当举行听证而不举行听证的 46.公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚享有(B)。
A.上访权 B.申辩权 C.控告权 D.抗辩权 47.行政机关在收集证据时,不可以(C)。
A.依照法律.法规的规定,可以进行检查 B.抽样取证 C.将证人传唤到公安机关提供证言 D.先行登记保存 48.行政机关应当依法从轻或者减轻相对人的行政处罚的情形不包括(D)。
A.主动消除或者减轻违法行为后果的 B.配合行政机关查处违法行为有立功表现的 C.受他人胁迫有违法行为的
D.精神病人在不能辨认或者控制自己行为时有违法行为的 49.下列有关行政处罚设定权,叙述错误的是哪一项?(D)
A.法律可以设定各种行政处罚
B.国务院可以依法设定除限制人身自由以外的行政处罚 C.武汉市人民代表大会可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚
D.司法部可以设定除限制人身自由,吊销企业营业执照以外的行政处罚
50.下列各项措施中属于行政处罚的有(C)
A.撤职 B.扣押 C.责令停产停业 D.开除 51.行政机关制定的除行政法规和规章以外的其他规范性文件,在设定行政处罚上(D)
A对较轻微的处罚有设定权 B经法律、法规的授权后有设定权
C.经国务院授权后有设定权 D.没有设定权
52.我国《律师法》第47条规定:“律师事务所有违反本法规定的行为情节严重的,由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门责令停业整顿,或吊销执业证书。”此项措施属于什么处罚?(C)
A.财产罚 B.声誉罚 C.行为罚 D.人身罚
53.国务院某部制定一行政规章,规定对某种行政违法行为,除处罚单位以外,还要给予直接责任人罚款的行政处罚,但设定这一违法行为处罚的国务院行政法规并没有规定要对直接责任人给予行政处罚。这一规章是否违法?(C)A.违法。因为规章无权规定行政处罚 B.违法。因为规章无权规定罚款的行政处罚
C.违法。因为本规章超出了行政法规规定的行政处罚范围 D.不违法
54.在某地方人民政府制定的规章中明确规定,将对某一违法行为的罚款权“委托”给某一组织。根据这一规章,行使行政处罚权的组织(B)A.应以自己的名义实施行政处罚 B.不能以自己的名义实施行政处罚
C.可以自由地行使罚款权 D.对自己的行为后果独立地承担法律责任
55.某厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理:(1)责令限期治理;(2)罚款5000元;(3)赔偿受污染单位损失6000元;(4)要求赔礼道歉。上述决定中属于行政处罚的是:(B)
A.责令限期治理 B.罚款5000元 C.赔偿受污染单位损失6000元 D.要求赔礼道歉 56.郑某携带港币9万元出境,未向海关申报,海关认定郑某构成走私,对其作出没收9万元港币.并罚款1000元人民币的处罚。海关的上述处罚(D)
A.是错误的,只能实施没收8.1万元港币的处罚 B.是错误的,只能实施罚款1000元人民币的处罚 C.是错误的,只能在没收与罚款中选择一种实施处罚 D.是正确的,不违反《行政处罚法》所规定的一事不再罚的原则
57.某县技术监督局委托该县农业技术推广站对贩卖假种子的单位和个人行使处罚权,技术推广站应当以谁的名义行使处罚权?(A)
A.县技术监督局 B.农业技术推广站 C.农业技术推广站执法队 D.县人民政府
58.李某自1997年4月起开始非法聚众赌博,至次年1月停止。1998年8月公安机关根据举报发现了李某的违法行为。下列哪一种说法是正确的?(B)A.对李某违法行为不进行追究 B.公安机关应对李某予以处罚
C.李某系主动停止违法行为,可以从轻处罚 D.若李某配合查处违法行为,应当减轻处罚
59.温某在一家医院偷了一老人携带的400元钱,当他准备离开医院时,听见被偷老人在医院大门口大哭,向周围的人诉说自己用来给孙子看病的钱被人偷了。温某动了恻隐之心,将偷来的钱还给了老人。对温某的违法行为,行政机关应当(A)
A.不予处罚 B.从轻处罚 C.减轻处罚 D.给予处罚 60.钱某出售劣药,使购买其劣药的李某吃后中毒住院抢救,钱某这一违法行为尚未构成犯罪,对此,钱某应当(D)A.受到行政处罚
B.依法承担给李某造成损害的民事责任 C.受到刑事责任的追究
D.既要受到行政处罚,又要依法承担给李某造成损害的民事责任
61.行政处罚由违法行为发生地的(C)人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
A.地市级以上 B.乡镇级以上 C.县级以上 D.省级以上
62.农民吕某自筹资金开办了一家小型皮鞋厂,由于不具备污水处理设施,皮鞋厂污水随意外流,严重污染了附近的一条小河,对此,河两岸的群众反映强烈,纷纷要求乡政府采取措施,予以罚款或命令停产停业,对皮鞋厂的这种行为有权予以罚款的行政机关是下列哪个?(D)
A.乡人民政府 B.县工商行政管理局 C.镇派出所 D.县环保局
63.法律.法规授权的组织进行行政处罚的法律后果由以下哪个机关承担?(A)
A.法律、法规授权的组织 B.法律、法规的制定机关 C.法律、法规的制定机关的同级人民政府 D.复议机关 64.根据《行政处罚法》,下列哪项属于不予行政处罚的法定情形?(D)
A.醉酒的人违反治安管理的 B.王某16岁有违法行为的
C.钱某的违法行为是因行政管理人员的过错造成的 D.精神病人崔某在患病期间有违法行为的
65.我国《行政处罚法》第37条规定:“行政机关在调查或进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或有关人员出示证件。”这体现了行政程序法中的哪一基本制度?(C)
A.调查制度 B.告知制度 C.表明身份制度 D.说明理由制度
66.根据《行政处罚法》的规定,下列各项中,不属于听证范围的是(A)
A.行政拘留 B.吊销营业执照 C.责令停产停业 D.较大数额的罚款 67.某县卫生局委托该县卫生防疫站对非法制血的单位和个人行使行政处罚权,则县卫生防疫站应当以谁的名义行使处罚权?(A)
A.县卫生局 D.县卫生防疫站 C.县卫生防疫站执法队 D.县人民政府 68.下列各项措施中属于行政处罚的有(C)A.撤职 B.扣押 C.暂扣或者吊销许可证 D.开除
69.下面有关行政处罚设定的范围,哪些表述是正确的?(C)
A.地方性法规可以设定限制人身自由的行政处罚 B.地方性法规可以设定吊销企业营业执照的行政处罚 C.法律可以设定限制人身自由的行政处罚 D.行政法规可以设定限制人身自由的行政处罚 70.某省甲市A县公安局和乙市B县公安局对一起治安违法行为的行政处罚管辖权发生争议,应如何处理?(D)A.由最先作出行政处罚决定的公安局管辖 B.由最先发现治安违法行为的公安局管辖 C.由省政府确定该案的管辖 D.由省公安厅指定管辖
71.在行政处罚中,对情节复杂或者重大违法行为将给予较重的处罚的,处罚机关应如何作出决定(D)
A.由处罚机关的行政首长决定B.由办案人员集体讨论决定 C.报上级机关决定 D.由处罚机关负责人集体讨论决定 72.有一居民周某,某日将自用的石油液化气瓶从房内搬出,准备将瓶内未用完的液化气残液倒掉。经人劝阻无效,执意将液化气瓶提至公用厕所倾倒,倾倒时,周某烟瘾发作,遂将液化气瓶倒扣在厕所蹲坑上任其自流,自己到厕所外吸烟。当周某叼着香烟去厕所取液化气瓶时,引起溢散体起火,火势冲出厕所,烧毁房屋等物,价值约15万元,周本人亦被烧伤。根据案情,公安机关应作何种处理?(D)A.仅责令周某赔偿因失火造成的经济损失 B.仅对周某拘留10日,罚款100元
C.不仅应将周某拘留10日,罚款100元,还应责令周某赔偿因失火造成的经济损失
D.将案件侦查终结移交检察机关,由检察机关向人民法院提起公诉
73.某村村民胡某生产假酒进行销售,致使村民多人喝其酒后中毒,对身体造成严重危害。受害人亲属向当地县工商局举报,县工商局前来调查处理,调查结果认为,胡某的行为已经构成犯罪。对此,县工商局应当如何处理?(C)A.对胡某进行最严厉的行政处罚 B.自行进行侦察,然后移送司法机关
C.移送司法机关,由司法机关依法追究胡某的刑事责任 D.对胡某进行行政处罚,然后移送司法机关
74.下列选项中,违法事实确凿,行政机关可以当场处罚的有(A)
A.甲酒后驾车,对其罚款人民币50元 B.甲故意毁坏交通标志,对其罚款100元 C.甲企业销售变质食品,对其罚款1500元 D.甲企业违反劳动安全法规,责令停产整顿
75.根据《行政处罚法》的规定,下列选项中哪些不属于应当依法从轻或者减轻行政处罚的情形?(C)A.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的 B.主动消除或者减轻违法行为危害后果的 C.伙同他人实施违法行为的
D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的
76.2002年9月15日,张某经人介绍购进一批盗版影碟在某县出售,截止9月20日全部售完。2002年9月27日被他人告发,县工商机关经过调查核实,于次日作出对其处以500元罚款的处罚决定。下列表述正确的有:(A)A.该处罚决定是对该违法行为的追究,应予以支持 B.该处罚决定是工商机关滥用职权的表现 C.该处罚决定是工商机关越权的表现 D.作出该处罚决定违反了法定程序
77.《行政处罚法》第四条规定,行政处罚应当遵循的原则是:(D)
A.公平.公正.公开 B.公正.公平C.合法.公正 D.公正.公开
78.下列行政处罚措施中,只能由法律设定的是:(D)A.罚款 B.没收违法所得 C.暂扣或者吊销许可证 D.行政拘留
79.对于行政机关作出的行政处罚,当事人要求听证的,应当在行政机关告知后(A)提出。
A.三日内 B.五日内 C.十五日内 D.七日内 80.行政机关应当在听证的(D)日前,通知当事人举行听证的时间、地点。
A.三 B.五 C.十五 D.七 81.执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起二日内,交至(A)A.行政机关 B.国库 C.指定的银行 D.人民法院 82.当事人被处以罚款,但其确有经济困难,经本人申请和行政机关批准,可以(A)。
A.暂缓或者分期缴纳 B.适当减少罚款数额 C.免除罚款 D.变更行政处罚措施 83.某造纸厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理:(1)责令限期治理;(2)追究个人责任;(3)赔偿受污染单位损失10000元。上述决定中属于行政处罚的是:(D)A.责令限期治理 B.罚款50000元 C.赔偿受污染单位损失6000元 D.无
84.李某因违规驾驶被交通警察房某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。李某要求出具书面处罚决定和罚款收据,房某拒绝。关于该处罚决定,下列说法正确的是:(A)
A 该处罚决定不成立 B 该处罚决定违法 C 该处罚决定可撤销 D 该处罚决定无效 85.某县卫生行政部门因某饭馆的卫生质量存在问题,遂以违反《公共场所卫生条例》为由,对其作出吊销卫生许可证的处罚决定。这一行为属于(A)
A 行政处罚 B 行政强制措施 C 行政强制执行 D 行政监督检查 86.王某家住甲地,在乙地制作盗版光盘经过丙地运输到丁地进行销售。对王某的违法行为要进行处罚,谁没有管辖权?(A)
A 甲地 B 乙地 C 丙地 D 丁地 87.实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持(A)相结合,教育公民.法人或者其他组织自觉守法。
A处罚与教育 B处罚与制裁 C处罚与奖励 D口头与书面
88.下列不是行政处罚种类的是:(D)
A警告; B罚款; C责令停产停业; D刑事拘留 233.地方性法规可以设定除限制人身自由(A)以外的行政处罚。
A吊销企业营业执照 B没收违法所得 C没收非法财物 D责令停产停业
89.国务院或者经国务院授权的省.自治区.直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,(A)行政处罚权只能由公安机关行使。
A限制人身自由 B较大数额的罚款 C吊销企业营业执照 D责令停产停业
90.违法行为在(B)年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。
A 1 B 2 C 3 D 4
91.违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法行为____起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。(A)A发生之日 B立案之日 C查处之日 D举报之日 92.行政机关在调查或者进行检查时,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在(B)日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。A5 B7 C9 D15 93.行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚,应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明的事项不包括:(D)A当事人的姓名或者名称、地址
B违反法律、法规或者规章的事实和证据
C行政处罚的种类和依据 D行政机关负责人的签章 94.行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不在场的,行政机关应当在(B)日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。A五 B七 C九 D十 95.行政行为的效力主要体现为(BCD)A.不可诉力
B.确定力 C.拘束力
D.执行力 96.当事人有下列情形的,不应当依法从轻或者减轻行政处罚(D)。
A主动消除或者减轻违法行为危害后果的 B受他人胁迫有违法行为的
C配合行政机关查处违法行为有立功表现 D醉酒后有违法行为的
97.限制人身自由的行政处罚只能由(B)设定。A.宪法
B.法律 C.法律、行政法规 D.地方性法规 98.在行政处罚简易程序中,不适用(B)
A.遵守法定程序原则
B.调查与决定行政处罚分离原则
C.效率原则 D.保障被处罚人合法权利原则 99.行政执法文书可以采取下列(ABCD)方式送达。A.直接送达 B.留臵送达 C.邮寄送达 D.公告送达 100.我国行政处罚法对当事人权利的保护表现在:(A)A.赋予相对人处罚决定过程中的陈述、申辩权
B.没有规定相对人对处罚不服可以申请复议或者提起行政诉讼
C.规定相对人对违法的行政处罚决定可以不予执行 D.没有规定相对人对行政处罚给予造成的损害可以请求国家赔偿
二、多项选择题(下列答案中有两个或两个以上是正确的,请选出正确答案,并将相应的字母填入括号内)
1.可以适用简易程序裁决行政处罚的范围是(ABD)。A.对公民处以50元以下罚款 B.警告 C.暂扣许可证或者执照
D.对法人或者其他组织处以1000元以下罚款
2.根据违法行为的性质、情节以及社会危害的后果、实施制裁的机关、方法的不同,法律制裁可分为(BCD)。A.司法制裁 B.民事制裁 C.行政制裁 D.刑事制裁 3.在我国地方国家权力机关中,可以制定地方性法规的有(AD)。
A.省、自治区、直辖市的人民代表大会 B.自治区、自治州、自治县的人民代表大会 C.乡、民族乡、镇的人民代表大会
D.省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市的人民代表大会
4.除涉及(ABC)外,行政处罚听证公开举行。A.国家秘密 B.商业秘密 C.个人隐私 D.巨额财产 5.当场处罚的行政处罚决定书应当载明(ABCD),并由执法人员签名或者盖章。
A.当事人的违法行为 B.行政处罚依据 C.罚款数额、时间和地点 D.行政机关名称 6.当事人逾期无正当理由不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施(BCD)A.由作出处罚的行政机关强制执行
B.到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款
C.根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 D.申请人民法院强制执行。
7.公民.法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有(ABCD)等权利。
A.陈述权 B.申辩权 C.申请行政复议或提起行政诉讼权 D.要求行政赔偿权
8.行政机关作出(ABC)等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。
A.责令停产停业 B.吊销许可证或者执照 C.较大数额罚款 D.行政拘留
9.违法事实确凿并有法定依据,对(AC)或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。
A.公民处以五十元以下罚款 B.公民处以二百元以下罚款 C.法人或者其他组织处以一千元以下罚款 D.法人或者其他组织处以二千元以下罚款 10.行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知(ABCD)A.作出行政处罚决定的事实 B.作出行政处罚决定的理由
C.作出行政处罚决定的依据 D.当事人依法享有的权利 11.地方性法规可以设定除(BD)以外的行政处罚。A.没收违法所得.没收非法财物 B.吊销企业营业执照
C.责令停产停业 D.行政拘留
12.当场作出行政处罚决定,有下列情形之一的,执法人员可以当场收缴罚款(BC)A.依法给予五十元以下的罚款的 B.依法给予二十元以下的罚款的
C.不当场收缴事后难以执行的 D.被处罚人同意当场缴纳罚款的
13.行政处罚法定原则的含义包括(ABC)。
A.依据合法 B.主体合法 C.程序合法 D.处罚公正 14.下列选项中,违法事实确凿,行政机关不能当场处罚的有(BCD)。
A.甲酒后驾车,对其罚款人民币50元 B.甲故意毁坏交通标志,对其罚款100元 C.甲企业销售变质食品,对其罚款1500元 D.甲企业违反劳动安全法规,责令停产整顿
15.行政机关送达行政处罚决定书的方式有(ABC)。A.直接送达 B.留臵送达 C.公告送达 D.电话送达 16.关于行政处罚听证程序,下列表述正确有(ABC)。A.当事人要求听证的,行政机关才能举行听证会
B.听证一般公开进行 C.当事人可以委托一至二人代理参加听证
D.听证会由本案的调查人员主持
17.在我国,罚款这种制裁手段通常属于(AD)。A.行政制裁 B.民事处罚 C.刑事罚金 D.经济制裁 18.法律对违法行为已经作出行政处罚规定,行政法规需要作出具体规定的,必须在法律规定的给予行政处罚的(AB)和幅度的范围内规定。
A.行为 B.种类 C.方法 D.情节 19.下列属于行政处罚的有(ABC)等。
A.暂扣或者吊销许可证.暂扣或者吊销执照 B.行政拘留 C.责令停产停业 D.刑事拘留
20.公民.法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚享有(AB)。
A.陈述权 B.申辩权 C.控告权 D.抗辩权 21.行政法规的效力高于(BC)。 A.法律 B.地方性法规 C.规章 D.宪法 22.行政处罚应当遵循(BC)的原则。 A.半公开 B.公正 C.公开 D.保密 23.设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的(ABCD)相当。
A.事实 B.性质 C.情节 D.社会危害程度
24.行政机关应当依法从轻或者减轻相对人的行政处罚的情形有(ABC)。
A.主动消除或者减轻违法行为后果的B.配合行政机关查处违法行为有立功表现的C.受他人胁迫有违法行为的
D.精神病人在不能辨认或者控制自己行为时有违法行为的 25.行政法规可以设定(BCD)。
A.限制人身自由的行政罚 B.财产罚 C.警告 D.纪律处分
26.行政处罚的实施机关有(ABD)。A.行政机关 B.法律授权的组织
C.法院 D.受行政机关委托实施的机关
27.张某与李某遭一伙无业青年无理取闹,张某还被这伙人围住殴打,李某见状急忙向邻近派出所请求保护。该派出所值班人员赵某以休息时间不办公为由拒绝提供保护,结果张某被打伤。该派出所的行为属于(BD)。
A.合理但不合法 B.拒绝履行法定职责 C.合法但不合理 D.违法
28.(ABC)不予行政处罚。A.不满十四周岁的人有违法行为的
B.精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的
C.违法行为轻微并及时纠正,没有造成危害后果的D.违法行为在一年内未被发现的
29.行政处罚适用简易程序必须(ABCD)。A.向当事人出示执法身份证件
B.告知当事人违法事实.处罚的理由及依据和享有的权利
C.填写当场处罚决定书并当场交付当事人
D.报所属行政机关备案
30.行政机关作出行政处罚之前,应向当事人告知(ABD)。A.作出行政处罚决定的事实 B.作出行政处罚决定的理由和依据
C.作出行政处罚决定时上级机关的意见 D.当事人依法享有的权利
31.我国行政执法人员可依行政处罚简易程序进行执法活动,下列(BD)体现了该程序的特点。
A.可以口头作出处罚决定 B.可以当场作出处罚决定
C.可以不表明身份 D.可以少于两人
32.当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出处罚决定的行政机关可以采取的措施有(BCD)。A.每日按罚款数额的千分之三加处罚款 B.依法拍卖查封扣押的财产
C.划拨冻结的存款 D.申请法院强制执行 33.地方性法规不得设定(AC)的处罚。
A.限制人身自由 B.吊销许可证 C.吊销企业营业执照 D.吊销个体工商户营业执照
34.法律对违法行为已经作出行政处罚规定,行政法规需要作出具体规定,必须在法律规定的特定范围内规定(ABC)。A.给予行政处罚的行为 B.行政处罚的种类 C.行政处罚的幅度 D.行政处罚的程序 35.(ABC)可以授权一定的组织行使行政处罚权。A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.规章 36.被处以罚款的行政处罚当事人延期或者分期缴纳罚款的条件有(ABD)。
A.当事人确有经济困难 B.当事人申请 C.人民法院同意 D.行政机关批准
37.财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关(ABCD)。
A.返还罚款 B.返还没收的违法所得
C.返还没收非法财物的拍卖款项 D.返还部分罚款 38.下列关于行政处罚的适用表述正确的是(CD)A.违法行为在一年内未被发现的,不再给予行政处罚
B.对当事人的同一个违法行为,可以给予两次以上罚款的行政处罚
C.不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以管教
D.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,应从轻或减轻行政处罚
39.行政机关在收集证据时,可以(ABD)。
A.依照法律.法规的规定,可以进行检查 B.抽样取证 C.将证人传唤到公安机关提供证言 D.先行登记保存 40.(ABC)有权制定规章。
A.公安部 B.山东省人民政府 C.济南市人民政府 D.章丘市人民政府 41.行政处罚主要有(ABCD)等方式。
A.申诫罚
B.财产罚 C.行为罚 D.人身罚 42.下列情形下可以适用行政处罚简易程序的是(CD)。A.某区税务局桃园税务所税收人员李某在例行检查中怀疑个体户陈某有漏税嫌疑,决定对其予以400元罚款 B.某市工商局工作人员李某认为某贸易公司账目不清,而且在检查中该公司财会人员态度蛮横,李某顿时火冒三丈,要求该公司交纳5000元罚款
C.某区公安局学院路派出所民警李某在执勤中发现某高校学生陈某无照驾驶他人机动车携其女友兜风,当即对其进行批评教育,并予以50元的罚款 D.某区环卫局工作人员发现本区某民营企业排放污水超标,但又鉴于该企业负责人陈某态度较好,又是初犯,而且该民营企业又是区里的纳税大户、龙头企业,所以仅对其予以800元罚款,并予以警告下不为例 43.下列属于行政处罚的是(BCD)。
A.拘役 B.罚款 C.行政拘留 D.吊销企业营业执照 44.《行政处罚法》所确立的行政处罚原则主要有:(ABCD)A.处罚法定原则 B.处罚公正原则 C.处罚与教育相结合原则 D.处罚公开原则
45.对于行政机关作出的(BCD)等行政处罚决定,当事人有权要求举行听证。
A.行政拘留
B.责令停产停业 C.吊销企业营业执照
D.较大数额罚款 46.证据种类包括:(ABCD)
A.书证、物证 B.证人证言、当事人陈述 C.视听资料、鉴定结论 D.勘验笔录、现场笔录 47.行政行为的效力主要体现为(BCD)A.不可诉力
B.确定力 C.拘束力
D.执行力 48.行政处罚的种类主要有(ABCD)A.罚款
B.没收 C.吊销证照.责令停产停业
D.行政拘留 49.下列符合行政处罚决定书的送达要求的是(ABC)A.宣告后当场交付当事人
B.当事人不在场的,行政机关应当在7日内依据民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人 C.宣告后当场交付当事人的委托代理人
D.当事人不在场的,行政机关应当在10日内依据民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人 50.下列属于行政处罚的是(BD)
A.注销经营许可证件 B.罚款
C.拆除公路控制区内的违章建筑 D.没收违法所得
51.下列符合行政机关及其执法人员当场收缴罚款的情形是(BCD)
A.不论什么地方,只要当事人提出要求的
B.在边远地区,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出要求的
C.在水上,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出要求的
D.在交通不便地区,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出要求的
属于下列情形之一的,行政处罚决定不能成立(ABCD)52.A.行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前不依法向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据 B.行政机关越权作出行政处罚决定 C.行政机关滥用职权作出行政处罚决定
D.行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前拒绝听取当事人的陈述.申辩
53.行政处罚应遵循的原则有(ACD)。A.处罚规范制定机关与处罚执行机关分离原则 B.刑罚与教育相结合原则 C.处罚法定原则 D.一事不再罚原则
54.行政机关实施行政处罚时有下列哪些情形的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,可以对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分(ABC)A.没有法定的行政处罚依据的 B.擅自改变行政处罚种类.幅度的 C.违反法定的行政处罚程序的
D.受委托组织在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政处罚的
55.根据《行政处罚法》规定,受委托组织必须符合下列(ABC)条件:
A.依法成立的管理公共事务的事业组织
B.具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员 C.对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的,应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定 D.具有法律授权的职能
56.行政执法的证据包括:(ABCD)
A.书证 B.物证 C.现场笔录 D.视听资料 57.下列哪些具体行政行为属于行政处罚(BD)。A.责令限期改正 B.暂扣驾驶证 C.暂扣物品 D.没收非法经营的音像制品
58.根据《行政处罚法》的规定.当事人可以要求举行听证的行政处罚有(ACD)A.吊销营业执照 B.行政拘留 C.大额罚款 D.责令停产停业
59.行政机关对当事人进行处罚不使用罚款、没收财物单据或者使用非法定部门制发的罚款、没收财物单据的,当事人(AB)
A.有权拒绝处罚 B.有权予以检举 C.无权拒绝处罚 D.无权予以检举 60.委托实施行政处罚的规则有(ABCD)。A.依照法律.法规或者规章的规定
B.受托组织必须符合《行政处罚法》规定的条件 C.委托行政机关对受托组织实施行政处罚的行为应当监督 D.受委托组织在委托范围内,以委托行政机关名义进行处罚
第三篇:行政处罚法(英文版)
行政处罚法(英文版)Administrative Punishment Law of the
People's Republic of China 正文: 行政处罚法(英文版)Administrative Punishment Law of the People's Republic of China<法律英语网http://www.xiexiebang.com》,转载本站内容未标明来源的均视为侵权,本站由专职律师定期调查侵权情况,一旦发现,将通过法律措施严惩侵权者。)
第四篇:中华人民共和国行政处罚法
《中华人民共和国行政处罚法》讲义
《中华人民共和国行政处罚法》于1996年3月17日由第八届全国人民代表大会第四次会议通过,自同年10月1日起实行。《行政处罚法》的通过和实行,是中国法治史上的一个里程碑,他体现了诸多的现代法治观念,因此,作为行政执法机关的执法人员,要贯彻执行好行政处罚法,除准确地认识和理解法律条文本身的含义外,更重要的是要把握《行政处罚法》条文背后所包含的现代法治的基本理念。
因此,我们先了解一下《行政处罚法》包含的现代法治的基本理念:
第一,人民主权的观念。我国《宪法》第二条规定:“中华人民共和国的一切权力属于人民。”人民是国家的主人,国家机关工作人员是人民的公仆。国家的一切权力属于人民,意味着人民是国家权力的主体,是国家权力的源泉,人民的权利是国家权力的基础。根据社会契约论的观点,国家权力原本是不存在的,只是由于人都是社会的人,社会中的每个个体本性上都有占据更多社会资源发展自己,甚至通过侵犯他人权利赢得自己发展优势的倾向。为了保证每一个社会成员都有平等的发展机会,社会成员之间达成共同协议,即,制定法律,将通过侵犯他人权利发展自己的权利交出不再行使,大家共同遵守。同时,设立公共的管理机构——国家,由国家根据法律的授权以强制方式对实施法律所禁止的行为的人予以法律制裁。由此,制定法律、设立国家机器,其目的并不是为了一个独立的国家利益的需要,而是为了给社会每一个成员创造平等的发展机会和空间。我国是人民当家作主的社会主义国家,社会契约论的基本精神同样适用于我们。社会主义的国家不存在自己独立的利益,人民的根本利益就是国家的最大利益,国家机关决不可以将国家“权力”变为为部门、地方、甚至个人获取非法利益的工具。
第二,有限政府的观念。只有人民通过人民代表大会这一代议制机构制定法律,法律授权组建各类国家机关,并通过法律授权,赋予国家机关以相应的权力,此时国家机关才享有了相应的法定职权。因此,西方有句法律谚语:公民可以做法律不禁止做的任何事;国家机关只能做法律允许做的事。政府在作出对公民法人或者其他组织不利影响的行政行为时,必须要有法律明确授权的有限政府观念。我国国家机关职权法定是一项基本的行政法原则。行政处罚法定原则已经被载入《行政处罚法》;罪刑法定原则在1997年《刑法》中也有明确规定,类推制度已经被彻底废除。因此,只要国家机关在执法过程中严格遵守职权法定的原则,公民、法人和其他组织的无限权利就能够得到有效保障,即,公民、法人和其他组织只要不做法律禁止做的事,其行为就是合法的,任何国家机关不得干预。实施有限政府、无限公民权的原则,将会为每一个社会成员充分发挥其创造潜能提供最广阔的空间,全民族创新将成为可能。有限政府的观念要求政府机关在作出行政行为时必须考虑其行为的法律根据,无法律根据不得作出对老百姓不利影响的行为。否则,将要承担越权行政的法律后果。
第三,维护公民合法权益的观念。法律所保护的权利应当是具体的权利,只有每一个社会成员的合法权益得到有效保障,才能体现法律对人民利益的整体保护。我国是人民民主专政的社会主义国家,政府都是为人民服务的,是为了维护人民的根本利益的。那么,政府如何才能维护人民的根本利益呢?答案只有一个:依法行政。因为,法律是人民利益的最集中的体现。行政机关在执法过程中,对每一个社会成员平等地适用法律,平等保护,同等制裁,实现每一个执法行为中的个体合法权利得到充分保障,也就实现了对人民根本利益的保护。反之,在执法过程中,不依法行政,片面强调部门或者地方利益,搞违法行政,就是侵犯了人民的根本利益。因此,在政府行政行为中,必须注意对公民、法人和其他组织合法权益的保护,这一点是行政行为的根本目的所在。实践中尤其要克服过去长期存在的国家利益、集体利益首位,忽视甚至否定个体利益的观念,特别是要坚决反对以国家利益、整体利益、长远利益为名,实行地方保护、部门保护和徇私枉法的行为。
第四,法律至上的观念。法律是衡量人们行为合法与否的唯一标准,一切个人、组织及国家机关都要在法律的统治之下。法律是人们行为的基本准则。任何个人和组织不得享有法律之外的特权,法律面前人人平等。
人民主权、有限政府、维护公民合法权益和法律至上四大观念是相辅相成、密不可分的。其中,人民主权是制度前提,有限政府是制度体现,维护公民合法权益是根本目的,法律至上是基本手段,上述四方面综合,构成实现依法行政的完整理念。学习、贯彻执行《行政处罚法》,只有站在现代法治精神的基础之上,才能真正保证既有效制裁违法行为,维护正常的社会秩序,又充分保障社会成员合法权益不受行政执法机关的非法侵犯。
下面对《行政处罚法》的内容作简单介绍。
一、行政处罚概述
(一)行政处罚的含义
行政处罚是指享有行政处罚权的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织,对违法行政法律规范依法应当给予处罚的行政管理相对人所实施的法律制裁。这一概念具体包括以下几层意思:
1、实施行政处罚的主体是依法享有行政处罚权的行政主体。行政主体是指一切依法享有行政权的组织,包括两部分,一是各类行政机关;另一部分是法律、法规、规章授权的组织。但是,并非所有的享有行政权的行政主体都有行政处罚权。只有依照法律、法规、规章规定明确授权,享有行政处罚权的行政主体才有权行使行政处罚权。因此,在行使行政处罚权时,一定要有具体明确的法律条文授权,才可以实施行政处罚。
2、行政处罚的对象是实施了违法行为的行政相对人。行政处罚的对象是行政相对人,行政相对人可以是公民,也可以是法人,法人包括企业法人,也包括各类机关法人,因此,行政处罚的对象,不仅仅是企业单位,也有可能是实施了违法行为的有关国家机关,行政相对人还包括有关的非法人组织,例如,合伙组织、个体工商户等。根据《行政处罚法》规定,行政处罚的相对人还包括外国人、外国组织,当然,享有外交豁免权的外国人除外。
行政处罚的对象必须是实施了违法行为的人。应当注意的是,并非一切违法行为都要受到行政处罚。违法不一定都要承担行政处罚的法律责任,只有行政相对人的行为违反法律规定,同时,法律对这种违法行为规定了行政处罚的,才可以依法追究该行政相对人的行政处罚责任。所以,我们在做出处罚决定的时候,不仅要找到行政相对人违反禁止性规定的条款,同时还要找到对这种违反禁止性规定应当给予行政处罚的条款。
3、行政处罚的直接目的是惩罚违法。行政处罚之所以要实施就是为了对违法者予以制裁。法律责任有一个共同的特点,责任的承担者必须为其行为承担惩罚性的法律后果,要么是人身自由受到一定限制,要么是部分财产权利被剥夺,再要么是对责任者的名誉给予否定性评价,没有这些制裁性的措施,法律的禁止规定将成为一句空话。因此,作为行政法律责任的一种形式,行政处罚必然要体现出惩罚性的特点。当然,行政处罚绝对不是为了处罚而处罚,处罚仅仅是其表面的、直接的目的。行政处罚制度设计的终极目的是要杜绝违法、防止违法的再度发生。行政处罚既是一种法律制裁,同时又是对社会的一种告诫。
(二)行政处罚的基本原则
行政处罚的基本原则是指对行政处罚设定和实施具有普遍指导意义的行为准则。根据《行政处罚法》规定,行政处罚的基本原则主要有:
1、处罚法定原则。《行政处罚法》第三条规定:“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。”处罚法定是指行政处罚必须严格依据法律规定进行。行政处罚是实施行政管理目标的重要手段,行政处罚既要能够有效地维护社会公共秩序,同时又要保障没有违法或者不应当给予行政处罚的公民、法人和其他组织的合法权益不受行政机关的非法侵犯。处罚法定原则包含以下几项要求:
(1)处罚的设定法定。某一行为是否合法,是否应当受到行政处罚,不仅仅取决于行政机关是否按照已有的规定实施行政处罚,而且还依赖于其所依据的规定本身是否合法。如果规定本身违法,必然导致行政处罚决定违法。根据《行政处罚法》规定只有法律、法规、规章才能够设定行政处罚,因此,行政机关在做出行政处罚决定时,其所引用的规范性文件,最低也应当是规章一级的。
(2)实施处罚的主体法定。行政处罚的实施必须由具有法定处罚权的行政机关、或者法律法规授权的组织、或者行政机关依法委托的组织实施。法律、法规在设定行政处罚的时候,都会规定该项处罚的执行者。
(3)处罚依据法定。《行政处罚法》第三条明确规定,无法定依据的行政处罚无效。这是依法行政中职权法定原则在行政处罚领域的具体体现,也是防止行政机关滥用职权,保护公民、法人和其他组织合法权益不受侵犯的重要保障。法无明文规定不处罚,决不能以所谓维护国家利益需要为名,对法律、法规、规章未规定为应当处罚的行为予以处罚。
(4)处罚程序法定。做出处罚行为必须要遵守法定的程序。违法法定程序,根据《行政处罚法》的规定是无效的行政处罚,根据《行政复议法》和《行政诉讼法》的规定,是应当被撤销或者确认为违法的行政处罚。什么是法定程序,凡是法律、法规、规章规定,行政机关在做出行政处罚决定的过程中必须履行的程序义务都属于法定程序。有的人认为,只有法律规定的程序才是法定程序,行政机关通过制定规章所确立的程序,是行政机关的自我约束,违反这类规定不应当认为是违反法定程序。这种认识是错误的。
2、处罚公正、公开原则。这是《行政处罚法》第四条的规定。处罚公正是指现在处罚的设定与实施要公平正直、没有偏私。这是处罚法定原则的进一步延伸和补充,处罚不仅要合法,还要合理、恰当。处罚公正原则体现在两个方面,一是处罚实体要公正,二是处罚程序也要公正。处罚实体公正要求无论是行政处罚的设定也好,还是行政处罚的实施也好,都要做到过罚相当,即行政处罚的轻重要与违法行为的事实、性质、情节、以及社会危害程度相当。在行政处罚的设定上,应当区分各种不同的违法行为,恰当地规定处罚的种类、幅度等内容;在行政处罚的实施上,应当本着法律的基本精神,在法定的范围内,正确地行使自由裁量权。程序公正要求行政处罚的程序设定应当充分保障被处罚对象的申辩权力,从程序设置上,有效防止行政机关对相对人合法权益的侵害;在行政处罚实施过程中,应当充分尊重相对人在行政程序中的人格和尊严,保障相对人充分行使自己的程序权力,避免行政处罚的武断与专横。
处罚公开原则是指行政处罚的设定与实施要向社会公开,不得暗箱操作。《行政处罚法》对处罚公开原则做出了许多具体规定,主要体现在两个方面:一是要求有关行政处罚的所有规定都必须公开,未经公开的规定不能作为行政处罚的依据;二是行政机关实施行政处罚的程序必须公开,行政处罚主体实施行政处罚时应当告知当事人做出处罚决定的事实、理由、法律依据以及当事人所享有的权利,并要充分听取当事人的意见,不能拒绝当事人的陈述和申辩。这些规定在我们安全生产监督领域的法律、法规、规章中也都有具体体现。
3、处罚与教育相结合的原则。这是《行政处罚法》第五条的规定:“实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。” 行政主体在实施行政处罚时应当注意说服教育,实现行政处罚制裁与教育的双重目的。在处罚的同时,要让被处罚者明白为什么要处罚他,处罚他的法律根据是什么,要争取让每一个被处罚人在接受处罚之后心服口服,并且能够吸取教训,以后不再犯。决不能简单地以处罚代替教育,将处罚变相地作为向老百姓索取好处的手段。
4、保障权利原则。《行政处罚法》第六条明确规定:“公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法提出赔偿要求。”这一原则的基本要求是:通过一定的程序,保障无辜的人不受处罚,应当受到处罚的人受到公正、合理的处罚。为此,《行政处罚法》为相对人设定了一系列的程序权利,例如,在行政处罚过程中,当事人有陈述的权利、申辩的权利、要求听证的权利、申请复议的权利、提起行政诉讼的权利请求国家赔偿的权利等等。行政处罚主体在处罚过程中必须切实保障当事人这些权利的实现。不能随意剥夺或者限制当事人的权利,否则,程序违法,行政处罚将会被撤销。
二、行政处罚的种类与设定
(一)行政处罚的种类
从学理上,可以根据行政处罚所限制或者剥夺当事人权利性质不同,将行政处罚分为以下四类:
1、人身自由罚。这是行政处罚中最重的一类处罚,它所剥夺的是当事人的人身自由权。在一些西方国家,由于奉行天赋人权思想,要剥夺或者限制他人人身自由,只有法院才有这个权力。我国法律尽管规定人身自由罚为行政处罚的一类,但是,对这类处罚的行使,规定了比较严格的实体和程序要求。通常只有公安机关在对严重违反治安管理尚未达到犯罪程度的行为,根据《治安管理处罚条例》的规定做出。其形式主要是行政拘留。
2、申诫罚。申诫罚是对当事人的名誉、荣誉、信誉或者精神上的权利造成一定损害,从而实现法律制裁的一类行政处罚。名誉、荣誉等属于人身权的范畴。当事人的这些权力虽然本身不直接体现为财产价值,但是,它影响人的生存状态,甚至会对人的财产权利造成直接的损失。申诫罚的主要形式有警告、通报批评、剥夺荣誉称号等。
3、财产罚。财产罚是指通过剥夺当事人的财产权利实现对当事人的法律制裁的一种处罚种类。财产罚是行政处罚中最常用的处罚种类,尤其是对那些牟利型行政违法行为,恰当运用财产罚,能够有效地制止这类违法行为的发生。财产罚的主要形式有罚款、没收违法所得、销毁违禁品等。安全生产法律法法规中许多地方都规定了罚款、没收违法所得等财产罚形式。
4、行为罚。行为罚是指通过剥夺或者限制当事人特定的行为资格达到对当事人的法律制裁的一种处罚种类。在行政法上,每个人的行为能力并不是完全相同的,一些人,通过满足特定条件,可以从事对一般人禁止的法律行为。这就是通常所讲的行政许可。但是,当行政许可的权利人违反法律规定时,行政机关就可以依法通过剥夺其行政许可权对该行为人进行法律制裁。行为罚的主要表现形式有吊销许可证、吊销职务证书、责令停产停业、取消资格等。
(二)行政处罚的设定
行政处罚的设定是指有关国家机关在法律规定的范围内创立或者规定某种行为应当被处罚、给予何种处罚的权力。根据《行政处罚法》的规定,行政处罚的设定可以分为以下四个层次:
1、法律的设定权。全国人大及其常委会可以创设各种行政处罚。由于全国大人是国家最高权力机关,全国人大常委会是其常设机关,在全国人大闭会期间代行全国人大的职权,因此,他们的行政处罚创设权是不受任何限制的。同时,由于限制人身自由的行政处罚属于最严重的行政处罚,《行政处罚法》规定,只有法律才能设定限制人身自由的行政处罚。
2、行政法规的设定权。国务院是国家权力机关的执行机关,是最高行政机关。他可以创设除限制人身自由以外的其他任何行政处罚,同时,可以对法律已经做出规定的的行政处罚做出具体规定。
3、地方性法规的设定权。省级人大、常委会,省、自治区人民政府所在市的人大、人大常委会,以及国务院批准较大市人大、人大常委会有权制定地方性法规,后两者人大、人大常委会制定的地方性法规须经省级人大常委会批准后方可生效。为保证法治统一,同时又兼顾地方特色,《行政处罚法》规定,地方性法规可以创设除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的任何行政处罚,同时可以对法律、行政法规已经做出的处罚进行细化规定。
4、行政规章的设定权。规章可以分为两部分:一是部门规章,即国务院各部委以及国务院直属机构制定的规章;二是地方规章,即省级人民政府、省、自治区人民政府所在地市政府、国务院批准的较大市政府制定的规章。因此除有规章制定权的行政机关以外,其他任何执法机关不得为自己设定行政处罚权;我们在做出行政处罚决定时,处罚的法律依据也只能是法律、法规或者规章,决不可以依据规章以下的规范性文件对行政相对人做出行政处罚。
三、行政处罚的管辖与适用
(一)行政处罚的实施主体
行政处罚的实施主体事关处罚主体是否合法的重大问题。只有依法享有行政处罚权的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织才有权实施行政处罚。行政机关仅指国务院、国务院各部委、直属机构、以及省、自治区、直辖市、州(盟)、市、县人民政府及其工作部门、乡镇人民政府。其他机关或者行政机关内部的工作机构、派出机构都不能称之为行政机关。
在这里讲一下《行政处罚法》中处罚权的委托行使。根据《行政处罚法》第十八条和十九条规定,行政机关可以依照法律、法规、规章的规定将自己的部分行政处罚权委托给依法成立具有管理公共事务职能的事业组织行使。处罚权的委托行使是有条件的,主要是:
第一,行政机关将处罚权委托其他组织行使必须要有法律法规规章的明确规定,不是行政机关想委托就委托。
第二,处罚权的委托必须是在委托的行政机关自己的法定处罚权范围以内。越权委托无效。同时,将自己的处罚权完全委托他人行使也是不行的,只能根据实际情况,将一定地域范围或者部分处罚权委托给他人行使。
第三,行政机关委托其他组织行使行政处罚权,只能委托给依法成立的管理公共事务的事业组织,同时这个组织要有熟悉相关法律、法规、规章和业务的工作人员,需要技术检验或鉴定的,还应当具备相关的专业技术条件。绝不能把行政处罚权委托给经营单位行使。如果行政机关把从一经营单位扣押的伪劣产品,存放在其竞争对手的仓库,就会使得被处罚人心理总是不服,认为是行政机关与其竞争对手联合起来整自己。这里尽管不是处罚权的委托,仅仅是处罚过程中部分权力的委托,但也已经严重损害了行政执法行为的公信力。
第四,接受委托的组织只能以委托的行政机关的名义对外行使行政处罚权。受委托组织以自己名义做出行政处罚决定的,该处罚决定无效。同时,委托的行政机关对受委托组织做出的处罚决定全面承担责任,即在复议中作被申请人、在行政诉讼中作被告,在国家赔偿中作赔偿义务机关。
(二)行政处罚的管辖
行政处罚的管辖是指行政机关内部关于行政处罚权的职能划分。根据《行政处罚法》规定,行政处罚的管辖可以分为以下几方面内容:
1、行政处罚的事权管辖。行政处罚的事权管辖主要依据行政机关不同部门之间的职权划分决定,也即,原则上,属哪一个行政机关管辖的事务范围的事项,通常也由那一个行政机关行使行政处罚权。但现实中存在职权范围的交叉问题。出现交叉时如何划分权限?原则上,在行政许可的处罚领域,谁批准谁享有吊销、暂停、取消该项许可证的权力,其他方面,依照法律规定行使各自的法定处罚权。实践中,如果出现法律规定的职权重叠事项时,原则上两个部门都可以处罚,谁先立案,谁处罚,一家处罚后,针对同一违法行为另一家不能再处罚。
2、行政处罚的地域管辖。行政处罚地域管辖是指同一行政机关内部不同地区同级行政机关之间关于行政处罚权的职权划分。根据《行政处罚法》第二十条规定,行政处罚由违法行为发生地的有管辖权的行政机关管辖。什么是“违法行为发生地”?违法行为发生地包括三个方面:一是违法行为的产生地,二是违法行为的实施地,三是违法行为的结果地。有的违法行为产生地、实施地、结果地在一个地方,但是,有的则可能在几个地方。如果违法行为的产生地、实施地、结果地分别在几个地方的,则各个地方的相关行政机关都有管辖权,谁先管由谁管,发生管辖争议的,由他们的共同上一级机关指定管辖。
3、行政处罚的级别管辖。对同一事项的行政处罚权在同一类行政机关上下级之间的职权划分就是行政处罚的级别管辖。根据《行政处罚法》第二十条规定,行政处罚级别管辖的原则是首先由县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
(三)行政处罚的适用
行政处罚的适用主要有几个适用规则需要引起注意。
1、犯罪案件的移送规则。行政违法与犯罪之间本身就不存在一条泾渭分明的分界带。达到犯罪构成所要求的社会危害程度,行政违法就发生了质的变化,成为犯罪行为。一旦构成犯罪,行政机关就不能再管辖,应当将案件移交有管辖权的司法机关处理。存在应当给予司法机关无法做出的行为罚时,也应当在司法机关做出终审判决后,依据终审判决认定的事实,依法再对相对人做出行为罚的处罚决定。
2、一事不再罚规则。第一,一事不再罚的“一事”是一个法定标准。也就是说,判定是否是一事,应当以法律、法规、规章规定的违法行为的构成来确定。第二,对“一事”只能由一个行政机关给予一次罚款处罚。
3、责令停止违法规则。这与行政处罚的目的是紧密相连的。行政处罚的终极目的不是为处罚而处罚,它是要实现人人守法。因此,行政机关在做出处罚决定的同时必须要责令相对人停止违法行为,或者限期改正违法行为。针对以罚款代替管理,不责令停止违法行为这种现象,行政诉讼法新的解释已经明确规定,企业的竞争对手或者消费者都可以依法提起行政诉讼。
4、从轻、减轻和免除处罚规则。根据《行政处罚法》规定,不满14周岁的人的违法行为不处罚;精神病人发病期间的违法行为不处罚;违法行为超过两年未被发现的不再处罚。同时,对已满14周岁不满18周岁的人、主动消除或者减轻违法行为危害结果的、受他人胁迫有违法行为的、查处违法行为有立功表现的,等等,应当从轻或者减轻行政处罚。这些情节尽管不是违法行为本身的事实,但是,由于事关对相对人是否处罚或者处罚轻重,行政机关在做出处罚决定之前必须认真调查核实这些事实,并根据事实,依法对相对人做出处理。如果没有考虑这些看似案外因素的事实,在复议或诉讼中,行政机关就会败诉。
5、行政处罚的证据规则。《行政处罚法》对行政处罚的证据规则并未作出比较系统明确的规定,但是,处罚证据确实是关系到行政处罚合法与否的至关重要的问题。根据《行政诉讼法》及相关法律规定,行政处罚证据规则应当包含以下几项内容:第一,行政机关应当遵循先调查取证后作处罚决定的程序原则。《行政诉讼法》和《行政复议法》都规定,复议和诉讼过程中,被告不得自行调查取证,复议机关和人民法院也不能通过调查取证来证明具体行政行为的合法性。其原理就在于行政机关在做出处罚决定之前应当有充分的证据,否则,就不应当做出具体行政行为。事后取得证据反过来证明其先前做出的行政行为合法,本身就是违法法定程序。在复议和诉讼中,行政机关只能提供其在做出处罚决定之前的证据,否则法院将不予采纳。第二,证据应当符合《行政诉讼法》规定的证明标准。首先,证据的种类应当是《行政诉讼法》第三十一条规定的七大类之一;其次,证据必须具有真实性、合法性、相关性。证据真实是指证据至少在法律上是可以被认定为客观的。证据合法是指证据的取得是通过合法手段得来的,例如,《行政处罚法》规定,行政机关调查或者检查必须两人以上,如果执法人员一人调查所取得证据就是违反法定程序的证据,不能作为证明处罚行为合法的根据。
6、行政处罚的时效规则。前面已经提到,违法行为在两年内未被行政机关发现的不再处罚。两年是行政处罚的一般时效期限。行政处罚规定时效制度一是为了提高行政效率,二是为了稳定社会关系。这个两年的处罚时效是从违法行为发生之日起计算,如果违法行为是处在继续状态或者连续状态的,从违法行为终了之日起计算。何谓继续、连续。所谓继续是指违法行为处在一种不间断的状态,例如,一家企业持续数月无证生产开采,这数月就是一种继续状态。所谓连续是指重复多次地进行同一种违法行为。无论是继续还是连续,其处罚时效都应当从违法行为实施完毕的最后一天开始算起。这就要求我们的执法机关必须及时查处各种违法行为,否则,过了两年的处罚时效,想处罚也来不及了。当然,如果是行政机关已经发现,由于违法行为人逃跑或者案件事实复杂,行政机关一直在立案调查过程中,这种情况不适用两年的处罚时效规定。
四、行政处罚程序
(一)行政处罚的必经程序
根据《行政处罚法》第三十条、三十一条、三十二条规定,行政处罚必经程序包括下面几个方面:
1、查清事实程序。查明事实程序,实质上是对处罚法定原则的进一步说明。行政机关要对相对人做出处罚必须要有法律根据,法无明文规定不处罚;仅仅到此还不够,做出行政处罚还应当有事实根据,这样,才使得处罚法定原则落到了实处。行政机关做出处罚决定之前必须要查明当事人的违法事实,事实不清,不能处罚。
2、告知程序。处罚公开是行政处罚的基本原则,同时,也是当事人在处罚过程中行使权利的基本前提。因此,《行政处罚法》规定,行政机关在做出处罚决定之前,应当告知做出处罚决定的事实、理由和依据,同时,还要向当事人告知其在处罚过程中依法享有的陈述权、申辩权、听证权等权利。
3、当事人陈述、申辩程序。行政处罚是行政机关依职权采取的主动性行政行为,在处罚过程中,被处罚人始终处于被动的地位,为了保证行政机关在主动行为过程中能够多听一点不同意见,尤其是来自被处罚人的意见,防止行政机关武断专横或者偏听偏信,《行政处罚法》规定,行政机关在做出处罚决定之前必须充分听取当事人的陈述和申辩。对当事人提出的事实、理由或者证据成立的,行政机关应当采纳,行政机关如果不采纳,一意孤行,到了复议或者诉讼阶段,必然会自食其果。更重要的是,为了防止和杜绝实践中出现的态度罚情况的出现,充分保障当事人的陈述、申辩权,《行政处罚法》还规定,行政机关不得因当事人的申辩而加重处罚。以上三个程序,无论是适用一般程序,还是听证程序、亦或是简易程序,是任何一个处罚程序都必须遵守的程序。行政机关在做出处罚决定之前如果未告知当事人做出处罚的事实、理由和依据,没有听取当事人的陈述、申辩(当事人放弃陈述、申辩权的除外)的,该处罚决定不能成立。
(二)行政处罚的一般程序
行政处罚的一般程序是行政机关做出处罚决定通常所适用的程序。这一程序可以分为以下几个阶段:
1、立案。行政机关发现违法行为后,首先要登记立案,通常行政处罚立案由执法人员填写格式的立案登记表,简单写明案件的来源、主要违法事实以及个人审查是否立案的意见。之后,报主管的行政首长批准是否立案,行政首长批准立案之后,由执法人员统一登记编号,并由行政首长或者其授权的人员决定案件的承办人,每一案件的承办人不得少于两人,同时,为明确责任,还应当确定一位主要承办人。是否准予立案主要应当考虑三方面的问题,一是有无违法事实的存在,二是是否需要承担行政处罚的法律责任,三是是否属于本机关管辖。
2、调查。行政机关立案之后应当立即进入调查阶段。执法人员在调查时必须两人以上,调查之前应当向当事人或者其他人员出示执行公务的身份证件,对当事人或者有关人员的询问应当制作笔录,并由被询问人阅读确认后,签名盖章。行政执法人员在询问过程中,不得诱供、不得采取暴力、胁迫等手段迫使当事人或者其他人员承认其不愿意承认的事实。
对需要收集的证据可以进行抽样,对可能灭失的证据,经行政机关负责人批准后,可以先行登记保全,并在7日内做出处理。对登记保全的证据,应当由当事人在登记保全物品清单上签字,最好由两个以上的见证人见证并签字。对登记保全的物品,行政机关应当认真保管,如有损坏,应当予以赔偿。行政机关不得将登记保全的物品擅自使用。
调查事实要和法律适用结合起来,发现违法事实后,执法人员首先应当考虑这个违法行为的性质,应当适用什么法律条款。然后,结合案件事实,根据法律规定的违法事实构成来展开调查。
3、决定。执法人员在调查完毕后,应当提出对有关事实认定、证据采信、适用法律、处理结果的意见并报告行政机关负责人。根据行政机关负责人的初步意见,执法人员再将本机关认定事实、理由和依据告知当事人,并告知当事人陈述申辩的权利等,在充分听取当事人意见后,决定是否坚持原来的意见,并将情况向行政机关负责人做出书面报告,由行政机关负责人进行审查分别不同情况做出处理。对情节复杂或者重大违法案件,应当召开行政机关负责人会议,集体讨论决定。当然,由于行政机关实行首长负责制,在听取大家意见的基础上,最终由机关首长做出决定。
行政机关做出决定后,执法人员应当根据决定起草处罚决定书。决定书尤其要注意认定事实清楚,要注意事实和证据之间的联系,不要抛开证据认定事实,在事实认定上要坚持宁缺毋滥的原则,也就是证据扎实的大胆认定,证据不足的,坚决剔除,不予认定。另外,在适用法律上,要引用法律条文准确,有上阶位法律的,一定要引用上阶位法律,引用法律要和认定事实相对映,法律条文的引用要具体,条、款、项、目,能够具体到什么程度就具体到什么程度。处罚决定书写好后,交行政机关负责人签发,并送达当事人。原则上,行政处罚决定书应当直接送达当事人手中。如果不便直接送达当事人的,也可以采取邮寄送达、委托有关行政机关送达、当事人拒不接受处罚决定书的,可以留置送达,对于当事人下落不明的,也可以公告送达。
(三)行政处罚的简易程序
为了提高行政效率,降低处罚成本,《行政处罚法》规定了在一定条件下,行政机关可以实用简易程序做出处罚。
1、适用简易程序的条件。根据《行政处罚法》第三十三条规定,行政机关适用简易程序必须具备以下几个条件:第一,违法事实确凿。事实清楚是适用简易程序的前提条件。第二,适用法律明确。对将要处罚的事实的定性,以及应当适用的法律无争议,不存在适用法律不明的情况。第三,仅限于对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚。
2、行政处罚简易程序。首先,执法人员应当表明身份,出示工作证或者执法证;其次,向当事人告知处罚事实、理由和法律依据;第三,听取当事人的陈述和申辩;第四,填写格式化的、有编号的行政处罚决定书,决定书的内容必须记载当事人的姓名、基本情况,违法事实、行政处罚的依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关的名称,并由执法人员签名或盖章;第四,当场送达处罚决定书;第五,及时报所属行政机关备案。
(四)行政处罚的听证程序
1、听证程序的适用条件。听证程序属于正式的法律程序,主要是针对较为重大的行政处罚。根据《行政处罚法》第四十二条规定,行政机关做出下列行政处罚之一的,应当告知当事人享有听证的权利,当事人要求听证,行政机关必须举行听证:停产停业、吊销许可证、较大数额的罚款以及其他重大的行政处罚。听证并不仅限于停产停业、吊销许可证、较大数额的罚款,于这些处罚力度相当的其他处罚也应当属于法定的应当听证的处罚范围。
2、行政处罚听证的程序。第一,凡是符合听证条件的处罚,在处罚决定做出之前告知当事人有要求听证的权利权利,通常告知以书面通知的方式进行。第二,当事人在接到听证通知后3天内向行政机关提出听证的要求,3天之内未表态的,视为放弃听证的权利。第三,行政机关在举行听证的7日前,通知当事人参加听证的时间、地点。第四,公开举行听证会。听证会一般应当在违法行为发生地举行,除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的案件以外,听证都应当公开进行。听证会的主持人一般应当由非本案调查人员的行政机关法制部门的人员担任,听证主持人可以是一人,也可以由3人以上单数组成。听证会由负责案件调查的执法人员为一方,将要被处罚的当事人为另一方。听证会开始后,主持人应当首先查明听证参加人的身份,告知当事人听证的权利义务,询问当事人是否要求听证主持人回避。听证调查程序开始后,首先由案件调查人员陈述调查事实和证据,提出处罚的建议、理由和法律依据,然后由当事人陈述和申辩,之后,在主持人指挥下,调查人员和当事人相互辩论,最后,由当事人作最后陈述。到此,听证会结束。听证会应当制作笔录,并交当事人、调查人员审阅后,签字或盖章。听证程序的主持人仅仅是案件的审理者,听证主持人并不能当场做出处理决定,而是事后,将听证的有关情况向行政机关首长汇报,作为首长决策的重要根据。
(五)行政处罚的执行程序
1、罚缴分离制度。为了防止行政机关及其执法人员将罚款和自身利益联系在一起,《行政处罚法》设置了做出处罚决定的机关与收缴罚款的机构相分离的罚缴分离制度。也就是说,通常情况下,行政执法人员做出处罚决定后,不得直接收取罚款,而是由被处罚人在收到处罚决定之日起15日内,到指定的银行缴纳罚款,银行收取罚款后,直接上缴国库。
罚缴分离制度的例外情况是特殊情况下的当场收缴罚款。根据《行政处罚法》规定,以下三种情况可以当场收缴罚款:一是依法给予20元以下罚款的;二是不当场收缴事后难以收缴的;三是在边远、水上、交通不便地区对按照当场处罚程序或者一般处罚程序做出罚款决定,当事人主动要求当场缴纳罚款的。以上情况下,执法人员收缴罚款后也应当在2天之内将罚款缴付指定银行。
2、行政处罚的强制执行程序。通常情况下,行政机关做出处罚决定后,当事人都会自觉主动地履行处罚义务。但是,也有的当事人接到处罚决定后,无正当理由拒不执行处罚决定。此时,有两种强制执行方法:一是行政机关有强制执行权的,依法自行强制执行。这次《行政处罚法》为扩大行政机关的强制执行权,普遍地赋予行政机关对到期不缴纳罚款的,每日按罚款额的百分之三加处罚款的强制执行权。二是当事人既不复议、起诉,又不履行处罚决定的,行政机关可以申请人民法院强制执行。行政机关申请人民法院强制执行,应当在当事人履行处罚决定期限届满之日起180日内,申请申请人所在地的基层人民法院强制执行。
第五篇:行政处罚法(单选)
《中华人民共和国行政处罚法》(单项选择题)
1.行政处罚的功能在于:(B)A.预防 B.惩罚与教育 C.杜绝 D.警示
2.限制人身自由的行政处罚权只能由(B)行使。A.人民法院 B.公安机关 C.国务院 D.人大常委会 3.下列事项中,行政机关在作出处罚决定前不必告知当事人的是哪一项?(C)
A.作出行政处罚决定的事实和理由 B.作出行政处罚的依据
C.行政处罚的履行方式和期限 D.当事人依法享有的权利 4.公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法提出赔偿要求,是行政处罚法基本原则中的哪个内容?(A)
A.权利保障原则 B.公开原则
C.行政处罚法定原则 D.处罚与教育相结合原则
5.下列关于行政处罚中“一事不再罚原则”的表述哪个是正确的?(C)
A.一个违法行为不能进行多种行政处罚 B.两个行政机关分别依据不同的法律规范给予当事人两个罚款的处罚
C.对一个违法行为已由一个行政机关依法进行了罚款,其他行政机关不能再对其进行罚款
D.一个违法行为,多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出不同种类的处罚 6.地方政府规章可以设定以下哪种行政处罚(C)A.限制人身自由的人身罚 B.暂扣或者吊销许可证 C.警告
D.没收违法所得
7.经国务院批准的较大的市的人民政府制定的规章可以设定一定数量罚款的行政处罚。罚款的数额由哪一机关规定?(C)
A.省、自治区、直辖市人民政府
B.省、自治区、直辖市人民政府所属的厅、局。C.省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会 D.省、自治区、直辖市人民代表大会
8.部委规章可以创设行政处罚的范围是下列哪个选项?(B)
A.警告与罚金
B.警告与一定数额的罚款 C.警告、罚款与没收财产
D.限制人身自由、吊销营业执照以外的行政处罚
9.下列有关行政处罚设定权,叙述错误的是哪一项?(D)
A.法律可以设定各种行政处罚
B.国务院可以依法设定除限制人身自由以外的行政处罚 C.郑州市人民代表大会可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚
D.住房和城乡建设部可以设定除限制人身自由,吊销企业营业执照以外的行政处罚
10.下列各项措施中属于行政处罚的有(C)A.撤职 B.扣押
C.责令停产停业 D.开除
11.行政机关制定的除行政法规和规章以外的其他规范性文件,在设定行政处罚上(D)
A.对较轻微的处罚有设定权
B.经法律、法规的授权后有设定权 C.经国务院授权后有设定权 D.没有设定权
12.国务院某部制定一行政规章,规定对某种行政违法行为,除处罚单位以外,还要给予直接责任人罚款的行政处罚,但设定这一违法行为处罚的国务院行政法规并没有规定要对直接责任人给予行政处罚。这一规章是否违法?(C)
A.违法。因为规章无权规定行政处罚
B.违法。因为规章无权规定罚款的行政处罚
C.违法。因为本规章超出了行政法规规定的行政处罚范围 D.不违法
13.在某地方人民政府制定的行政规章中明确规定,将对某一违法行为的罚款权“委托”给某一组织。根据这一规章,行使行政处罚权的组织(B)
A.应以自己的名义实施行政处罚 B.不能以自己的名义实施行政处罚 C.可以自由地行使罚款权
D.对自己的行为后果独立地承担法律责任
14.根据《行政处罚法》的规定,对公民当场处以罚款的数额为(A)
A.50元 B.60元 C.100元 D.200元
15.受行政机关委托的组织实施行政处罚的法律后果由以下哪个机关承担?(B)
A.受委托组织 B.委托行政机关
C.委托行政机关的上一级行政机关 D.行政复议机关
16.行政处罚由违法行为发生地的(C)人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
A.地市级以上 B.乡镇级以上 C.县级以上 D.省级以上
17.法律、法规授权的组织进行行政处罚的法律后果由以下哪个机关承担?(A)
A.法律、法规授权的组织 B.法律、法规的制定机关
C.法律、法规的制定机关的同级人民政府 D.复议机关
18.根据《行政处罚法》,下列哪项属于不予行政处罚的法定情形?(D)
A.醉酒的人违反治安管理的 B.王某16岁有违法行为的
C.钱某的违法行为是因行政管理人员的过错造成的 D.精神病人崔某在患病期间有违法行为的
19.我国《行政处罚法》第37条规定:“行政机关在调查或进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或有关人员出示证件。”这体现了行政程序法中的哪一基本制度?(C)
A.调查制度 B.告知制度 C.表明身份制度 D.说明理由制度
20.根据《行政处罚法》的规定,下列各项中,不属于听证范围的是(A)
A.行政拘留 B.吊销营业执照 C.责令停产停业 D.较大数额的罚款 21.下列各项措施中属于行政处罚的有(C)A.撤职 B.扣押
C.暂扣或者吊销许可证 D.开除
22.下面有关行政处罚设定的范围,哪些表述是正确的?(C)
A.地方性法规可以设定限制人身自由的行政处罚 B.地方性法规可以设定吊销企业营业执照的行政处罚 C.法律可以设定限制人身自由的行政处罚 D.行政法规可以设定限制人身自由的行政处罚
23.某省甲市A县建设局和乙市B县建设局对一起建设违法行为的行政处罚管辖权发生争议,应如何处理?(D)
A.由最先作出行政处罚决定的建设局管辖 B.由最先发现违法行为的建设局管辖 C.由省政府确定该案的管辖 D.由省住房和城乡建设厅指定管辖
24.在行政处罚中,对情节复杂或者重大违法行为将给予较重的处罚的,处罚机关应如何作出决定(D)
A.由处罚机关的行政首长决定 B.由办案人员集体讨论决定 C.报上级机关决定
D.由处罚机关负责人集体讨论决定
25.与下列选项相关的行政处罚的管辖权行使如何确定?(B)A.违法行为地 B.违法行为发生地 C.行政行为地 D.规章制定机关所在地
26.谭某未经批准在某市B区建楼房,施工期间,B区建设管理部门多次同谭某交涉并劝阻。谭某拒不理睬,终将房屋建好,用以居住。B区建设管理部门依法对谭某作出行政处罚,责令其30日内拆除此违章建筑。谭某不理睬,期满后,B区建设管理所强行将楼房拆除。拆除过程中未通知谭某到场,对房内物品也未能妥善保管。致使谭某利益受损.谭某对行政处罚决定不服,可以怎样做?(C)
A.自接到处罚决定书之日起30日内提出行政复议 B.自接到处罚决定书之日起一个月内申请行政复议 C.自接到处罚决定书之日起60日内提出行政复议申请 D.自接到处罚决定书之日起三个月内申请行政复议 27.当事人的违法行为构成犯罪,人民法院判处(A)时,行政机关已经给予当事人罚款的,应当折抵相应的金额。A.罚金 B.没收财产 C.罚金或者没收财产
D.无论人民法院判处当事人什么样的刑罚,都不能抵扣行政机关的惩罚处罚 28.根据《行政处罚法》的规定,下列选项中哪些不属于应当依法从轻或者减轻行政处罚的情形?(C)A.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的 B.主动消除或者减轻违法行为危害后果的 C.伙同他人实施违法行为的
D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的
29.《行政处罚法》第四条规定,行政处罚应当遵循的原则是:(A)A.公平、公正、公开 B.公正、公平
C.合法、公正
D.公正、公开
30.下列行政处罚措施中,只能由法律设定的是:(D)A.罚款
B.没收违法所得
C.暂扣或者吊销许可证 D.行政拘留
31.对于行政机关作出的行政处罚,当事人要求听证的,应当在行政机关告知后(A)提出。A.三日内
B.五日内
C.十五日内
D.七日内 32.行政机关应当在听证的(D)日前,通知当事人举行听证的时间、地点。A.三
B.五
C.十五
D.七
33.执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起二日内,交至(A)A.行政机关
B.国库
C.指定的银行
D.人民法院
34.当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以对当事人每日按罚款数额的(A)加处罚款。A.百分之三
B.百分之五
C.百分之十
D.百分之一
35.当事人被处以罚款,但其确有经济困难,经本人申请和行政机关批准,可以(A)。A.暂缓或者分期缴纳
B.适当减少罚款数额 C.免除罚款
D.变更行政处罚措施
36.实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持(A)相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。A处罚与教育 B处罚与制裁 C处罚与奖励 D口头与书面
37.下列不是行政处罚种类的是:(D)A警告; B罚款;
C责令停产停业; D刑事拘留
38.地方性法规可以设定除限制人身自由、(A)以外的行政处罚。
A吊销企业营业执照 B没收违法所得 C没收非法财物 D责令停产停业
39.国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,(A)行政处罚权只能由公安机关行使。A限制人身自由 B较大数额的罚款 C吊销企业营业执照 D责令停产停业
40.违法行为在(B)年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。A1 B2 C3 D4
41.违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法行为____起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。(A)
A发生之日 B立案之日 C查处之日 D举报之日
42.违法事实确凿并有法定依据,对公民处以(A)元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。A50 B20 C30 D40 43.行政机关在调查或者进行检查时,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在(B)日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。A5 B7 C9 D15 44.行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚,应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明的事项不包括:(D)A当事人的姓名或者名称、地址;
B违反法律、法规或者规章的事实和证据; C行政处罚的种类和依据; D行政机关负责人的签章
45.行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不在场的,行政机关应当在______日内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。(B)A五 B七 C九 D十
46、当事人有下列情形的,不应当依法从轻或者减轻行政处罚:(D)。
A主动消除或者减轻违法行为危害后果的; B受他人胁迫有违法行为的;
C配合行政机关查处违法行为有立功表现的; D醉酒后有违法行为的
47.某单位因未经批准占用市政设施被市政行政主管部门作出以下处理:(1)批评教育;(2)罚款5000元;(3)赔偿损失6000元;(4)赔礼道歉。上述决定中属于行政处罚的是:(B)A.批评教育 B.罚款5000元 C.赔偿损失6000元 D.赔礼道歉
48.某县建设局委托该县城建监察大队对违反市容环境卫生的行为行使行政处罚权,则县城建监察大队应当以谁的名义行使处罚权?(A)A.县建设局
D.县城建监察大队
C.县建设局和县城建监察大队都可 D.县人民政府