2012-2015民法司考真题

第一篇：2012-2015民法司考真题

1、张某从银行贷得80万元用于购买房屋，并以该房屋设定了抵押。在借款期间房屋被洪水冲毁。张某尽管生活艰难，仍想方设法还清了银行贷款。对此，周围多有议论。根据社会主义法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？（）

A.甲认为，房屋被洪水冲毁属于不可抗力，张某无须履行还款义务。坚持还贷是多此一举

B.乙认为，张某已不具备还贷能力，无须履行还款义务。坚持还贷是为难自己

C.丙认为，张某对房屋的毁损没有过错，且此情况不止一家，银行应将贷款作坏账处理。坚持还贷是一厢情愿

D.丁认为，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭。坚持还贷是严守合约、诚实信用

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】《担保法》第五十八条规定，抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。本题中，抵押房屋因不可抗力灭失，导致银行的抵押权消灭，但不等于银行的债权消灭。银行的抵押权消灭后，银行的债权由有担保的债权变为了无担保的普通债权，张某依然负有向银行偿还贷款的法定义务。张某尽管生活困难，依然坚持还贷的行为，是恪守法律、诚实信用的体现。

2、关于法人，下列哪一表述是正确的？（）A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会为会员之集合，均属社团法人。据此可知，社团法人并不都是营利法人。选项B正确。所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团法人的主要形式就是基金，财团法人只能为公益事业，并不得营利。据此可知，基金会法人都是公益法人。选项C错误。公益法人是指以公益为目的事业的法人。社团法人既可以从事公益事业，如工会，也可以从事营利事业，如公司。据此可知，并不是所有的社团法人均属公益法人。选项D错误。营利法人是指以营利为目的事业的法人，民办非企业单位法人既可以是营利法人，也可以是公益法人。

【提示】社团法人与财团法人、公益法人与营利法人

3、下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？（）A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人

B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用

C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用

D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】对于重大误解的客体，《民通意见》第七十一条规定，行为人因为行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。选项A错误。误解不适用于无权处分行为。选项B错误。并非任何“误”都属于民法上的“误解”。重大误解适用于法律行为而非事实行为，甲的行为系事实行为，构成添附。

选项C正确。甲的“误解”系对法律行为性质的认识错误。

选项D错误。“误解”的内容不包括对行为人行为能力的认识。

4、甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（）A.甲的悬赏属于要约

B.甲的悬赏属于单方允诺

C.乙归还电脑的行为是承诺

D.乙送还电脑是义务，不能获得奖金

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】悬赏广告，是指通过广告形式证明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中标明的报酬的行为。悬赏广告属于单方允诺，而不是要约，因此行为人完成悬赏广告中的行为也不属于承诺，但是广告人对完成一定行为的人负有给予报酬的义务。【提示】关于悬赏广告的性质，主要有两种观点：单方行为说和合同说（要约说）。《合同法解释二》第三条采纳了“要约说”，而本题采纳了单方行为说。在司法考试中，对于这样有争议的知识点，以出题人的观点为准。

5、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？（）

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。《民法通则》第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。那么对于定有清偿期的债权，自期限届满时起算。选项B错误。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十六条第一款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。据此可知，主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，债权人要求连带保证人承担保证责任的，并不会导致主债权的诉讼时效中断。

选项C正确。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条规定，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。

选项D错误。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十一条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。

6、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？（）

A.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利

B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之

C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误。《物权法》第九十六条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。此处的“管理”是指实际的利用，对于共有物利用方法的选择并不包括在内。

选项B正确。对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用《物权法》第九十七条，该条规定，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人的同意，但共有人之间另有约定的除外。出租较处分为轻，当然可以为之。

选项C错误。出租行为不属于处分行为，而属于收益行为。

选项D错误。改良行为，是指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为。出租行为不属于改良行为。

7、甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？（）

A.将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件

B.如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利

C.如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭

D.乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A表述正确。《物权法》第二百二十八条第一款规定，以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。据此可知，债权质权自信贷征信机构办理出质登记时设立，所以将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件。

选项B表述正确。《物权法》对于债权出质是否通知第三债务人并无规定，学说上认识并不一致。真题观点认为，应收账款质权的设立，应当通知债务人，未通知债务人的，该权利质权的设立不得对抗债务人。选项C表述正确。如果债务人不知该债权已经设立质权的事实，则债务人向债权人（即权利质权的出质人）清偿的，将发生清偿的法律效果。乙在知情的情况下对甲履行，不能对丙主张债已经消灭。

选项D表述错误。应收账款质权设立后，质权人享有保全请求权，乙在得到债权出质的通知后仍进行清偿为恶意，其履行行为无效，质权人仍有权请求其承担给付义务。

8、甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？（）A.甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人

B.丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权

C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权

D.无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A表述正确。无权占有是指占有人对占有物不享有占有的权利的占有。无权占有分为善意占有和恶意占有。善意占有是占有人不知其无占有的权利的占有；恶意占有是占有人知道其无占有的权利的占有。本题中，甲知道自己没有占有的权利，而依然占有。因此，甲属于恶意的无权占有人。

选项B表述正确。本题中，甲未经乙同意将其停车位出租给丙，甲、丙之间租赁合同的效力为效力待定。在乙拒绝追认之前，甲、丙之间仍然存在直接的合同关系。《物权法》第二百四十一条规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。据此可知，丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权。选项C表述正确，选项D表述错误。《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。所以，乙可以以所有权人身份请求返还原物。占有物返还请求权的依据是《物权法》第二百四十五条第一款的规定，占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物。物的非占有人，即使对占有物有合法的权源，也不得行使该权利。甲侵占乙的占有，将占有物出租后，乙并不享有对丙的占有物返还请求权。甲将占有物出租后，由直接占有人变为间接占有人，乙可以对甲请求让与其对丙的占有物返还请求权。【提示】占有保护请求权与物上请求权虽然类似，但内容不同，占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权的主体，而物上请求权以物权人为请求权主体；占有保护请求权以占有被侵夺为成立要件，物上请求权以他人的无权占有为成立要件。占有保护请求权具体分为占有物返还请求权、占有妨害排除请求权和占有妨害防止请求权。占有物返还请求权必须由占有人行使，非占有人，纵使对于占有物有合法权源，也不得行使。

9、甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的？（）

A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权

C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权 D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误，选项B正确。本题中，甲和乙之间明确约定，乙只有在支付全部价款之后，甲才将所有权转移给乙。因此，在分期付款期间，乙不能取得汽车的所有权。选项C、D错误。甲在分期付款期间又将该车卖给丙，因为甲对该车拥有所有权，所以丙可以依甲的指示交付取得汽车的所有权，而不是依据善意取得制度取得汽车的所有权。

10、甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。下列哪一说法是错误的？（）

A.如仅甲、乙间买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权

B.如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权

C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权

D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、B说法正确。甲应乙的要求，将该物直接交付于丙，其所有权不是由甲直接移转给丙，而是该物的所有权由甲移转给乙，再由乙移转给丙。换言之，乙从甲处取得所有权（甲向乙给付），丙从乙处取得所有权（乙向丙给付）。甲与丙之间并无给付关系。若甲、乙间买卖合同无效，甲可对乙主张不当得利返还。若乙、丙间买卖合同无效，乙可对丙主张不当得利返还。

选项C说法错误。如甲乙之间合同、乙丙之间合同均无效，则丙的受领失去法律依据，甲可以向丙主张不当得利返还请求权。

选项D说法正确。如果甲依据甲乙之间合同无效而选择向乙主张不当得利返还请求权当然亦可，同理，乙也可因乙丙之间合同无效向丙主张不当得利返还请求权。

11、甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的？（）A.乙将甲送往医院的行为属于无因管理

B.丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为

C.丙应当承担甲小孩的医疗费

D.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确。无因管理，是指没有法律规定或者约定的义务而为他人管理事务。依据《民法通则》第九十三条的规定，无因管理的成立要件有：管理他人事务；有为他人利益的意思；无法律上的原因。本题中，甲聘请乙负责照看小孩，乙在甲昏迷时将其送往医院，乙对甲没有法定的或约定的义务，因此乙将甲送往医院的行为，构成无因管理。选项B错误。本题中，乙将甲的小孩委托给丁照看，丁是基于委托合同而照看小孩，因此丁照看小孩的行为不属于无因管理，同时，丁在照看小孩的过程中，因为疏于照顾而致使甲的小孩受伤，属于不作为的侵权。

选项C错误。虽然《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。但是丁照顾小孩超出了丙丁之间约定的劳务范围，故丙不应该对丁照看小孩的行为承担赔偿责任。

选项D错误。甲小孩在玩耍中受伤，应由有过错的丁承担赔偿责任，乙并无过错不应承担赔偿责任，更谈不上乙与丁承担连带责任了。

12、甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写《金刚经解说》的发表权；甲的个人存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一说法是正确的？（）A.房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有

B.甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有

C.甲撰写的《金刚经解说》属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归寺院所有

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确。真题观点认为，登记在甲名下的房产，是由乙寺院出资购买的，因此不属于甲的遗产，其房产应当归寺院所有。

选项B错误。甲以僧人身份注册的微博账号，属于与人身有关的权利，不应归寺院所有。选项C错误。甲撰写的《金刚经解说》不属于职务作品，其发表权可以由其继承人继承。选项D错误。甲的个人存款属于其个人财产，应当由其继承人予以继承。

13、甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的？（）A.乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻共同财产

B.乙有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿

C.乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同财产

D.乙有权请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A说法正确。《婚姻法解释

（三）》第四条规定，婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：

（一）一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；

（二）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。选项B说法正确，选项C说法错误。《婚姻法》第四十六条第（四）项规定，虐待、遗弃家庭成员导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。本题中，乙患重大疾病需要医治，甲对乙负有扶养义务，甲保管夫妻共同财产却拒绝向乙提供治疗费的行为，属于不履行其应尽的扶养义务的行为。乙在离婚时，有权基于此种情况请求损害赔偿，但无权基于此种情况请求多分夫妻共同财产。选项D说法正确。《治安管理处罚法》第四十五条规定，有下列行为之一的，处五日以下拘留或者警告：

（一）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；

（二）遗弃没有独立生活能力的被扶养人的。

14、甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的？（）A.遗赠抚养协议有效

B.协议部分无效，丙可以继承甲的一半遗产

C.协议无效，应按法定继承处理

D.协议有效，应按遗嘱继承处理

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《继承法》第三十一条第一款规定，公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。本题中甲和保姆乙的约定属于遗赠抚养协议，乙在甲生前细心照料甲，乙享有受遗赠的权利，甲和乙之间的遗赠抚养协议有效。

15、兹有四个事例：①张某驾车违章发生交通事故致搭车的李某残疾；②唐某参加王某组织的自助登山活动因雪崩死亡；③吴某与人打赌举重物因用力过猛致残；④何某心情不好邀好友郑某喝酒，郑某畅饮后驾车撞树致死。根据公平正义的法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？（）

A.①张某与李某未形成民事法律关系合意，如让张某承担赔偿责任，是惩善扬恶，显属不当

B.②唐某应自担风险，如让王某承担赔偿责任，有违公平

C.③吴某有完整意思能力，其自担损失，是非清楚

D.④何某虽有召集但未劝酒，无需承担责任，方能兼顾法理与情理

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】本题考核好意施惠、意思表示、民事法律关系。

选项A错误。①中张某让李某搭乘虽未形成民事法律关系，属于好意施惠，但开车过程中应当尽到一般的注意义务，违章驾车导致李某残疾，存在主观过错，导致侵权，应当承担赔偿责任。

选项B正确。②中唐某参加王某组织的自助登山活动，是一种自愿参与的活动，而且因不可抗力导致的死亡，应当风险自负。选项C错误。③中吴某虽然有完整的意思能力，但与之打赌的对方当事人也应当预见到举物过重可能导致吴某受伤，对吴某的受伤存在一定过错，应当承担相应的责任。

选项D错误。④中何某虽未劝酒，但知道郑某畅饮后仍然让其驾车，对郑某的损害存在一定过错，应当承担相应的责任。

16、关于监护，下列哪一表述是正确的？（）

A.甲委托医院照料其患精神病的配偶乙，医院是委托监护人

B.甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间，甲的监护职责全部转移给幼儿园

C.甲丧夫后携幼子乙改嫁，乙的爷爷有权要求法院确定自己为乙的法定监护人

D.市民甲、乙之子丙5周岁，甲乙离婚后对谁担任丙的监护人发生争议，丙住所地的居民委员会有权指定

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】本题考核监护制度。选项A正确。《民通意见》第22条规定，监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。据此可知，甲委托医院照料其患有精神病的配偶乙，医院接受委托，是委托监护人。选项B错误。甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间，监护职责仍然属于甲，并没有转移给幼儿园。选项C错误。《民法通则》第16条第1款规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。据此可知，甲丧夫后虽然携幼子乙改嫁，但甲仍然是乙的监护人，乙的爷爷无权要求法院确定自己为乙的法定监护人。

选项D错误。指定监护只在未成年人是其父母以外的监护人范围内的人争抢担任监护人或互相推诿都不愿意担任监护人的情况下产生。对于丙父母仍健在的情况，那么丙的监护人就是其父母甲和乙，即便是甲、乙离婚了，其监护人仍然是甲和乙，不存在指定监护的问题。只是离婚时应由法院判决谁与丙共同生活的问题。

17、下列哪一情形下，甲对乙不构成胁迫？（）

A.甲说，如不出借1万元，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙构成犯罪

B.甲说，如不将藏獒卖给甲，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙不构成犯罪

C.甲说，如不购甲即将报废的汽车，将公开乙的个人隐私。乙照办

D.甲说，如不赔偿乙撞伤甲的医疗费，则举报乙醉酒驾车。乙照办，甲取得医疗费和慰问金

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核胁迫的构成。所谓胁迫，是指为达到非法目的，采用某种方法造成他人精神上的巨大压力或直接对他人肉体施加暴力的行为。其核心在于“非法目的”。

选项A、B、C中的甲均有非法目的，从事甲所要求的行为并非乙的义务，都构成胁迫。选项D中，乙赔偿撞伤甲的医疗费是法律规定必须承担的责任，甲并没有非法目的，不构成胁迫。

18、甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。乙银行未向甲公司主张过债权，直至2013年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司。2013年5月16日，丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司。下列哪一选项是正确的？（）

A.因乙银行转让债权通知了甲公司，故甲公司不得对丙公司主张诉讼时效的抗辩

B.甲公司债务的诉讼时效从2013年4月15日起中断

C.丁公司债务的诉讼时效从2013年5月16日起中断

D.丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核诉讼时效、债权债务转让中抗辩权之延续。选项A错误。《合同法》第82条规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。本案中，2013年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司，甲公司可以向丙公司主张诉讼时效已过的抗辩。选项B、C错误。甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2010年3月25日起至2011年3月24日止。诉讼时效应当从2011年3月25日起算，截止到2013年3月24日止。期间乙银行未向甲公司主张过债权。2013年3月25日以后，乙银行的债权已过诉讼时效，不可能再导致时效中断的效果。选项D正确。《合同法》第85条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。2013年5月16日，丁公司通过公开竞拍接管了甲公司，属于债权债务的法定转移，此时，丁公司享有甲公司的债权并承担甲公司的债务。因此，债务人丁公司可以向债权人丙公司主张诉讼时效的抗辩。

19、甲、乙和丙于2012年3月签订了散伙协议，约定登记在丙名下的合伙房屋归甲、乙共有。后丙未履行协议。同年8月，法院判决丙办理该房屋过户手续，丙仍未办理。9月，丙死亡，丁为其唯一继承人。12月，丁将房屋赠给女友戊，并对赠与合同作了公证。下列哪一表述是正确的？（）

A.2012年3月，甲、乙按份共有房屋

B.2012年8月，甲、乙按份共有房屋

C.2012年9月，丁为房屋所有人

D.2012年12月，戊为房屋所有人

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】本题考核物权变动。

选项A错误。2012年3月甲、乙、丙三人约定登记在丙名下的合伙房屋归甲、乙共有。该约定虽然有效，但由于房屋没有办理过户登记手续，所有权仍然归丙所有。选项B错误。2012年8月法院判决丙办理该房屋过户手续，丙仍未办理。对此不能按照《物权法》第28条的规定处理，即“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”该条规定是直接针对物权的归属，也就是当事人若因房屋所有权归属问题发生争议，法院判决所有权归其中一方当事人，则判决生效时该当事人享有所有权。本案中，法院判决丙办理该房屋过户手续，是判决丙履行合同，而非直接判决房屋所有权归属。因此，此时房屋所有权人仍然是丙。选项C正确。《物权法》第29条规定，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。据此可知，2012年9月丙死亡，丁为其唯一继承人，法定继承丙的房屋，此时，丁是房屋的所有权人。

选项D错误。2012年12月丁将房屋赠与女友戊，双方虽然对赠与合同作了公证，但未办理房屋过户登记。因此，房屋的所有权人仍然是丁。

20、甲公司为乙公司向银行贷款100万元提供保证，乙公司将其基于与丙公司签订的供货合同而对丙公司享有的100万元债权出质给甲公司作反担保。下列哪一表述是正确的？（）A.如乙公司依约向银行清偿了贷款，甲公司的债权质权仍未消灭

B.如甲公司、乙公司将出质债权转让给丁公司但未通知丙公司，则丁公司可向丙公司主张该债权

C.甲公司在设立债权质权时可与乙公司约定，如乙公司届期不清偿银行贷款，则出质债权归甲公司所有

D.如乙公司将债权出质的事实通知了丙公司，则丙公司可向甲公司主张其基于供货合同而对乙公司享有的抗辩

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核反担保、债权转让。

选项A错误。甲公司为乙公司提供保证担保，乙公司将自己对丙公司的债权出质给甲公司作为反担保，目的是担保甲公司对乙公司追偿权的实现。若乙公司依约向银行清偿了贷款，则甲公司就不会再承担保证责任，那么也就不存在对乙公司的追偿问题。因此，为担保该追偿权实现而设立的反担保也就随之消灭了。选项B错误。《合同法》第80条第1款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。据此可知，若甲公司、乙公司将出质债权转让给丁公司但未通知丙公司的话，丁公司不能向丙公司主张债权。选项C错误。《物权法》第211条规定，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。据此可知，质押合同中的“流质”条款无效。选项D正确。在债权质权的实现时，因债务人未清偿到期债务，质权人直接向第三债务人主张债权，但第三债务人能否以自己与债务人（出质人）之间的抗辩事由对抗质权人，法律并没有明确规定。主流观点认为，债权质押的情况下，债权关系的主体并没有发生变化，第三债务人对出质人的抗辩也可以向质权人主张。

21、甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后，丙公司向银行贷款100万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中40万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余60万元贷款，办理了抵押登记。20日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列哪一表述是正确的？（）

A.如银行主张全部债权，应先拍卖房产实现抵押权

B.如银行主张全部债权，可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权

C.乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权

D.丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】本题考核同一债权多个担保物权并存、同一物上多个担保物权的效力。选项A错误。《担保法解释》第75条第2款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本案中，丙公司向银行贷款100万，甲公司将机器设备抵押给银行，担保其中的40万元贷款，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余的60万元贷款，虽然约定了担保份额，但没有约定顺序。因此，银行可以以任意顺序实现抵押权，而不是必须先拍卖丙公司的房产。选项B错误。抵押合同中明确约定了担保份额，两个抵押物中的任何一个都不足以清偿全部债权，银行若想实现全部的债权，必须拍卖两个抵押物，而不是选择其一。

选项C正确，选项D错误。在同一动产上先设定质权后又设定抵押权的情况下，实现担保物权时以哪个为先的问题，理论上存在不同的观点。国家司法考试辅导用书中给出的观点认为上述情况下，质权的效力应优先于抵押权，无论该抵押权是否办理抵押权登记。据此理论可知，乙公司的质权优先于银行的抵押权，同时也优先于丁公司的抵押权。

22、张某遗失的名表被李某拾得。1年后，李某将该表卖给了王某。再过1年，王某将该表卖给了郑某。郑某将该表交给不知情的朱某维修，因郑某不付维修费与朱某发生争执，张某方知原委。下列哪一表述是正确的？（）A.张某可请求李某返还手表 B.张某可请求王某返还手表

C.张某可请求郑某返还手表

D.张某可请求朱某返还手表

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核拾得遗失物、物权请求权。《物权法》第107条规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。据此可知，遗失物不适用善意取得，遗失物无论辗转于何人之手，所有权人都可以请求返还原物，但理论上通说认为主张返还原物请求的对象是现实占有人。本案中的现实占有人是朱某，李某、王某与郑某都不是遗失物的现实占人。因此，张某只能请求朱某返还手表，请求李某、王某、郑某返还手表的话，将无法实现目的。

23、甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》，由甲、乙分别赔偿丙5万元，甲当即履行。乙赔了1万元，余下4万元给丙打了欠条。乙到期后未履行，丙多次催讨未果，遂持《调解协议书》与欠条向法院起诉。下列哪一表述是正确的？（）A.本案属侵权之债

B.本案属合同之债

C.如丙获得工伤补偿，乙可主张相应免责

D.丙可要求甲继续赔偿4万元

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】本题考核债的分类、债的履行。

选项A错误，选项B正确。甲、乙与丙在交通事故发生后，在交管部门的主持下达成《调解协议书》：由甲、乙分别赔偿丙5万元。甲、乙对丙的债务内容是当事人之间协议的结果，并非直接因交通事故产生的赔偿，因而是合同之债而非侵权之债。

选项C错误。我国《工伤保险条例》与《侵权责任法》都并未明确规定工伤补偿与民事赔偿不可兼得。

选项D错误。甲、乙对丙的赔偿额已经明确约定，甲、乙对丙成立的是按份之债，而非连带之债。因此，若乙不履行，丙无权要求甲赔偿。

24、方某将一行李遗忘在出租车上，立即发布寻物启事，言明愿以2000元现金酬谢返还行李者。出租车司机李某发现该行李及获悉寻物启事后即与方某联系。现方某拒绝支付2000元给李某。下列哪一表述是正确的？（）

A.方某享有所有物返还请求权，李某有义务返还该行李，故方某可不支付2000元酬金

B.如果方某不支付2000元酬金，李某可行使留置权拒绝返还该行李

C.如果方某未曾发布寻物启事，则其可不支付任何报酬或费用

D.既然方某发布了寻物启事，则其必须支付酬金

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核拾得遗失物的返还与领取悬赏的相关规定。选项A错误，选项D正确。《物权法》第109条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。该法第112条第2款规定，权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。据此可知，李某拾得方某遗失的行李，应当返还，方某悬赏寻找，应当按承诺支付悬赏金额。选项B错误。《物权法》第230条第1款规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。据此可知，留置的动产必须是债权人已经“合法占有”的动产，拾得遗失物不属于合法占有，因此不能留置。选项C错误。《物权法》第112条第1款规定，权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。据此可知，即便方某没有悬赏，也应当依法向李某支付必要的费用。

25、李某用100元从甲商场购买一只电热壶，使用时因漏电致李某手臂灼伤，花去医药费500元。经查该电热壶是乙厂生产的。下列哪一表述是正确的？（）A.李某可直接起诉乙厂要求其赔偿500元损失

B.根据合同相对性原理，李某只能要求甲商场赔偿500元损失

C.如李某起诉甲商场，则甲商场的赔偿范围以100元为限

D.李某只能要求甲商场更换电热壶，500元损失则只能要求乙厂承担

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】本题考核产品责任。《侵权责任法》第43条规定，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。据此可知，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。

26、下列哪一情形产生了不当得利之债？（）A.甲欠乙款超过诉讼时效后，甲向乙还款

B.甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款

C.甲向乙支付因前晚打麻将输掉的2000元现金

D.甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核不当得利之债。《民法通则》第92条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。据此可知，不当得利的构成要件为：一方获益，他方受损，获益与受损之间有因果关系，获益没有法律依据。选项A错误。甲欠乙款超过诉讼时效后，乙的实体债权仍然存在，只是程序上胜诉权消灭而已。另外，《民法通则》第138条规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。据此可知，甲自愿还款，乙收下，于法有据。因此，不构成不当得利。选项B错误。《合同法》第208条规定，借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款，甲自愿放弃自己的时效与利息利益，法律并不禁止，不构成不当得利。

选项C错误。甲因赌博向乙支付钱财，赌博是一种违法行为，双方都有不法原因，并不构成不当得利，而是非法所得，应当予以没收。

选项D正确。甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元，甲获益，乙银行受损，有因果关系，没有法律依据，属于不当得利。

27、下列哪一情形会引起无因管理之债？（）

A.甲向乙借款，丙在明知诉讼时效已过后擅自代甲向乙还本付息

B.甲在自家门口扫雪，顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净

C.甲与乙结婚后，乙生育一子丙，甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生

D.甲拾得乙遗失的牛，寻找失主未果后牵回暂养。因地震致屋塌牛死，甲出卖牛皮、牛肉获价款若干

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核无因管理。《民法通则》第93条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。据此可知，无因管理的构成要件包括：客观上管理了他人事务；主观上有为他人管理的意思；没有法定或约定的义务；不违背他人明示或可推知的意思。

选项A错误。甲向乙借款，已过诉讼时效，甲享有时效利益，丙明知诉讼时效已过还擅自代甲向乙还本付息，明显违背了甲的意思，因而不构成无因管理。

选项B错误。甲在自家门口扫雪，顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净，是生活中常见的互助行为，并不产生民事法律关系，不构成无因管理。

选项C错误。甲抚养丙5年后才得知丙并非自己亲生，主观上是履行自己的抚养义务，没有为他人的意思，不构成无因管理。

选项D正确。甲拾得乙遗失的牛，寻找失主未果后牵回暂养，后来因地震致屋塌牛死，甲出卖牛皮、牛肉获价款若干。甲客观上管理了乙的事务，主观有为他人的意思，没有法定或约定的义务，而且无论是暂养还是后来牛死之后出卖牛皮、牛肉的行为都不违反失主的意思，构成无因管理。

28、甲用其拾得的乙的身份证在丙银行办理了信用卡，并恶意透支，致使乙的姓名被列入银行不良信用记录名单。经查，丙银行在办理发放信用卡之前，曾通过甲在该行留下的乙的电话（实为甲的电话）核实乙是否申请办理了信用卡。根据我国现行法律规定，下列哪一表述是正确的？（）

A.甲侵犯了乙的姓名权

B.甲侵犯了乙的名誉权

C.甲侵犯了乙的信用权

D.丙银行不应承担责任

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】本题考核人格权。选项A正确。《民法通则》第99条第1款规定，公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。本案中，甲未经许可，为不正当利益，擅自使用乙的姓名去办理信用卡，属于盗用他人姓名的行为，侵犯了乙的姓名权。选项B错误。《民法通则》第101条规定，公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。据此可知，名誉是民事主体所拥有的良好的社会评价。本案中，甲没有采用侮辱、诽谤等方式导致乙的社会评价降低的情形，因而并不侵犯乙的名誉权。

选项C错误。甲的行为导致乙被列入不良信用记录的名单，对乙的信用确有影响，但我国目前并没有明确规定“信用权”这种人身权类型。

选项D错误。银行在办理信用卡的过程中有审查办卡人身份的义务。本案中，甲冒用乙的姓名办信用卡，银行审查有疏忽，应当承担一定的责任。

29、甲乙夫妻的下列哪一项婚后增值或所得，属于夫妻共同财产？（）A.甲婚前承包果园，婚后果树上结的果实

B.乙婚前购买的1套房屋升值了50万元

C.甲用婚前的10万元婚后投资股市，得利5万元

D.乙婚前收藏的玉石升值了10万元

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】本题考核夫妻共同财产。选项A、B、D错误。《婚姻法解释

（三）》第5条规定，夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。选项A中“果树上结的果实”属于孳息；选项B中与选项D中的“升值”都属于自然增值，都不能认定为夫妻共同财产。

选项C正确。甲用婚前的10万元婚后投资股市，得利5万元，是婚后投资所得，属于夫妻共同财产。

30、甲与乙结婚，女儿丙三岁时，甲因医疗事故死亡，获得60万元赔款。甲生前留有遗书，载明其死亡后的全部财产由其母丁继承。经查，甲与乙婚后除共同购买了一套住房外，另有20万元存款。下列哪一说法是正确的？（）A.60万元赔款属于遗产

B.甲的遗嘱未保留丙的遗产份额，遗嘱全部无效

C.住房和存款的各一半属于遗产

D.乙有权继承甲的遗产

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】本题考核遗产的范围、遗嘱的效力。选项A错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第1条第2款规定，人身损害“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。据此可知，享有医疗事故死亡赔偿金的权利人是受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。因此，死亡赔偿金是对死者近亲属的一种物质赔偿，该赔偿金不属于遗产。选项B错误。《继承法》第19条规定，遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。本案中，甲的遗嘱未保留丙的遗产份额，属于部分无效的遗嘱，而非全部无效。选项C正确。《继承法》第26条第1款规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。本案中，甲与乙婚后购买的住房及20万元存款都是夫妻共有财产，应当先分出一半给乙，其余一半是甲的遗产。

选项D错误。甲生前留有遗书，载明其死亡后的全部财产由其母丁继承，除了为其女丙保留一部分之外，该遗嘱其余部分应认定有效，乙无权继承甲的遗产。

31、张某从银行贷得80万元用于购买房屋，并以该房屋设定了抵押。在借款期间房屋被洪水冲毁。张某尽管生活艰难，仍想方设法还清了银行贷款。对此，周围多有议论。根据社会主义法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？（）A.甲认为，房屋被洪水冲毁属于不可抗力，张某无须履行还款义务。坚持还贷是多此一举

B.乙认为，张某已不具备还贷能力，无须履行还款义务。坚持还贷是为难自己

C.丙认为，张某对房屋的毁损没有过错，且此情况不止一家，银行应将贷款作坏账处理。坚持还贷是一厢情愿

D.丁认为，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭。坚持还贷是严守合约、诚实信用

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】《担保法》第五十八条规定，抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。本题中，抵押房屋因不可抗力灭失，导致银行的抵押权消灭，但不等于银行的债权消灭。银行的抵押权消灭后，银行的债权由有担保的债权变为了无担保的普通债权，张某依然负有向银行偿还贷款的法定义务。张某尽管生活困难，依然坚持还贷的行为，是恪守法律、诚实信用的体现。

32、关于法人，下列哪一表述是正确的？（）A.社团法人均属营利法人

B.基金会法人均属公益法人

C.社团法人均属公益法人

D.民办非企业单位法人均属营利法人

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误。所谓社团法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会为会员之集合，均属社团法人。据此可知，社团法人并不都是营利法人。选项B正确。所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团法人的主要形式就是基金，财团法人只能为公益事业，并不得营利。据此可知，基金会法人都是公益法人。选项C错误。公益法人是指以公益为目的事业的法人。社团法人既可以从事公益事业，如工会，也可以从事营利事业，如公司。据此可知，并不是所有的社团法人均属公益法人。选项D错误。营利法人是指以营利为目的事业的法人，民办非企业单位法人既可以是营利法人，也可以是公益法人。

【提示】社团法人与财团法人、公益法人与营利法人

33、下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？（）A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人

B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用

C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用

D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】对于重大误解的客体，《民通意见》第七十一条规定，行为人因为行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。选项A错误。误解不适用于无权处分行为。选项B错误。并非任何“误”都属于民法上的“误解”。重大误解适用于法律行为而非事实行为，甲的行为系事实行为，构成添附。选项C正确。甲的“误解”系对法律行为性质的认识错误。

选项D错误。“误解”的内容不包括对行为人行为能力的认识。

34、甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（）A.甲的悬赏属于要约

B.甲的悬赏属于单方允诺

C.乙归还电脑的行为是承诺

D.乙送还电脑是义务，不能获得奖金

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】悬赏广告，是指通过广告形式证明对完成广告中规定的特定行为的任何人给付广告中标明的报酬的行为。悬赏广告属于单方允诺，而不是要约，因此行为人完成悬赏广告中的行为也不属于承诺，但是广告人对完成一定行为的人负有给予报酬的义务。【提示】关于悬赏广告的性质，主要有两种观点：单方行为说和合同说（要约说）。《合同法解释二》第三条采纳了“要约说”，而本题采纳了单方行为说。在司法考试中，对于这样有争议的知识点，以出题人的观点为准。

35、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？（）

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。《民法通则》第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。那么对于定有清偿期的债权，自期限届满时起算。选项B错误。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十六条第一款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。据此可知，主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，债权人要求连带保证人承担保证责任的，并不会导致主债权的诉讼时效中断。

选项C正确。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条规定，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。

选项D错误。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十一条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。

36、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？（）

A.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利

B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之

C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误。《物权法》第九十六条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。此处的“管理”是指实际的利用，对于共有物利用方法的选择并不包括在内。

选项B正确。对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用《物权法》第九十七条，该条规定，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人的同意，但共有人之间另有约定的除外。出租较处分为轻，当然可以为之。

选项C错误。出租行为不属于处分行为，而属于收益行为。

选项D错误。改良行为，是指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为。出租行为不属于改良行为。

37、甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？（）

A.将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件

B.如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利

C.如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭

D.乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A表述正确。《物权法》第二百二十八条第一款规定，以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。据此可知，债权质权自信贷征信机构办理出质登记时设立，所以将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件。

选项B表述正确。《物权法》对于债权出质是否通知第三债务人并无规定，学说上认识并不一致。真题观点认为，应收账款质权的设立，应当通知债务人，未通知债务人的，该权利质权的设立不得对抗债务人。

选项C表述正确。如果债务人不知该债权已经设立质权的事实，则债务人向债权人（即权利质权的出质人）清偿的，将发生清偿的法律效果。乙在知情的情况下对甲履行，不能对丙主张债已经消灭。选项D表述错误。应收账款质权设立后，质权人享有保全请求权，乙在得到债权出质的通知后仍进行清偿为恶意，其履行行为无效，质权人仍有权请求其承担给付义务。

38、甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？（）

A.甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人

B.丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权

C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权

D.无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A表述正确。无权占有是指占有人对占有物不享有占有的权利的占有。无权占有分为善意占有和恶意占有。善意占有是占有人不知其无占有的权利的占有；恶意占有是占有人知道其无占有的权利的占有。本题，中甲知道自己没有占有的权利，而依然所为的占有。因此，甲属于恶意的无权占有人。

选项B表述正确。本题中，甲未经乙同意将其停车位出租给丙，甲、丙之间租赁合同的效力为效力待定。在乙拒绝追认之前，甲、丙之间仍然存在直接的合同关系。《物权法》第二百四十一条规定，基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。据此可知，丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权。选项C表述正确，选项D表述错误。《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。所以，乙可以以所有权人身份请求返还原物。占有物返还请求权的依据是《物权法》第二百四十五条第一款的规定，占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物。物的非占有人，即使对占有物有合法的权源，也不得行使该权利。甲侵占乙的占有，将占有物出租后，乙并不享有对丙的占有物返还请求权。甲将占有物出租后，由直接占有人变为间接占有人，乙可以对甲请求让与其对丙的占有物返还请求权。【提示】占有保护请求权与物上请求权虽然类似，但内容不同，占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权的主体，而物上请求权以物权人为请求权主体；占有保护请求权以占有被侵夺为成立要件，物上请求权以他人的无权占有为成立要件。占有保护请求权具体分为占有物返还请求权、占有妨害排除请求权和占有妨害防止请求权。占有物返还请求权必须由占有人行使，非占有人，纵使对于占有物有合法权源，也不得行使。

39、甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的？（）

A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权

C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权

D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

单选题 【正确答案】 B 【答案解析】选项A错误，选项B正确。本题中，甲和乙之间明确约定，乙只有在支付全部价款之后，甲才将所有权转移给乙。因此，在分期付款期间，乙不能取得汽车的所有权。选项C、D错误。甲在分期付款期间又将该车卖给丙，因为甲对该车拥有所有权，所以丙可以依甲的指示交付取得汽车的所有权，而不是依据善意取得制度取得汽车的所有权。

40、甲将某物出售于乙，乙转售于丙，甲应乙的要求，将该物直接交付于丙。下列哪一说法是错误的？（）

A.如仅甲、乙间买卖合同无效，则甲有权向乙主张不当得利返还请求权

B.如仅乙、丙间买卖合同无效，则乙有权向丙主张不当得利返还请求权

C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲无权向丙主张不当得利返还请求权

D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效，甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、B说法正确。甲应乙的要求，将该物直接交付于丙，其所有权不是由甲直接移转给丙，而是该物的所有权由甲移转给乙，再由乙移转给丙。换言之，乙从甲处取得所有权（甲向乙给付），丙从乙处取得所有权（乙向丙给付）。甲与丙之间并无给付关系。若甲、乙间买卖合同无效，甲可对乙主张不当得利返还。若乙、丙间买卖合同无效，乙可对丙主张不当得利返还。

选项C说法错误。如甲乙之间合同、乙丙之间合同均无效，则丙的受领失去法律依据，甲可以向丙主张不当得利返还请求权。

选项D说法正确。如果甲依据甲乙之间合同无效而选择向乙主张不当得利返还请求权当然亦可，同理，乙也可因乙丙之间合同无效向丙主张不当得利返还请求权。

41、甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的？（）A.乙将甲送往医院的行为属于无因管理

B.丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为

C.丙应当承担甲小孩的医疗费

D.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】无因管理、个人劳务致人损害

【解析】选项A正确。无因管理，是指没有法律规定或者约定的义务而为他人管理事务。依据《民法通则》第九十三条的规定，无因管理的成立要件有：管理他人事务；有为他人利益的意思；无法律上的原因。本题中，甲聘请乙负责照看小孩，乙在甲昏迷时将其送往医院，乙对甲没有法定的或约定的义务，因此乙将甲送往医院的行为，构成无因管理。

选项B错误。本题中，乙将甲的小孩委托给丁照看，丁是基于委托合同而照看小孩，因此丁照看小孩的行为不属于无因管理，同时，丁在照看小孩的过程中，因为疏于照顾而致使甲的小孩受伤，属于不作为的侵权。选项C、D错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。本题中，丁替乙照看甲的小孩属于无他人无偿提供劳务的行为，因丁的一般过失致甲的小孩受伤的，由被帮工人乙承担赔偿责任。

42、甲在乙寺院出家修行，立下遗嘱，将下列财产分配给女儿丙：乙寺院出资购买并登记在甲名下的房产；甲以僧人身份注册的微博账号；甲撰写《金刚经解说》的发表权；甲的个人存款。甲死后，在遗产分割上乙寺院与丙之间发生争议。下列哪一说法是正确的？（）A.房产虽然登记在甲名下，但甲并非事实上所有权人，其房产应归寺院所有

B.甲以僧人身份注册的微博账号，目的是为推广佛法理念，其微博账号应归寺院所有

C.甲撰写的《金刚经解说》属于职务作品，为保护寺院的利益，其发表权应归寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，个人存款应属寺院财产，为维护宗教事业发展，其个人存款应归寺院所有

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确。真题观点认为，登记在甲名下的房产，是由乙寺院出资购买的，因此不属于甲的遗产，其房产应当归寺院所有。

选项B错误。甲以僧人身份注册的微博账号，属于与人身有关的权利，不应归寺院所有。选项C错误。甲撰写的《金刚经解说》不属于职务作品，其发表权可以由其继承人继承。选项D错误。甲的个人存款属于其个人财产，应当由其继承人予以继承。

43、甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的？（）A.乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻共同财产

B.乙有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿

C.乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同财产

D.乙有权请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A说法正确。《婚姻法解释

（三）》第四条规定，婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：

（一）一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；

（二）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。选项B说法正确，选项C说法错误。《婚姻法》第四十六条第（四）项规定，虐待、遗弃家庭成员导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。本题中，乙患重大疾病需要医治，甲对乙负有扶养义务，甲保管夫妻共同财产却拒绝向乙提供治疗费的行为，属于不履行其应尽的扶养义务的行为。乙在离婚时，有权基于此种情况请求损害赔偿，但无权基于此种情况请求多分夫妻共同财产。选项D说法正确。《治安管理处罚法》第四十五条规定，有下列行为之一的，处五日以下拘留或者警告：

（一）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；

（二）遗弃没有独立生活能力的被扶养人的。

44、甲与保姆乙约定：甲生前由乙照料，死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国，与乙一起照料甲，半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人，且尽了义务，主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的？（）A.遗赠抚养协议有效

B.协议部分无效，丙可以继承甲的一半遗产

C.协议无效，应按法定继承处理

D.协议有效，应按遗嘱继承处理

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《继承法》第三十一条第一款规定，公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。本题中甲和保姆乙的约定属于遗赠抚养协议，乙在甲生前细心照料甲，乙享有受遗赠的权利，甲和乙之间的遗赠抚养协议有效。

45、薛某驾车撞死一行人，交警大队确定薛某负全责。鉴于找不到死者亲属，交警大队调处后代权利人向薛某预收了6万元赔偿费，商定待找到权利人后再行转交。因一直未找到权利人，薛某诉请交警大队返还6万元。根据社会主义法治理念公平正义要求和相关法律规定，下列哪一表述是正确的？（）

A.薛某是义务人，但无对应权利人，让薛某承担赔偿义务，违反了权利义务相一致的原则

B.交警大队未受损失而保有6万元，形成不当得利，应予退还

C.交警大队代收6万元，依法行使行政职权，与薛某形成合法有效的行政法律关系，无须退还

D.如确实未找到权利人，交警大队代收的6万元为无主财产，应收归国库

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。薛某驾车撞死一人，按照法律规定其应向死者家属支付相应的赔偿费用。因此，薛某履行义务并非没有对应的权利人，而是没有具体确定的权利主体，不存在违反权利义务相一致原则的问题。选项B、C错误。《交通事故处理工作规范》第七十四条规定，对未知名死者的人身损害赔偿，其身份暂按城镇居民计算，年龄暂按法医鉴定报告的大约年龄段取中间年龄计算。核查出未知名尸体身份后，按照实际身份、年龄重新计算。公安机关交通管理部门应当将其所得赔偿费交付有关部门保存，其损害赔偿权利人确认后，通知有关部门交付损害赔偿权利人。据此可知，交警大队与薛某之间不存在行政法律关系，交警大队代收6万元赔款的行为不属于不当得利，无需退还。

选项D正确。侵犯他人权益应当承担赔偿责任，在没有具体权利人的情况下，由国家有关机关代为行使权利，将收取的赔偿金上交国库，更有利于对义务主体责任的落实，从而强化人们在日常生活中对他人的注意义务，有利于实现社会公共利益。从民法公序良俗的基本原则来看，在义务主体的个人利益与社会公共利益发生冲突的时候，应当注重保护社会公共利益，因此司法部采用D答案更符合民法的基本原则和精神。

46、张某和李某达成收养协议，约定由李某收养张某6岁的孩子小张；任何一方违反约定，应承担违约责任。双方办理了登记手续，张某依约向李某支付了10万元。李某收养小张1年后，因小张殴打他人赔偿了1万元，李某要求解除收养协议并要求张某赔偿该1万元。张某同意解除但要求李某返还10万元。下列哪一表述是正确的？（）A.李某、张某不得解除收养关系 B.李某应对张某承担违约责任

C.张某应赔偿李某1万元

D.李某应返还不当得利

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。《收养法》第二十六条第一款规定，收养人在被收养人成年以前，不得解除收养关系，但收养人、送养人双方协议解除的除外，养子女年满十周岁以上的，应当征得本人同意。据此可知，收养关系可以解除，李某、张某双方通过可以协议解除收养关系。

选项B错误。《合同法》第二条第二款规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。据此可知，收养关系不受《合同法》调整，当事人违约的不承担违约责任。

选项C错误。《民法通则》第一百三十三条第一款规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。《收养法》第二十三条规定，自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。据此可知，在收养关系存续期间，李某为小张的监护人，小张因侵权给他人造成的损害，应由其监护人承担赔偿责任。因此，1万元应由李某承担，张某无需赔偿李某。选项D正确。《民法通则》第九十二条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。在本案中，张某根据收养协议的约定向李某支付了10万元，但该收养协议在一年后就被解除了，李某取得该10万元所依附的合法依据已经不复存在。因此，其应向张某返还不当得利。

47、甲公司和乙公司在前者印制的标准格式《货运代理合同》上盖章。《货运代理合同》第四条约定：“乙公司法定代表人对乙公司支付货运代理费承担连带责任。”乙公司法定代表人李红在合同尾部签字。后双方发生纠纷，甲公司起诉乙公司，并要求此时乙公司的法定代表人李蓝承担连带责任。关于李蓝拒绝承担连带责任的抗辩事由，下列哪一表述能够成立？（）

A.第四条为无效格式条款

B.乙公司法定代表人未在第四条处签字

C.乙公司法定代表人的签字仅代表乙公司的行为

D.李蓝并未在合同上签字

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。《合同法》第四十条规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本题中，《货运代理合同》第四条的约定不存在《合同法》规定的无效的情况，因此，该条的约定合法有效。选项B错误。乙公司的法定代表人不需要单独在第四条处签字，只需要在合同尾部签字即有效。

选项C错误。乙公司法定代表人的签字既代表公司，也代表自己。

选项D正确。本案中，李红在合同尾部的签名可以认定为系根据合同要求作为法定代表人代表乙公司签字，同时也可以认定为系李红个人对合同内容中连带责任的确认。但李红个人对合同中关于连带责任的确认仅对李红有效，不能推及到所有的法定代表人。当纠纷诉至法院时，乙公司的法定代表人已经变更为李蓝，而李蓝本人并未在合同上签字，因此，不能因前法定代表人李红的签字而确认李蓝本人的连带责任。

48、宗某患尿毒症，其所在单位甲公司组织员工捐款20万元用于救治宗某。此20万元存放于专门设立的账户中。宗某医治无效死亡，花了15万元医疗费。关于余下5万元，下列哪一表述是正确的？（）A.应归甲公司所有

B.应归宗某继承人所有

C.应按比例退还员工

D.应用于同类公益事业

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】甲公司组织员工为救治宗某募捐，此是一项公益募捐活动。一般公益募捐涉及三方主体：募捐人、受益人和捐款人。在本题中，甲公司是募捐人，宗某是受益人，甲公司的员工是捐款人。

选项A错误。募捐人是发起人，他可以对募捐款进行保管、监督支配，但对募捐款不享有所有权。因此，余下的5万元不应归甲公司所有。

选项B错误。从捐款的目的来看，公益捐助的目的是为了扶贫济困，而不是从捐款中谋取利益。捐款的用途一旦达到或被救助者因医治无效而死亡后，如果受益人或其继承人将剩余款项据为己有的话，则违背了捐款人的意愿，也违背了公平原则和公序良俗。因此，受益人或其继承人不应享有捐款余额的所有权。

选项C错误。募捐行为可以看作是附条件的赠与合同，捐赠人将财产捐赠出去，就与那笔财产再无所有权关系了，即使存在捐款余额，捐赠人也没有权利将余额要回。因此，余下的5万元不应归还给员工。选项D正确。《公益事业捐赠法》第三条规定，本法所称公益事业是指非营利的下列事项：

（一）救助灾害、救济贫困、扶助残疾人等困难的社会群体和个人的活动；

（二）教育、科学、文化、卫生、体育事业；

（三）环境保护、社会公共设施建设；

（四）促进社会发展和进步的其他社会公共和福利事业。该法第五条规定，捐赠财产的使用应当尊重捐赠人的意愿，符合公益目的，不得将捐赠财产挪作他用。即捐赠财产必须用于公益事业。在该笔捐款用途已经特定化的前提下，其实人们已经知道该笔捐款应用于何处，怀着这样的预期，应将剩余的5万元捐款用于同类的公益事业。

49、甲公司向乙公司催讨一笔已过诉讼时效期限的10万元货款。乙公司书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本公司本无义务偿还，但鉴于双方的长期合作关系，可偿还3万元。”甲公司遂向法院起诉，要求偿还10万元。乙公司接到应诉通知后书面回函甲公司称：“既然你公司起诉，则不再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的？（）A.乙公司的书面答复意味着乙公司需偿还甲公司3万元

B.乙公司的书面答复构成要约

C.乙公司的书面回函对甲公司有效

D.乙公司的书面答复表明其丧失了10万元的时效利益

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确，选项D错误。《民法通则》第一百三十八条规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。本题中，在诉讼时效期间届满后，乙公司向甲公司以书面形式作出“愿意偿还3万元”的意思表示，则意味着这“3万元”不再受上述时效的限制，乙公司需要向甲公司偿还3万元。选项B错误。《合同法》第十四条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

（一）内容具体确定；

（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。本题中，乙的书面答复并没有订立合同的意图，不构成要约。选项C错误。乙公司已经通过书面答复同意清偿3万元的债务，这3万元的时效利益已经放弃，因此，书面回函称不再偿还任何货款对甲公司不发生效力。

50、甲公司欠乙公司货款100万元，先由甲公司提供机器设备设定抵押权、丙公司担任保证人，后由丁公司提供房屋设定抵押权并办理了抵押登记。甲公司届期不支付货款，下列哪一表述是正确的？（）

A.乙公司应先行使机器设备抵押权

B.乙公司应先行使房屋抵押权

C.乙公司应先行请求丙公司承担保证责任

D.丙公司和丁公司可相互追偿

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。据此可知，乙公司应先行使机器设备抵押权。丙公司提供的是人保，丁公司提供的是物保，根据通说观点，物保与人保之间不可以相互追偿。

51、张某拾得王某的一只小羊拒不归还，李某将小羊从张某羊圈中抱走交给王某。下列哪一表述是正确的？（）

A.张某拾得小羊后因占有而取得所有权

B.张某有权要求王某返还占有

C.张某有权要求李某返还占有

D.李某侵犯了张某的占有

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A、B错误。《物权法》第一百零九条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。据此可知，拾得人不能因拾得而取得遗失物的所有权，失主（王某）有权请求拾得人返还遗失物及孳息。

选项C错误，选项D正确。占有是一种既成事实，即使这种事实与其他当事人的权利相抵触，也不应该再受到非法行为的侵害。对占有的保护，就是对社会安宁、稳定的保护。因此，李某将小羊从张某羊圈中抱走的行为侵犯了张某的占有。但李某随即将小羊交给了原所有人王某，则张某不能再向李某主张占有物返还请求权。

52、甲公司与乙公司达成还款计划书，约定在2012年7月30日归还100万元，8月30日归还200万元，9月30日归还300万元。丙公司对三笔还款提供保证，未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延3个月，丙公司对此不知情。乙公司一直未还款，甲公司仅于2013年3月15日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任，下列哪一表述是正确的？（）

A.丙公司保证担保的主债权为300万元

B.丙公司保证担保的主债权为500万元

C.丙公司保证担保的主债权为600万元

D.因延长还款期限未经保证人同意，丙公司不再承担保证责任

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《担保法》第二十六条第一款规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本题中，未约定保证期间，则保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。另外，《担保法解释》第三十条第二款规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。本题中，甲公司与乙公司将主合同履行期限顺延了3个月，但未征得保证人丙公司的同意。因此，三笔债务的保证期间仍为原来的保证期间。第一笔，应于2012年7月30日归还的100万元，保证期间于2013年1月底届满；第二笔，应于2012年8月30日归还的200万元，保证期间于2013年2月底届满；第三笔，应于2012年9月30日归还的300万元，保证期间于2013年3月底届满。甲公司于2013年3月15日才向丙公司主张保证责任，此时对于前两笔债务来讲，已经过了保证期间，根据《担保法》第二十六条第二款的规定，保证人已免除了保证责任。因此，此时丙公司只需为最后一笔债务（300万元）承担保证责任。

53、张某从甲银行分支机构乙支行借款20万元，李某提供保证担保。李某和甲银行又特别约定，如保证人不履行保证责任，债权人有权直接从保证人在甲银行及其支行处开立的任何账户内扣收。届期，张某、李某均未还款，甲银行直接从李某在甲银行下属的丙支行账户内扣划了18万元存款用于偿还张某的借款。下列哪一表述是正确的？（）A.李某与甲银行关于直接在账户内扣划款项的约定无效

B.李某无须承担保证责任

C.乙支行收回20万元全部借款本金和利息之前，李某不得向张某追偿

D.乙支行应以自己的名义向张某行使追索权

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。根据民法理论，民事主体双方享有意思自治权利，在不违背法律规定的前提下，意思表示真实有效，达成合意的，应当认为合法有效。选项B错误。《担保法》第三十条规定，有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：

（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；

（二）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。该法第二十六条第二款规定，在合同约定的保证期间和法定的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本题中，李某不存在免责事由，应当承担保证责任。选项C错误。《担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。据此可知，只要保证人李某向乙支行承担了保证责任，就有权向债务人张某追偿，而不必非要等到乙支行收回20万元的全部借款本息之后才能行使追偿权。

选项D正确。根据《民事诉讼法》第四十八条和《民诉意见》第四十条第（六）项的规定，中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构，可以作为民事诉讼的当事人。据此可知，乙支行应以自己的名义向张某行使追索权。

54、甲的房屋与乙的房屋相邻。乙把房屋出租给丙居住，并为该房屋在A公司买了火灾保险。某日甲见乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受损，遂率家人救火，火势得到及时控制，但甲被烧伤住院治疗。下列哪一表述是正确的？（）

A.甲主观上为避免自家房屋受损，不构成无因管理，应自行承担医疗费用

B.甲依据无因管理只能向乙主张医疗费赔偿，因乙是房屋所有人

C.甲依据无因管理只能向丙主张医疗费赔偿，因丙是房屋实际使用人

D.甲依据无因管理不能向A公司主张医疗费赔偿，因甲欠缺为A公司的利益实施管理的主观意思

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。根据民法相关理论，为他人利益，兼为自己利益而管理的，仍可在为他人利益范围内成立无因管理。选项B、C错误。《民法通则》第九十三条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。据此可知，甲有权依据无因管理向受益人主张医疗费赔偿，而本题中的受益人包括乙和丙。选项D正确。成立无因管理的主观要件是“为了避免他人利益受损”，此要件要求管理人的管理以为他人谋利为目的。本题中，甲并不知道此房屋投有保险，一般人也不会想到该房投有保险，不能推定其有为保险公司管理的主观意思，因此甲欠缺为A公司利益管理的主观要件，不构成对A公司的无因管理。

55、甲电器销售公司的安装工人李某在为消费者黄某安装空调的过程中，不慎从高处掉落安装工具，将路人王某砸成重伤。李某是乙公司的劳务派遣人员，此前曾多次发生类似小事故，甲公司曾要求乙公司另派他人，但乙公司未予换人。下列哪一选项是正确的？（）A.对王某的赔偿责任应由李某承担，黄某承担补充责任

B.对王某的赔偿责任应由甲公司承担，乙公司承担补充责任

C.甲公司与乙公司应对王某承担连带赔偿责任

D.对王某的赔偿责任承担应采用过错责任原则

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】《侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本题中，李某作为派遣员工工作期间造成他人损害，应当由用工单位甲公司承担侵权责任，同时，甲公司曾因类似小事故要求乙公司另派他人，但乙公司未予更换，即派遣单位也有过错，乙公司应当承担补充责任。另外，对王某的赔偿责任承担应采用无过错责任原则，而非过错责任原则。

56、欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的？（）A.欣欣医院构成违约行为和侵权行为

B.欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金

C.洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权

D.欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A说法正确。本题中，欢欢与欣欣美容院之间存在服务合同关系，合同内容是实施隆鼻手术。美容院在实施隆鼻手术过程中因自身过错导致欢欢面部感染并留下疤痕，侵犯了欢欢的人身权，同时也构成之前美容合同的违约。因此，欣欣医院的行为既构成违约，也构成侵权。选项B说法正确。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定，精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。本题中，欢欢已因美容院侵权诉诸法院，要求赔偿医疗费并主张精神损害赔偿后死亡，符合精神损害赔偿金可以继承的条件。因此，欢欢的继承人可以继承美容院对欢欢支付的精神损害赔偿金。选项C说法正确，选项D说法错误。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第三条第（一）项规定，以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉，其近亲属因此遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本题中，洋洋杜撰欢欢吸毒过量致死导致欢欢名誉权受损，其近亲属因此遭受精神痛苦的，应当以自己的名义对此提起侵权之诉。

57、甲（男）、乙（女）结婚后，甲承诺，在子女出生后，将其婚前所有的一间门面房，变更登记为夫妻共同财产。后女儿丙出生，但甲不愿兑现承诺，导致夫妻感情破裂离婚，女儿丙随乙一起生活。后甲又与丁（女）结婚。未成年的丙因生重病住院急需医疗费20万元，甲与丁签订借款协议从夫妻共同财产中支取该20万元。下列哪一表述是错误的？（）A.甲与乙离婚时，乙无权请求将门面房作为夫妻共同财产分割

B.甲与丁的协议应视为双方约定处分共同财产

C.如甲、丁离婚，有关医疗费按借款协议约定处理

D.如丁不同意甲支付医疗费，甲无权要求分割共有财产

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A说法正确。《婚姻法》第十八条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：

（一）一方的婚前财产；

（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；

（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；

（四）一方专用的生活用品；

（五）其他应当归一方的财产。本题中，甲、乙在婚姻存续期间未按照约定将门面房的产权变更为夫妻共同财产，其仍属于甲的婚前个人财产。因此，在离婚时乙无权请求将门面房作为夫妻共同财产进行分割。选项B、C说法正确。《婚姻法解释

（三）》第十六条规定，夫妻之间订立借款协议，以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的，应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为，离婚时可按照借款协议的约定处理。据此可知，甲与丁的协议应视为双方约定处分共同财产，如甲、丁离婚，有关医疗费按借款协议约定处理。选项D说法错误。《婚姻法解释

（三）》第四条规定，婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：

（一）一方有隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产或者伪造夫妻共同债务等严重损害夫妻共同财产利益行为的；

（二）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。据此可知，若丁不同意甲支付医疗费，甲可以要求分割共有财产。

58、甲有乙、丙和丁三个女儿。甲于2013年1月1日亲笔书写一份遗嘱，写明其全部遗产由乙继承，并签名和注明年月日。同年3月2日，甲又请张律师代书一份遗嘱，写明其全部遗产由丙继承。同年5月3日，甲因病被丁送至医院急救，甲又立口头遗嘱一份，内容是其全部遗产由丁继承，在场的赵医生和李护士见证。甲病好转后出院休养，未立新遗嘱。如甲死亡，下列哪一选项是甲遗产的继承权人？（）A.乙

B.丙

C.丁

D.乙、丙、丁

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。据此可知，代书遗嘱必须有两个见证人在场。而在本题中，甲只请了张律师一人代书，没有其他见证人。因此，该代书遗嘱无效。另外，该条第五款规定，遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。本题中，甲在危急情况解除后，未用书面或录音形式立遗嘱。因此，之前的口头遗嘱无效。所以，最后有效的遗嘱只有甲在2013年1月1日订立的自书遗嘱，即全部遗产由乙继承。

59、甲以自己的名义，用家庭共有财产捐资设立以资助治疗麻风病为目的的基金会法人，由乙任理事长。后因对该病的防治工作卓有成效使其几乎绝迹，为实现基金会的公益性，现欲改变宗旨和目的。下列哪一选项是正确的？（）A.甲作出决定即可，因甲是创始人和出资人

B.乙作出决定即可，因乙是法定代表人

C.应由甲的家庭成员共同决定，因甲是用家庭共有财产捐资的 D.应由基金会法人按照程序申请，经过上级主管部门批准

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】《基金会管理条例》第十条第二款的规定，基金会章程中应当载明设立宗旨和公益活动的业务范围。该条例第十五条第二款规定，基金会修改章程，应当征得其业务主管单位的同意，并报登记管理机关核准。据此可知，基金会法人若欲改变其宗旨和目的，须经上级主管部门批准。

60、甲以23万元的价格将一辆机动车卖给乙。该车因里程表故障显示行驶里程为4万公里，但实际行驶了8万公里，市值为16万元。甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。乙的下列哪一请求是错误的？（）A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同

B.请求甲减少价款至16万元

C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销

D.请求甲承担缔约过失责任

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、B说法正确。《合同法》第五十四条第二、三款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。据此可知，乙以甲欺诈为由请求法院变更合同的，法院不得撤销，且乙可以请求法院将合同的价款变更为市价16万元。

选项C说法错误。根据《合同法》第五十四条第一款第（一）项的规定，合同因重大误解订立的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。据此可知，以重大误解为由请求撤销合同的，该种撤销权须通过法院或仲裁机构来行使。

选项D说法正确。缔约过失责任，是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益的损失，依法应承担的民事责任。《合同法》第四十二条对此作了规定，即当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：

（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。据此可知，甲故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，乙可以请求甲承担缔约过失责任。

61、张某和李某设立的甲公司伪造房产证，以优惠价格与乙企业（国有）签订房屋买卖合同，以骗取钱财。乙企业交付房款后，因甲公司不能交房而始知被骗。关于乙企业可以采取的民事救济措施，下列哪一选项是正确的？（）A.以甲公司实施欺诈损害国家利益为由主张合同无效

B.只能请求撤销合同

C.通过乙企业的主管部门主张合同无效

D.可以请求撤销合同，也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A、C错误。《合同法》第五十二条第（一）项规定，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。此处的“国家利益”指的是国家的政治利益、军事利益、经济利益及一般的安全利益，国有企业的利益不属于国家利益。因此，甲公司与乙企业（国有）订立的合同，并未损害国家利益，乙企业不能以“甲公司实施欺诈损害国家利益”为由主张该合同无效。选项B错误，选项D正确。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。该法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此可知，乙企业可以欺诈为由请求法院变更或者撤销该房屋买卖合同，也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任。

62、甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过50万元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的？（）A.均无效，因陈某的父母拒绝追认

B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要

C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力

D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】双方民事法律行为，是当事人双方意思表示一致才能成立的民事法律行为。这类民事法律行为的特点是：必须有当事人双方的意思表示，而且必须相互结合、彼此一致。委托合同是双方法律行为，须双方意思表示一致才能成立、生效。本案中，陈某年仅15周岁，为限制民事行为能力人。根据《合同法》第四十七条第一款的规定，其订立的合同，须经法定代理人追认后才有效。因此，本案中的委托合同因陈某的父母拒绝追认而无效。单方民事法律行为，是仅由一方意思表示就能成立的民事法律行为。这类行为的特点是不需要相对人的同意，该行为即告成立。代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效。

63、甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的？（）

A.甲有权提出更正登记

B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户

C.《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系

D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确。《物权法》第十九条第一款规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。本案中，甲、乙签订的《协议》中明确约定“乙代甲购房”，且购房的首付款和月供都是甲出的。因此，甲才是该房屋的实际产权人，根据《物权法》第十九条第一款的规定，甲有权提出更正登记。选项B错误。甲是房屋的实际产权人，其有权请求乙过户。

选项C错误。甲、乙签订的《协议》为代购关系，而非借款购房关系。选项D错误。《物权法》第一百零六条第一款规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

（二）以合理的价格转让；

（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。据此可知，若丙不知甲、乙之间的《协议》，乙将房屋过户给丙时，丙即构成善意取得，无须等丙支付合理房款后才构成善意取得。

64、甲将一套房屋转让给乙，乙再转让给丙，相继办理了房屋过户登记。丙翻建房屋时在地下挖出一瓷瓶，经查为甲的祖父埋藏，甲是其祖父唯一继承人。丙将该瓷瓶以市价卖给不知情的丁，双方钱物交割完毕。现甲、乙均向丙和丁主张权利。下列哪一选项是正确的？（）

A.甲有权向丙请求损害赔偿

B.乙有权向丙请求损害赔偿

C.甲、乙有权主张丙、丁买卖无效

D.丁善意取得瓷瓶的所有权

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】选项A正确，选项B错误。埋藏物，是指包藏于他物之中，不容易从外部发现的物。埋藏物是有主物，而非无主物。在埋藏物被发现后，如果埋藏该物的人或者其继承人能够证明其合法的所有权或者继承权时，应当将发现的埋藏物交还给埋藏该物的人或者其继承人，以保护合法财产权利。本案中，瓷瓶是甲的祖父埋藏的，甲是其祖父的唯一继承人。因此，瓷瓶应归甲所有，丙将瓷瓶据为己有并卖给丁的行为损害了甲的合法权益，甲有权向丙请求损害赔偿。选项C错误。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条第一款规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。据此可知，虽然丙属于无权处分，但丙与丁之间的买卖合同有效。选项D错误。《物权法》第一百一十四条规定，拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的，参照拾得遗失物的有关规定。文物保护法等法律另有规定的，依照其规定。据此可知，发现埋藏物参照拾得遗失物的有关规定，不适用善意取得制度。因此，丁不能善意取得瓷瓶的所有权。

65、乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并签订质权合同。甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木。乙将红木交付与丙。下列哪一说法是正确的？（）A.甲乙之间的担保合同无效

B.红木已交付，丙取得质权

C.丙经甲的授权而占有，甲取得质权

D.丙不能代理甲占有红木，因而甲未取得质权

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。根据《物权法》的规定，质押合同自签订生效。因此，甲、乙之间的担保合同有效。选项B错误。《物权法》第二百一十条第一款规定，设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。本案中，乙与丙之间不存在质押关系，也未订立书面的质押合同，丙仅是依甲的委托代其占有质物而已。因此，丙未取得质权。选项C正确，选项D错误。《物权法》第二百一十二条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。本案中，丙经甲的授权而占有质物，属于基于占有媒介关系完成的现实交付。因此，甲已取得质权。

66、甲去购买彩票，其友乙给甲10元钱让其顺便代购彩票，同时告知购买号码，并一再嘱咐甲不要改变。甲预测乙提供的号码不能中奖，便擅自更换号码为乙购买了彩票并替乙保管。开奖时，甲为乙购买的彩票中了奖，二人为奖项归属发生纠纷。下列哪一分析是正确的？（）

A.甲应获得该奖项，因按乙的号码无法中奖，甲、乙之间应类推适用借贷关系，由甲偿还乙10元 B.甲、乙应平分该奖项，因乙出了钱，而甲更换了号码

C.甲的贡献大，应获得该奖项之大部，同时按比例承担彩票购买款

D.乙应获得该奖项，因乙是委托人

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】《民法通则》第六十三条第二款规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。该法第六十六条第一款规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。本案中，乙委托甲代其购买彩票，且甲代乙购买彩票后并替乙保管。说明甲、乙之间成立委托代理关系，该代理行为的法律后果归乙。另外，甲擅自更换乙指定的彩票号码的行为属于无权代理中越权代理，事后乙进行了追认。因此，彩票所中奖金应归乙所有。

67、甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用说明书；收到二期房款后，将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后，乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的？（）

A.甲的做法正确，因乙公司未完全履行义务

B.甲不应行使先履行抗辩权，而应行使不安抗辩权，因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性

C.甲可主张解除合同，因乙公司未履行义务

D.甲不能行使先履行抗辩权，因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误，选项D正确。《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。此条是关于先履行抗辩权的规定。这里提到的“债务”，首先应为主给付义务。但在从给付义务的履行与合同目的的实现具有密切关系时，应认为它与主给付义务之间有牵连关系，可产生先履行抗辩权。本案中，交付房屋为主给付义务，交付房屋使用说明书为从给付义务，且该从给付义务的履行与合同目的的实现没有密切关系。因此，甲不能行使先履行抗辩权。

选项B错误。不安抗辩权的行使者是负有先履行义务的一方，本案中，甲先交付首期房款，乙公司交付房屋和房屋使用说明书，后甲再交付二期房款，乙公司将房屋过户给甲。甲以乙公司未立即交付房屋使用说明书为由拒绝支付二期房款，在此顺序中，甲是后履行义务一方，不能行使不安抗辩权。选项C错误。《合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；

（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；

（五）法律规定的其他情形。本案中，乙未向甲交付房屋使用说明书，不构成对主要债务的不履行。因此，甲不能主张解除合同。68、胡某与黄某长期保持同性恋关系，胡某创作同性恋题材的小说发表。后胡某迫于父母压力娶陈某为妻，结婚时陈某父母赠与一套房屋，登记在陈某和胡某名下。婚后，胡某收到出版社支付的小说版税10万元。此后，陈某得知胡某在婚前和婚后一直与黄某保持同性恋关系，非常痛苦。下列哪一说法是正确的？（）

A.胡某隐瞒同性恋重大事实，导致陈某结婚的意思表示不真实，陈某可请求撤销该婚姻

B.陈某受欺诈而登记结婚，导致陈某父母赠与房屋意思表示不真实，陈某父母可撤销赠与

C.该房屋不属于夫妻共同财产

D.10万元版税属于夫妻共同财产

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。《婚姻法》第十一条规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。据此可知，仅因受胁迫结婚时，才可请求撤销婚姻。本案中，胡某隐瞒同性恋的事实，不属于可撤销婚姻的法定事由。选项B错误。《合同法》第一百九十二条第一款规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：

（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；

（二）对赠与人有扶养义务而不履行；

（三）不履行赠与合同约定的义务。据此可知，胡某隐瞒同性恋重大事实不属于赠与合同的法定撤销事由。选项C错误。《婚姻法解释

（三）》第七条第一款规定，婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。本案中，房屋产权登记在了陈某和胡某名下，因此，属于夫妻共同财产。选项D正确。《婚姻法解释

（二）》第十二条规定，婚姻法第十七条第三项规定的“知识产权的收益”，是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。《婚姻法》第十七条第（三）项规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权的收益，归夫妻共同所有。据此可知，胡某创作的小说虽然是在婚前发表的，但版税是在其婚后获得的。因此，该10万元版税属于夫妻共同财产。

69、老夫妇王冬与张霞有一子王希、一女王楠，王希婚后育有一子王小力。王冬和张霞曾约定，自家的门面房和住房属于王冬所有。2012年8月9日，王冬办理了公证遗嘱，确定门面房由张霞和王希共同继承。2013年7月10日，王冬将门面房卖给他人并办理了过户手续。2013年12月，王冬去世，不久王希也去世。关于住房和出售门面房价款的继承，下列哪一说法是错误的？（）A.张霞有部分继承权

B.王楠有部分继承权

C.王小力有部分继承权

D.王小力对住房有部分继承权、对出售门面房的价款有全部继承权

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A、B说法正确。《继承法》第十条第一款规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。如果被继承人的子女在继承开始后遗产分割前死亡的，则其应该继承的遗产份额转由其合法继承人继承，这是转继承。本案中，王冬与张霞的约定，住房属于王冬个人财产。因此，王冬去世后，住房为其遗产，由其法定继承人王希、王楠、张霞继承。因王希在王冬去世不久也去世，因此，本属于王希的那部分遗产由其子王小力转继承。选项C说法正确，选项D说法错误。《继承法意见》第三十九条规定，遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失，部分灭失或所有权转移、部分转移的，遗嘱视为被撤销或部分被撤销。据此可知，对于门面房来讲，虽然王冬立有公证遗嘱，但在其生前，王冬又将门面房卖给了他人并办理了过户手续。因此，该公证遗嘱视为被撤销。王冬出卖门面房的价款属于其遗产，王希、王楠、张霞对出售门面房价款均有继承权。因王希在王冬去世不久也去世，因此，本属于王希的那部分遗产由其子王小力转继承。

70、甲、乙、丙三家公司生产三种不同的化工产品，生产场地的排污口相邻。某年，当地大旱导致河水水位大幅下降，三家公司排放的污水混合发生化学反应，产生有毒物质致使河流下游丁养殖场的鱼类大量死亡。经查明，三家公司排放的污水均分别经过处理且符合国家排放标准。后丁养殖场向三家公司索赔。下列哪一选项是正确的？（）A.三家公司均无过错，不承担赔偿责任

B.三家公司对丁养殖场的损害承担连带责任

C.本案的诉讼时效是2年

D.三家公司应按照污染物的种类、排放量等因素承担责任

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。《侵权责任法》第六十五条规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。据此可知，环境污染责任适用无过错归责原则，三家公司无论有无过错，均须承担赔偿责任。选项B错误，选项D正确。《侵权责任法》第六十七条规定，两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。据此可知，三家公司应按照污染物的种类、排放量等因素承担责任。选项C错误。《环境保护法》第六十六条规定，提起环境损害赔偿诉讼的时效期间为三年，从当事人知道或者应当知道其受到损害时起计算。据此可知，本案的诉讼时效是3年，而非2年。

71、某洗浴中心大堂处有醒目提示语：“到店洗浴客人的贵重物品，请放前台保管”。甲在更衣时因地滑摔成重伤，并摔碎了手上价值20万元的定情信物玉镯。经查明：因该中心雇用的清洁工乙清洁不彻底，地面湿滑导致甲摔倒。下列哪一选项是正确的？（）A.甲应自行承担玉镯损失

B.洗浴中心应承担玉镯的全部损失

C.甲有权请求洗浴中心赔偿精神损害

D.洗浴中心和乙对甲的损害承担连带责任

单选题

【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。《侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案中，甲是因洗浴中心的地面湿滑摔倒的，洗浴中心应承担未尽到安全保障义务的赔偿责任。选项B错误。《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，洗浴中心的大堂中已有醒目提示语“到店洗浴客人的贵重物品，请放前台保管”，甲未将贵重物品交给前台保管，自身存在一定的过错，应减轻洗浴中心的责任。因此，洗浴中心不应承担玉镯的全部损失。选项C正确。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第四条规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本案中，摔碎的玉镯为甲的定情信物，属于“具有人格象征意义的特定纪念物品”，甲有权请求洗浴中心赔偿精神损害。选项D错误。《侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此可知，保洁员乙对此不承担连带责任。

72、甲的儿子乙（8岁）因遗嘱继承了祖父遗产10万元。某日，乙玩耍时将另一小朋友丙的眼睛划伤。丙的监护人要求甲承担赔偿责任2万元。后法院查明，甲已尽到监护职责。下列哪一说法是正确的？（）

A.因乙的财产足以赔偿丙，故不需用甲的财产赔偿

B.甲已尽到监护职责，无需承担侵权责任

C.用乙的财产向丙赔偿，乙赔偿后可在甲应承担的份额内向甲追偿

D.应由甲直接赔偿，否则会损害被监护人乙的利益

单选题

【正确答案】 A 【答案解析】《侵权责任法》第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。据此可知，甲尽到了监护职责，可以减轻其侵权责任，而非免除其侵权责任。另外，因乙的财产足以赔偿丙，故不再需要用甲的财产赔偿。

73、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一

B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正

C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求

D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生

多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】选项A、B正确。《物权法》第四十二条第一款规定，为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。选项C错误，选项D正确。《物权法》第四十二条第三款规定，征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当（而非可以）依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。

74、下列哪些情形属于代理？（）

A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账

B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶

C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人 D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】代理有狭义、广义之分。狭义代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理，也称显名代理；广义的代理，还包括间接代埋，即代理人以自己名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，也称隐名代理。我国民法通则规定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又规定了间接委托，间接承认了隐名代理。选项A正确。乙以自己的名义为甲代购名牌饮具，构成隐名代理。选项B正确。乙以甲的名义为甲代购茶叶，构成显名代理。

选项C正确。甲接受法院的指定为乙提供辩护，实际上构成诉讼代理。选项D错误。甲的角色是介绍和媒介服务，构成居间而非代理。

75、甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？（）A.甲有权追认

B.甲有权撤销

C.乙有权以甲的名义撤销

D.丙有权撤销

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本题中，甲委托乙采购的是电脑，乙买的却是手机，属于超越代理权订立合同的情况，该合同属于效力待定的合同，甲享有追认权。选项B正确，选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本题中，乙因受丙的欺诈而与丙订立手机买卖合同，因此，受损害方甲有权撤销该合同，而欺诈方丙无权撤销。

选项C正确。乙是甲的代理人，乙有权以甲的名义代甲行使撤销权。

76、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？（）A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权

B.丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额

C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任

D.戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《担保法解释》第七十五条第二款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本题中，丙、丁对其提供的抵押财产所担保的债权份额和顺序没有约定，构成连带共同抵押。因此，乙银行行使抵押权时无份额和先后顺序的限制。选项B正确。《担保法解释》第七十五条第三款规定，抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。据此可知，丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额。选项C正确。《担保法解释》第十九条第一款规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。本题中，保证人戊、己与债权人没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证。该法第二十条第一款规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。据此可知，乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任。选项D错误。《担保法解释》第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。据此可知，戊承担保证责任后应先向债务人进行追偿，向债务人不能追偿的部分，再向连带共同保证人己追偿。

77、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？（）

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】选项A、B正确。有权占有是指基于法律上的原因，可对物进行的占有。乙是基于买卖合同而占有该房屋，因此乙的占有属于有权占有，乙可以对甲的继承人丙主张有权占有。

选项C正确。丙在继承房屋后，又将房屋出卖给丁，且为丁办理了所有权转移登记，因此，丁取得房屋的所有权。但是乙对房屋的占有属于有权占有，因此，乙可以以占有有正当来源对丁主张有权占有。选项D正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本题中，在丁取得房屋所有权后，丁可以基于所有权请求乙返还房屋。

78、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？（）A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少

B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己

C.可以代位行使对丙的返还请求权

D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

多选题

【正确答案】 AB 【答案解析】选项A正确。《物权法》第一百九十三条规定，抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本题中，甲怠于行使对丙的返还请求权，致抵押财产价值减少的，抵押权人乙银行可以行使保全请求权，请求甲停止其不作为的行为，对丙行使返还请求权。选项B正确。《物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。据此可知，乙银行可以与甲签订合同，由乙银行取得抵押房屋的所有权，将房屋价值高于债权额的部分，返还给甲。乙银行取得房屋所有权后，就享有了对丙的返还请求权。

达成这个协议后，除了办理房屋过户登记外，还需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙银行可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己。选项C错误。《合同法》第七十三条第一款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。据此可知，代位权行使的基础是债权请求权，而“返还原物请求权”是物权请求权，不能代位行使。另外，本题中，甲对丙不享有到期债权，相反丙对甲享有到期债权，因此，从此种角度讲，也不符合代位权的行使条件。

选项D错误。根据《物权法》的规定，“返还原物请求权”行使的主体是物的所有权人及合法占有人。本题中，抵押权人乙银行既不是抵押房屋的所有权人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其无权直接依据抵押权来对丙行使返还请求权。

79、丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？（）A.丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人

B.甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还

C.无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权

D.对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】选项A正确。无权占有是指无本权的占有。丙将乙的车错认为甲车，属于无权占有。选项B正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本题中，甲在告知丙骑错车前，丙属于善意占有，善意占有人对于因维护占有物支出的必要费用，有权请求偿还。选项C正确。《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。据此可知，无权占有人在本权人请求返还原物时，有返还的义务。选项D正确。《物权法》第二百四十四条规定，占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。据此可知，在占有物毁损、灭失的时候，恶意占有人对于返还请求人负有赔偿责任。80、甲公司对乙公司享有5万元债权，乙公司对丙公司享有10万元债权。如甲公司对丙公司提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据？（）A.有权主张乙公司对甲公司的抗辩

B.有权主张丙公司对乙公司的抗辩

C.有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩

D.有权要求法院追加乙公司为共同被告

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《合同法解释

（一）》第十八条第二款规定，债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。据此可知，在甲公司对丙公司提起的代位权诉讼中，若债务人乙公司对债权人甲公司享有抗辩，次债务人丙公司可对甲公司主张。选项B正确。《合同法解释

（一）》第十八条第一款规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。据此可知，在甲公司对丙公司提起的代位权诉讼中，如次债务人丙公司对债务人乙公司享有抗辩，次债务人丙公司可对甲公司主张。选项C正确。如果债权人甲公司提起的代位权诉讼具有程序上的瑕疵，则被告次债务人丙公司享有程序上的抗辩（如管辖权异议等），亦可对债权人甲公司主张。选项D错误。《合同法解释

（一）》第十六条第一款规定：债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未经债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。据此可知，丙公司有权要求法院追加乙公司为第三人，但是无权要求法院追加乙公司为共同被告。

81、甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的10套房屋交由乙公司包销。甲公司将其中1套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款20万元。后因国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是正确的？（）

A.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分

B.乙公司有权请求甲公司承担违约责任

C.丙有权请求解除合同

D.甲公司只需将20万元本金返还给丙

多选题

【正确答案】 BC 【答案解析】选项A错误。本案中，虽然甲公司和乙公司签订了商品房包销合同，但是甲公司仍然对其开发的房屋享有所有权。因此，甲公司将房屋出卖给丙的行为不属于无权处分。选项B正确。《商品房买卖合同解释》第二十一条规定，出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋，包销人请求出卖人赔偿损失的，应予支持，但当事人另有约定的除外。选项C正确。《合同法解释

（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。本题中，由于国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格，此情形构成情事变更，且导致合同目的不能实现。因此，丙有权请求解除合同。选项D错误。《商品房买卖合同解释》第二十三条规定，商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。本题中，因不可归责于当事人双方的事由致使商品房买卖合同不能继续履行的，丙行使解除权后，甲公司应当将收受的购房款本金及其利息返还丙，而不是仅仅返还本金20万。

82、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下列哪些表述是正确的？（）A.戊可代位继承

B.戊、丁无权继承现金

C.丙、丁为第一顺序继承人

D.丙无权继承房屋

多选题

【正确答案】 AC 【答案解析】选项A正确，选项B错误。《继承法》第十一条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。本案中，乙因病先于甲死亡，因此，其晚辈直系血亲戊可以代位继承，即可以代位继承甲的房产与现金。另外，《继承法》第十二条规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。本题中，乙死亡后，由丁接替乙赡养甲，丁属于对甲尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，可以作为第一顺序继承人继承甲的房产与现金。选项C正确。《继承法》第十条第一款规定，第一顺序继承人包括：配偶、子女、父母。据此可知，丙属于甲的第一顺序继承人。另外，根据《继承法》第十二条的规定，丁可以作为甲的第一顺序继承人。

选项D错误。代位继承只能适用于法定继承，遗嘱继承和遗赠不适用代位继承。本题中，乙先于甲死亡，虽然甲立有遗嘱，将其个人房产全部给乙，但是戊不能根据遗嘱全部代位继承甲的房产。该房产作为法定继承的遗产，由各继承人进行继承，其中包括丙。

83、小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙摔成重伤。下列哪些说法是错误的？（）A.小偷甲应当赔偿丙的损失

B.商场须对丙的损失承担补充赔偿责任

C.乙应适当补偿丙的损失

D.甲和商场对丙的损失承担连带责任

多选题

【正确答案】 CD 【答案解析】《侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。据此可知，对于丙的损失应当由甲承担赔偿责任，商场对丙的损失承担补充责任。

84、甲以20万元从乙公司购得某小区地下停车位。乙公司经规划部门批准在该小区以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了甲的停车位，乙公司同意为甲置换更好的车位。甲则要求拆除电梯，并赔偿损失。下列哪些表述是错误的？（）

A.建电梯获得规划部门批准，符合小区业主利益，未侵犯甲的权利

B.即使建电梯符合业主整体利益，也不能以损害个人权利为代价，故应将电梯拆除

C.甲车位使用权固然应予保护，但置换车位更能兼顾个人利益与整体利益

D.电梯建成后，小区尾房更加畅销，为平衡双方利益，乙公司应适当让利于甲

多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】本题考核民事权利的保护与限制、民事责任。选项A说法错误。《物权法》第4条规定，国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。本案中，甲购买了停车位，享有该停车位的所有权，乙公司建造的电梯占用了甲的停车位，侵犯了甲的物权。选项B说法错误，选项C说法正确。《物权法》第7条规定，物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。本案中，乙公司经批准花了200万元来建设观光电梯，符合业主的整体利益，而且同意为甲置换更好的车位，甲的损失已经得到补偿，如果甲坚持要拆除电梯，则是滥用权利，有损公共利益。

选项D说法错误。乙公司给甲置换了更好的车位，已经弥补了甲的损失，民事责任的性质主要是补偿性的，甲不能再要求额外的利益。

85、下列哪些情形下，甲公司应承担民事责任？（）A.甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已付款，且该款用于甲公司项目建设

C.甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存款单办理质押贷款用于经营

D.甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购买设备提供担保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员入账

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】本题考核表见代理、法人责任。《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

选项A正确。乙作为董事，订立保证合同构成无权代理，但从善意第三人的角度看，乙是甲公司董事，应有一定的经营管理权限，而且合同上加盖了甲公司的公章和法定代表人丁的印章，丙公司有理由相信其有代理权，构成表见代理，甲公司应承担民事责任。

选项B正确。根据相关司法解释的规定，企业之间的借款合同无效。虽然甲公司与乙公司签订的借款合同无效，但因合同无效而导致的返还财产、赔偿损失等责任，甲公司照样应当承担。

选项C正确。甲公司的员工丙作为甲公司的代理人与丁订立合同，甲公司应当承担合同责任。选项D正确。甲公司的法定代表人虽以个人名义收取保证金，但以甲公司名义入账，甲公司应当承担责任。

86、甲为自己的车向乙公司投保第三者责任险，保险期间内甲车与丙车追尾，甲负全责。丙在事故后不断索赔未果，直至事故后第3年，甲同意赔款，甲友丁为此提供保证。再过1年，因甲、丁拒绝履行，丙要求乙公司承担保险责任。关于诉讼时效的抗辩，下列哪些表述是错误的？（）

A.甲有权以侵权之债诉讼时效已过为由不向丙支付赔款

B.丁有权以侵权之债诉讼时效已过为由不承担保证责任

C.乙公司有权以侵权之债诉讼时效已过为由不承担保险责任

D.乙公司有权以保险合同之债诉讼时效已过为由不承担保险责任

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】本题考核诉讼时效。

选项A说法错误。甲因侵权给丙造成损失，丙对甲的诉讼时效期间为2年，自丙知道或者应当知道权利被侵害之日起算。两年期间因丙不断向甲索赔，导致丙对甲的诉讼时效数次中断，自中断的事由消除后，重新起算2年。第三年甲同意赔款又导致该债权诉讼时效中断，重新起算2年。因此，丙对甲的诉讼时效未经过。

选项B说法错误。甲同意赔款时，丁为甲的债务提供担保。因甲对丙的债务诉讼时效未过，保证人丁并不享有诉讼时效经过的抗辩权。选项C说法错误。保险责任的诉讼时效由保险法规定，与侵权责任的诉讼时效没有必然联系。选项D说法错误。《保险法》第26条第1款规定，人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为二年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。本案中的保险属于责任险，是财产险的一种，应当适用两年诉讼时效。但对于责任险的诉讼时效的起算点，即何谓保险事故发生，《保险法》并没有明确界定。在理论界和实务界存在争议，但主流观点认为所谓“保险事故发生”并非被保险人造成第三者损害之时，而是被保险人承担责任时。因此，责任险的诉讼时效应从被保险人对第三者承担的赔偿数额确定之日甚至被保险人赔偿第三者之日起开始计算。根据此观点，在本案中从赔偿数额确定之日起至要求保险公司承担保险责任时止并未超过两年。

87、叶某将自有房屋卖给沈某，在交房和过户之前，沈某擅自撬门装修，施工导致邻居赵某经常失眠。下列哪些表述是正确的？（）A.赵某有权要求叶某排除妨碍

B.赵某有权要求沈某排除妨碍

C.赵某请求排除妨碍不受诉讼时效的限制

D.赵某可主张精神损害赔偿

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】本题考核相邻权、排除妨害请求权、精神损害赔偿请求权。选项A、B正确。《物权法》第84条规定，不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。本案是一个相邻关系的案件。而排除妨害请求权，是指物权人在物权遭受不法妨害时请求去除妨害的权利。本案中，赵某的邻居叶某房屋施工对赵某的生活带来了重大妨害，赵某基于物权以及相邻关系的有关规定，可以请求排除妨害。至于请求的对象，由于房屋尚未过户，所有权人仍然是叶某，因此赵某可以向叶某提出请求。同时，由于沈某直接造成了妨害的产生，赵某可以向沈某提出请求。选项C正确。排除妨害是一种物权请求权，只要妨害存在，就可以提出，不受诉讼时效的限制。

选项D错误。《侵权责任法》第22条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，虽然施工导致了沈某失眠，但并没有给他造成严重的精神损害，不可以主张精神损害赔偿。

88、2013年2月，A地块使用权人甲公司与B地块使用权人乙公司约定，由乙公司在B地块上修路。同年4月，甲公司将A地块过户给丙公司，6月，乙公司将B地块过户给不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正确的？（）

A.2013年2月，甲公司对乙公司的B地块享有地役权

B.2013年4月，丙公司对乙公司的B地块享有地役权

C.2013年6月，甲公司对丁公司的B地块享有地役权

D.2013年6月，丙公司对丁公司的B地块享有地役权

多选题

【正确答案】 AB 【答案解析】本题考核地役权。

选项A正确。2013年2月，甲、乙公司通过约定，甲公司可以在乙公司的B地块上修路，甲公司获得地役权。选项B正确。《物权法》第164条规定，地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。第166条规定，需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。据此可知，2013年4月，甲公司将A地块过户给丙公司，地役权作为从权利，随土地使用权转让而转让，转让后丙公司对乙公司的B地块享有地役权。

选项C错误。2013年4月，甲公司已经将其A地块转让给丙公司，因此，自2013年4月以后甲公司不再对B地块（无论该地块属于谁所有）享有地役权。选项D错误。《物权法》第158条规定，地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。本案中，地役权并未登记，因此不得对抗善意第三人丁，故丙公司不得对善意的丁公司享有地役权。

【提示】部分老师认为此题司法部给的答案有问题，认为对《物权法》第158条的规定，应这样理解：虽未登记，但地役权本身仍然是存在的，并不因供役地主体发生变化而直接消灭，只是丙不能向丁主张地役权而已。故本题的正确答案应该是ABD。

89、甲向乙借款，丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的？（）

A.乙有权要求丙继续履行担保合同，办理房屋抵押登记

B.乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务

C.乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务

D.乙有权要求丙承担损害赔偿责任

多选题

【正确答案】 CD 【答案解析】本题考核抵押权的设立。选项A错误。《物权法》第185条第1款规定，设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。《物权法》第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中，丙、乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙，未按约定办理抵押登记。抵押合同是有效的，但抵押权未设立。另外，《物权法》第184条第（五）项规定，依法被查封、扣押、监管的财产不得抵押。后来丙的房屋被法院另行查封，因此，不可能再办理抵押登记。又根据《合同法》第110条第（一）项的规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定，对方可以要求履行，但该非金钱债务属于法律上或者事实上不能履行的，对方不能再要求履行。据此可知，乙无权要求丙办理房屋抵押登记。

选项B错误，选项C正确。既然不能办理房屋抵押登记，乙只能依据抵押合同要求丙承担违约责任，而违约责任是一种补偿责任，丙的责任范围不应当超过因自己违约给乙造成的损失，因此乙不能要求丙以全部财产承担责任而只能以房屋价值为限承担责任。

选项D正确。由于丙违约未办理抵押登记，给乙造成了损失，因此，乙有权要求丙承担损害赔偿责任。

90、甲向乙借款，欲以轿车作担保。关于担保，下列哪些选项是正确的？（）A.甲可就该轿车设立质权

B.甲可就该轿车设立抵押权

C.就该轿车的质权自登记时设立

D.就该轿车的抵押权自登记时设立

多选题

【正确答案】 AB 【答案解析】本题考核动产抵押、动产质押。选项A正确。《物权法》第208条第1款规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。本案中，轿车可以用来质押。选项B正确，选项D错误。《物权法》第188条规定，以本法第一百八十条第一款第四项、第六项（交通运输工具）规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。据此可知，甲可以就该轿车设立抵押权，且该抵押自抵押合同生效之日起设立，登记只是对抗要件。选项C错误。《物权法》第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。

91、债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形？（）A.保险人对第三人的代位求偿权

B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担

C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿

D.根据买卖不破租赁规则，租赁物的受让人对原租赁合同的承受

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】本题考核债的法定移转。选项A正确。《保险法》第60条第1款规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。据此可知，保险人对第三人的代位求偿权是一种法定的债权移转。选项B正确。《合同法》第90条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。据此可知，企业发生合并或者分立时债权债务也是一种法定移转。选项C正确。《继承法》第33条第1款规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。据此可知，继承人在获得遗产的范围内有为被继承人偿还债务的义务，也是法定的债务移转。选项D正确。《合同法》第229条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。此是关于买卖不破租赁的规定，买卖不破租赁，租赁物的受让人应当承担承租人在租期内继续承租的义务，同时有权收取租金，这也是债权债务的法定移转。

92、某律师事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后，吴律师感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列哪些表述是正确的？（）

A.律师事务所有权单方解除委托合同，但须承担赔偿责任

B.律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同

C.即使一审胜诉，委托人也可解除委托合同，但须承担赔偿责任

D.只有存在故意或者重大过失时，该律师事务所才对败诉承担赔偿责任

多选题

【正确答案】 AC 【答案解析】本题考核委托合同。选项A、C正确，选项B错误。《合同法》第410条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。据此可知，委托合同双方当事人都享有任意解除权，只是给对方造成损失应当赔偿。选项D错误。《合同法》第406条第1款规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。本题中没有表明是有偿还是无偿委托，两种情况都有可能。

93、王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿”的博客账户，长期以“小玉儿”名义发博文。其中，署名“小玉儿”的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除；署名“小玉儿”的《法外情》短文被该网站添加了“作者：王琪琪”字样。关于该网站的行为，下列哪些表述是正确的？（）

A.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权

B.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权

C.添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权

D.添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】本题考核著作权的保护。选项A正确。《著作权法》第10条第1款第（一）项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。据此可知，发表权是一次性权利，作品一旦发表，发表权即行消灭。本案中，《法内情》已经在网站上进行了发表，作品一旦发表，发表权即行消灭，之后网站的删除行为不可能再侵害王琪琪的发表权。选项B正确。《著作权法》第10条第1款第（十二）项规定，信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。本案中，网站并未擅自将王琪琪的作品放到网络上向他人提供，仅仅是删除该作品，该行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权。选项C正确。《著作权法》第10条第1款第（二）项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。其具体内容包括：（1）决定是否在作品上署名；（2）决定署名的方式，如署真名、笔名；（3）决定署名的顺序；（4）禁止未参加创作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或者笔名在他人作品上署名。本案中，王琪琪选择在自己的作品署名“小玉儿”，网站擅自添加了“作者：王琪琪”字样的行为侵犯了王琪琪的署名权。选项D错误。《著作权法》第10条第1款第（四）项规定，保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。本案中，网站并没有歪曲作品的主题与思想，没有侵犯王琪琪的保护作品完整权。

94、甲自书遗嘱将所有遗产全部留给长子乙，并明确次子丙不能继承。乙与丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇车祸，死亡先后时间不能确定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正确的？（）A.甲、戊、己有权继承乙的遗产

B.丁母有权转继承乙的遗产

C.戊、己、丁母有权继承丁的遗产

D.丙有权继承、戊和己有权代位继承甲的遗产

多选题

【正确答案】 ACD 【答案解析】本题考核死亡时间的推定、代位继承、遗嘱继承。《继承法》第2条规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。本案中，乙、丁同辈，推定二人同时死亡，彼此不发生继承。

选项A正确。乙的第一顺序法定继承人是甲、戊、己，因此，甲、戊、己有权继承乙的遗产。

选项B错误。因推定乙、丁同时死亡，丁不能继承乙的遗产，所以丁母只能继承丁的遗产，不能转继承乙的遗产。

选项C正确。丁的第一顺序法定继承人是、戊、己、丁母，因此，戊、己、丁母有权继承丁的遗产。选项D正确。《继承法》第27条第（三）项规定，遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的，按照法定继承办理。本案中，甲自书遗嘱将所有遗产全部留给长子乙，但因乙先于甲死亡，甲的遗产应按照法定继承办理。丙是甲的第一顺位法定继承人，有权继承甲的遗产。另外，《继承法》第11条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。据此可知，甲的儿子乙先于甲死亡，甲死亡后，乙的子女戊、己有权代位继承甲的遗产。

95、甲赴宴饮酒，遂由有驾照的乙代驾其车，乙违章撞伤丙。交管部门认定乙负全责。以下假定情形中对丙的赔偿责任，哪些表述是正确的？（）A.如乙是与甲一同赴宴的好友，乙不承担赔偿责任

B.如乙是代驾公司派出的驾驶员，该公司应承担赔偿责任

C.如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，乙不承担赔偿责任

D.如乙是出租车公司驾驶员，公司明文禁止代驾，乙为获高额报酬而代驾，乙应承担赔偿责任

多选题 【正确答案】 BC 【答案解析】本题考核机动车交通事故侵权、职务侵权。选项A错误。《侵权责任法》第49条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。据此可知，原则上谁开车谁应当承担赔偿责任，所有人只在过错范围内承担责任。本案中，甲赴宴饮酒，由有驾照的乙代驾其车，如乙是与甲一同赴宴的好友，乙违章应当由乙承担责任，甲并无过错。选项B正确。《侵权责任法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本项中，乙是代驾公司派出的驾驶员，乙的行为就是职务行为，应由该公司承担赔偿责任。

选项C正确。如乙是酒店雇佣的为饮酒客人提供代驾服务的驾驶员，同样，乙的行为也是职务行为，应当由酒店承担责任，乙不承担赔偿责任。

选项D错误。如乙是出租车公司驾驶员，虽然公司明文禁止代驾，但第三人并不知情，代驾仍然是在从事驾驶工作，对第三人而言出租车司机为人代驾是正常的工作范围，因而出租车公司应当承担责任。

96、根据公平正义理念的内涵，关于《物权法》第42条就“征收集体土地和单位、个人房屋及其他不动产”所作的规定，下列哪些说法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可进行征收，实现国家、集体和个人利益的统一

B.征收须依照法定权限和程序进行，保证程序公正

C.对失地农民须全面补偿，对失房市民可予拆迁补偿，合理考虑不同诉求

D.明确保障住宅被征收人的居住条件，保护正当利益和民生

多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】选项A、B正确。《物权法》第四十二条第一款规定，为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。选项C错误，选项D正确。《物权法》第四十二条第三款规定，征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当（而非可以）依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。

97、下列哪些情形属于代理？（）

A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账

B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶

C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人

D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】代理有狭义、广义之分。狭义代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理，也称显名代理；广义的代理，还包括间接代埋，即代理人以自己名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，也称隐名代理。我国民法通则规定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又规定了间接委托，间接承认了隐名代理。选项A正确。乙以自己的名义为甲代购名牌饮具，构成隐名代理。选项B正确。乙以甲的名义为甲代购茶叶，构成显名代理。选项C正确。甲接受法院的指定为乙提供辩护，实际上构成诉讼代理。选项D错误。甲的角色是介绍和媒介服务，构成居间而非代理。

98、甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？（）A.甲有权追认

B.甲有权撤销

C.乙有权以甲的名义撤销

D.丙有权撤销

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本题中，甲委托乙采购的是电脑，乙买的却是手机，属于超越代理权订立合同的情况，该合同属于效力待定的合同，甲享有追认权。选项B正确，选项D错误。《合同法》第五十四条第二款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本题中，乙因受丙的欺诈而与丙订立手机买卖合同，因此，受损害方甲有权撤销该合同，而欺诈方丙无权撤销。

选项C正确。乙是甲的代理人，乙有权以甲的名义代甲行使撤销权。

99、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？（）A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权

B.丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额

C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任

D.戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《担保法解释》第七十五条第二款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本题中，丙、丁对其提供的抵押财产所担保的债权份额和顺序没有约定，构成连带共同抵押。因此，乙银行行使抵押权时无份额和先后顺序的限制。选项B正确。《担保法解释》第七十五条第三款规定，抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。据此可知，丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额。选项C正确。《担保法解释》第十九条第一款规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。本题中，保证人戊、己与债权人没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证。该法第二十条第一款规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。据此可知，乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任。选项D错误。《担保法解释》第二十条第二款规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。据此可知，戊承担保证责任后应先向债务人进行追偿，向债务人不能追偿的部分，再向连带共同保证人己追偿。

100、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？（）

A.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有

B.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有

C.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有

D.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】选项A、B正确。有权占有是指基于法律上的原因，可对物进行的占有。乙是基于买卖合同而占有该房屋，因此乙的占有属于有权占有，乙可以对甲的继承人丙主张有权占有。

选项C正确。丙在继承房屋后，又将房屋出卖给丁，且为丁办理了所有权转移登记，因此，丁取得房屋的所有权。但是乙对房屋的占有属于有权占有，因此，乙可以以占有有正当来源对丁主张有权占有。选项D正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本题中，在丁取得房屋所有权后，丁可以基于所有权请求乙返还房屋。

101、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？（）A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少

B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己

C.可以代位行使对丙的返还请求权

D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

多选题

【正确答案】 AB 【答案解析】选项A正确。《物权法》第一百九十三条规定，抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本题中，甲怠于行使对丙的返还请求权，致抵押财产价值减少的，抵押权人乙银行可以行使保全请求权，请求甲停止其不作为的行为，对丙行使返还请求权。选项B正确。《物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。据此可知，乙银行可以与甲签订合同，由乙银行取得抵押房屋的所有权，将房屋价值高于债权额的部分，返还给甲。乙银行取得房屋所有权后，就享有了对丙的返还请求权。达成这个协议后，除了办理房屋过户登记外，还需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙银行可以请求甲将对丙的返还请求权转让给自己。选项C错误。《合同法》第七十三条第一款规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。据此可知，代位权行使的基础是债权请求权，而“返还原物请求权”是物权请求权，不能代位行使。另外，本题中，甲对丙不享有到期债权，相反丙对甲享有到期债权，因此，从此种角度讲，也不符合代位权的行使条件。

选项D错误。根据《物权法》的规定，“返还原物请求权”行使的主体是物的所有权人及合法占有人。本题中，抵押权人乙银行既不是抵押房屋的所有权人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其无权直接依据抵押权来对丙行使返还请求权。

102、丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？（）A.丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人

B.甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还

C.无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权

D.对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任

多选题

【正确答案】 ABCD 【答案解析】选项A正确。无权占有是指无本权的占有。丙将乙的车错认为甲车，属于无权占有。选项B正确。《物权法》第二百四十三条规定，不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。本题中，甲在告知丙骑错车前，丙属于善意占有，善意占有人对于因维护占有物支出的必要费用，有权请求偿还。选项C正确。《物权法》第三十四条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。据此可知，无权占有人在本权人请求返还原物时，有返还的义务。选项D正确。《物权法》第二百四十四条规定，占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。据此可知，在占有物毁损、灭失的时候，占有人对于返还请求人负有赔偿责任。

103、甲公司对乙公司享有5万元债权，乙公司对丙公司享有10万元债权。如甲公司对丙公司提起代位权诉讼，则针对甲公司，丙公司的下列哪些主张具有法律依据？（）A.有权主张乙公司对甲公司的抗辩

B.有权主张丙公司对乙公司的抗辩

C.有权主张代位权行使中对甲公司的抗辩

D.有权要求法院追加乙公司为共同被告

多选题

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。《合同法解释

（一）》第十八条第二款规定，债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。据此可知，在甲公司对丙公司提起的代位权诉讼中，若债务人乙公司对债权人甲公司享有抗

第二篇：司考真题

案情：被告人李某于2014年7月的一天晚上，和几个朋友聚会，饭后又一起卡拉OK，期间餐厅经理派服务员胡某陪侍。次日凌晨两点结束后，李某送胡某回家的路上，在一废弃的工棚内强行与胡某发生了性关系。案发后李某坚称是通奸而不是强奸。此案由S市Y区检察院起诉。Y区法院经不公开审理，以事实不清证据不足为由作出无罪判决。检察机关提起抗诉，S市中级法院改判被告人构成强奸罪并处有期徒刑三年。二审法院定期宣判，并向抗诉的检察机关送达了判决书，没有向被告人李某送达判决书，但在中国裁判文书网上发布了判决书。

问题：

1.本案二审判决是否生效？为什么？我国刑事裁判一审生效与二审生效有无区别？为什么？

2.此案生效后当事人向检察院申诉，程序要求是什么？

3.省检察院按审判监督程序向省高级法院提起抗诉，对于原判决、裁定事实不清或者证据不足的再审案件，省高级法院应当如何处理？

4.如果省高级法院认为S市中级法院生效判决确有错误，应当如何纠正？

5.此案在由省检察院向省高级法院抗诉中，请求改判被告人无罪，被告人及其辩护人也辩称无罪，省高级法院根据控辩双方一致意见，是否应当做出无罪判决？为什么？

【参考答案】

1.（1）未生效。二审判决应当在宣告以后才生效，本案二审判决始终未向被告人李某宣告，也未向李某送达判决书，裁判文书网上发布判决书也不能等同于向李某宣告判决，李某始终不知道判决的内容，因此本案二审程序未完成宣告，判决未生效。

（2）一审裁判的生效时间为裁判送达后次日开始计算上诉、抗诉期限，经过上诉、抗诉期限未上诉、抗诉的一审裁判才生效。由于我国实行二审终审制，普通案件二审裁判为终审裁判，但需要送达后始生效，即二审当庭宣判或定期宣判送达裁判文书后发生法律效力。

2.（1）当事人及其法定代理人、近亲属首先应当向S市检察院提出，案情重大、复杂、疑难的，省检察院也可以直接受理。（2）当事人一方对S市检决定不予抗诉而继续向省检察院申诉的，省检察院应当受理，经省市两级检察院办理后，没有新的事实和证据不再立案复查。（3）S市检认为判决裁定确有错误需要抗诉的，应当提请省检抗诉。（4）省检认为判决裁定确有错误可以直接向省高院抗诉。

3.（1）经审理能够查清事实的，应当在查清事实后依法裁判；（2）经审理仍无法查清事实，证据不足的，不能认定原审被告人无罪的，应当判决宣告原审被告人无罪；（3）经审理发现有新证据且超过刑诉法规定的指令再审期限的，可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。

4.省高级法院既可以提审也可以指令下级法院再审。（1）提审由省高院组成合议庭，所作出判决裁定为终审判决裁定；提审的案件应当是原判决裁定认定事实正确但适用法律错误，或者案件疑难、复杂、重大，或者不宜由原审法院审理的情形。（2）省法院指令再审一般应当指令S市中院以外的中级法院再审，依照第二审程序进行；如果更有利于查明案件事实、纠正裁判错误，也可以指令S市中院再审，S市中院应当另行组成合议庭，依照二审程序进行。

5.法院可以根据具体情况，既可以作有罪判决也可以作无罪判决。（1）本案系审判监督程序的案件，法庭审理的对象是生效的法院判决裁定是否有错误，判决有罪无罪的依据是案件事实、证据及适用的法律是否确有错误。（2）检察机关的抗诉是引起再审程序的缘由，其请求改判无罪已经不是控诉 案情：2013年5月，居住在S市二河县的郝志强、迟丽华夫妻将二人共有的位于S市三江区的三层楼房出租给包童新居住，协议是以郝志强的名义签订的。2015年3月，住所地在S市四海区的温茂昌从该楼房底下路过，被三层掉下的窗户玻璃砸伤，花费医疗费8500元。

就温茂昌受伤赔偿问题，利害关系人有关说法是：包童新承认当时自己开了窗户，但没想到玻璃会掉下，应属窗户质量问题，自己不应承担责任；郝志强认为窗户质量没有问题，如果不是包童新使用不当，窗户玻璃不会掉下；此外，温茂昌受伤是在该楼房院子内，作为路人的温茂昌不应未经楼房主人或使用权人同意擅自进入院子里，也有责任；温茂昌认为自己是为了躲避路上的车辆而走到该楼房旁边的，不知道这个区域已属个人私宅的范围。为此，温茂昌将郝志强和包童新诉至法院，要求他们赔偿医疗费用。

法院受理案件后，向被告郝志强、包童新送达了起诉状副本等文件。在起诉状、答辩状中，原告和被告都坚持协商过程中自己的理由。开庭审理5天前，法院送达人员将郝志强和包童新的传票都交给包童新，告其将传票转交给郝志强。开庭时，温茂昌、包童新按时到庭，郝志强迟迟未到庭。法庭询问包童新是否将出庭传票交给了郝志强，包童新表示4天之前就交了。法院据此在郝志强没有出庭的情况下对案件进行审理并作出了判决，判决郝志强与包童新共同承担赔偿责任：郝志强赔偿4000元，包童新赔偿4500元，两人相互承担连带责任。

一审判决送达后，郝志强不服，在上诉期内提起上诉，认为一审审理程序上存在瑕疵，要求二审法院将案件发回重审。包童新、温茂昌没有提起上诉。

问题：

1.哪些（个）法院对本案享有管辖权？为什么？

2.本案的当事人确定是否正确？为什么？

3.本案涉及的相关案件事实应由谁承担证明责任？

4.一审案件的审理在程序上有哪些瑕疵？二审法院对此应当如何处理？

【参考答案】

1.S市三江区法院和S市二河县法院对本案有管辖权。《民事诉讼法》第28条规定，因侵权行为提起的诉讼，有侵权行为地或者被告住所地法院管辖。S市三江区法院为被告住郝志强所地，S市二河县法院为侵权行为地和被告包童新住所地。

2.本案一审当事人的确定不完全正确（或部分正确、或部分错误）：(1)温茂昌作为原告、郝志强、包童新作为被告正确，遗漏迟丽华为被告错误。温茂昌是受害人，与案件的处理结果有直接的利害关系，作为原告，正确；(2)《侵权责任法》第85条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。郝志强为楼房所有人，包童新为楼房使用人，作为被告，正确；(3)迟丽华作为楼房的所有人之一，没有列为被告，错误。

3.（1）郝志强为该楼所有人、包童新为该楼使用人的事实、该楼三层掉下的窗户玻璃砸伤温茂昌的事实、温茂昌受伤状况的事实、温茂昌治伤花费医疗费8500元的事实等，由温茂昌承担证明责任；（2）包童新认为窗户质量存在问题的事实，由包童新承担证明责任；（3）包童新使用窗户不当的事实、温茂昌未经楼房的主人或使用权人的同意擅自进到楼房的院子里的事实，由郝志强承担证明责任。

4.（1）一审案件的审理存在如下瑕疵：第一，遗漏被告迟丽华：作为楼房所有人之一，应当作为被告参加诉讼。第二，一审法院通过包童新向郝志强送达开庭传票没有法律根据，属于违法行为；法院未依法向郝志强送达开庭传票，进而导致案件缺席判决，不符合作出缺席判决的条件，并严重限制了郝志强辩论权的行使。

（2）遗漏当事人、违法缺席判决、严重限制当事人辩论权的行使，都属于司法解释中列举的程序上严重违法、案件应当发回重审的的行为，因此，二审法院应当裁定发回重审。

第三篇：法理学司考真题

2010年

法理学

一、单项选择题

1.司法公正是司法工作的灵魂，是依法治国的重要标志。社会主义法治理念要求司法机关必须“严格公正司法”。下列哪一选项不符合社会主义法治理念的精神和要求？ A.司法机关必须坚持实体公正和程序公正相结合，做到法律效果、政治效果和社会效果相统一

B.司法机关必须进一步提高办案效率，坚持公正与效率兼顾 C.司法机关为了保障判决有效执行，应对当事人实行“一站式服务”，即谁立案谁审判谁执行

D.司法机关为了加强审判监督，可主动邀请人大代表、政协委员和新闻媒体旁听重大疑难案件审判

2.为了落实司法便民，检察院开设了网上举报、申诉和信息查询系统，法院实现网上预约立案和电子签章，公民对国家机关实行网上监督收效明显。关于网络技术在法治建设中的作用，下列哪一选项是不正确的？

A.社会主义法治理念的落实要与现代科学技术的发展相结合 B.社会主义法治理念的落实也体现于对网络依法进行管理

C.司法机关是否贯彻社会主义法治理念，其衡量的根本指标即是否采用现代科技手段 D.司法机关采用网络技术落实司法便民，是在工作中做到执法为民的具体表现 3.社会主义法治理念的核心内容是“依法治国”。关于“依法治国”，下列哪一选项是错误的？

A.依法治国以国家法律体系的健全、完善、规范、系统、协调为必要条件 B.依法治国依赖于法制完备，法律健全完备了，法治就实现了 C.依法治国应当树立宪法法律的权威

D.依法治国的实现，必须以规范和制约公权力为前提，做到职权法定、有权必有责、用权受监督、违法受追究

4.执法为民是社会主义法治的本质要求。对此，下列哪一选项是不正确的？ A.执法为民要求尊重和保障人权，这是宪法规定的一项基本原则 B.执法为民强调以人为本，这是科学发展观的核心

C.执法为民表明执法机关存在的目的在于合法地行使人民赋予的权力 D.执法为民说明执法活动以“及时”、“高效”作为最根本的出发点 5.关于社会主义法治理念及其特征的表述，下列哪一选项是错误的？ A.社会主义法治理念重在强调行政执法和司法工作应遵守一定的原则，与立法没有直接关系 B.社会主义法治理念反映和坚持了人民民主专政的国体

C.社会主义法治理念反映了社会主义法治的性质、功能、价值取向和实现途径

D.社会主义法治理念中的法治建设根本目标是实现好、维护好、发展好最广大人民的利益 6.法律格言说：“不知自己之权利，即不知法律。”关于这句法律格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（）A.不知道法律的人不享有权利

B.任何人只要知道自己的权利，就等于知道整个法律体系 C.权利人所拥有的权利，既是事实问题也是法律问题

D.权利构成法律上所规定的一切内容，在此意义上，权利即法律，法律亦权利

7.张女穿行马路时遇车祸，致两颗门牙缺失。交警出具的责任认定书认定司机负全责。张女因无法与肇事司机达成赔偿协议，遂提起民事诉讼，认为司机虽赔偿3,000元安装假牙，但假牙影响接吻，故司机还应就她的“接吻权”受到损害予以赔偿。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）

A.张女与司机不存在产生法律关系的法律事实 B.张女主张的“接吻权”属于法定权利

C.交警出具的责任认定书是非规范性法律文件，具有法律效力 D.司机赔偿3，,000元是绝对义务的承担方式

8.我国某省人大常委会制定了该省的《食品卫生条例》，关于该地方性法规，下列哪一选项是不正确的？（）

A.该法规所规定的内容主要属于行政法部门

B.该法规属于我国法律的正式渊源，法院审理相关案件时可直接适用 C.该法规的具体应用问题，应由该省人大常委会进行解释 D.该法规虽仅在该省范围适用，但从效力上看具有普遍性

9.谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒，离开时谢某从楼梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被发现已死亡。经鉴定，谢某系“醉酒后猝死”。该案审理中，合议庭对“餐饮经营者对醉酒者是否负有义务”产生争议。刘法官认为，我国相关法律对此没有明确规定，但根据德国、奥地利、芬兰等国判例，餐饮经营者负有确保醉酒顾客安全的义务，认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。依据法学原理，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷一单选第9题）

A.刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的司法解释 B.刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式渊源的知识

C.从法律推理角度看，“经鉴定，谢某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提

D.从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形看，这些国家的法律属于判例法系

10.法律解释是法律适用中的必经环节。关于法律解释及其方法，下列哪一说法是错误的？（）

A.“欲寻词句义，应观上下文”，描述的是体系解释方法

B.文义解释是首先考虑的解释方法，相对于其他解释方法具有优先性

C.历史解释的对象主要是法律问题中的历史事实，与特定解决方案中的法律后果无关 D.客观目的解释中，一些法伦理性的原则可以作为解释的根据

11.2000年6月，最高法院决定定期向社会公布部分裁判文书，在汇编前言中指出：“最高人民法院的裁判文书，由于具有最高的司法效力，因而对各级人民法院的审判工作具有重要的指导作用，同时还可以为法律、法规的制定和修改提供参考，也是法律专家和学者开展法律教学和研究的宝贵素材。”对于此段文字的理解，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷一单选第11题）

A.最高法院的裁判文书可以构成法的渊源之一

B.最高法院的裁判文书对各级法院审判工作具有重要指导作用，属于规范性法律文件 C.最高法院的裁判文书具有最高的普遍法律效力 D.最高法院的裁判文书属于司法解释范畴

12.甲、乙签订一份二手房房屋买卖合同，约定：“本合同一式三份，经双方签字后生效。甲、乙各执一份，留见证律师一份，均具有同等法律效力。”关于该条款，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷一单选第12题）A.是有关法律原则之适用条件的规定 B.属于案件事实的表述

C.是甲乙双方所确立的授权性规则 D.关涉甲乙双方的行为效力及后果

（2009年）

1.2007年12月26日，中共中央总书记胡锦涛提出“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的重要观点。有关“三个至上”中“宪法法律至上”的理解，下列哪一选项是正确的？（）

A.“宪法法律至上”是指宪法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B.“宪法法律至上”仅仅强调实现法律效果，是增强全社会法律意识的价值指引 C.肯定“宪法法律至上”是执政党在思想认识上的一个重大转变

D.“宪法法律至上”是我国宪法明确规定的原则，一切国家机关、武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守

2.下列哪一选项不属于社会主义法治理念的理论渊源？（）A.马克思主义的人民主权思想 B.马克思主义有关法的本质和作用的思想 C.研究社会主义法治理念的方法论

D.新中国成立60年来的社会主义法治建设

3.关于社会主义法治理念的理解，下列哪一选项是正确的？（）

A.社会主义法治理念与中国传统法律文化有本质区别，它与后者之间不存在继承关系 B.社会主义法治理念主要以马克思主义的剩余价值学说为基础 C.社会主义法治理念是建设社会主义法治文化的价值指引 D.社会主义法治理念本身属于社会主义法治的制度体系

4.社会主义法治理念是马克思主义法律观中国化的最新成果。有关这一表述，下列哪一说法是不成立的？（）

A.社会主义法治理念是马克思主义法律观同中国国情和现代化建设实际逐渐结合的产物 B.马克思主义法律观的中国化进程从新中国成立以后才开始

C.1954年《中华人民共和国宪法》的制定实现了马克思主义法律观中国化的第一次重大创新

D.社会主义法治理念的提出，解决了建设什么样的法治国家、如何建设社会主义法治国家的重大问题

5.社会主义法治理念是中国特色社会主义理论体系的组成部分，这个理论体系包含邓小平理论。20世纪70年代末至90年代初，中共中央领导集体的主要代表邓小平曾创造性地提出一系列具体的法律思想。判断下列哪一项不是邓小平理论法律思想的重要内容？（）A.“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”的十六字方针 B.一手抓建设和改革，一手抓法制 C.用法律措施维护安定团结的政治局面

D.明确提出“依法治国，建设社会主义法治国家”的基本方略 6.法律格言说：“紧急时无法律。”关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？（）A.在紧急状态下是不存在法律的

B.人们在紧急状态下采取紧急避险行为可以不受法律处罚 C.有法律，就不会有紧急状态

D.任何时候，法律都以紧急状态作为产生和发展的根本条件

7.奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出：“在当代以及任何其他的时代，法的发展的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。”关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的？（）A.法是社会的产物，也是时代的产物 B.国家的法以社会的法为基础 C.法的变迁受社会发展进程的影响

D.任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展 8.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八条规定：“妇女要终生耐心、忍让、热心善业、贞操，淡泊如学生，遵守关于妇女从一而终的卓越规定。”第一百六十四条规定：“不忠于丈夫的妇女生前遭诟辱，死后投生在豺狼腹内，或为象皮病和肺痨所苦。”第八卷第四百一十七条规定：“婆罗门贫困时，可完全问心无愧地将其奴隶首陀罗的财产据为己有，而国王不应加以处罚。”第十一卷第八十一条规定：“坚持苦行，纯洁如学生，凝神静思，凡十二年，可以偿赎杀害一个婆罗门的罪恶。”结合材料，判断下列哪一说法是错误的？（）

A.《摩奴法典》的规定表明，人类早期的法律和道德、宗教等其他规范是浑然一体的 B.《摩奴法典》规定苦修可以免于处罚，说明《法典》缺乏强制性 C.《摩奴法典》公开维护人和人之间的不平等

D.《摩奴法典》带有浓厚的神秘色彩，与现代法律精神不相符合 9.关于法律解释和法律推理，下列哪一说法可以成立？（）

A.作为一种法律思维活动，法律推理的根本目的在于发现绝对事实和真相

B.法律解释和法律推理属于完全不同的两种思维活动，法律推理完全独立于法律解释 C.法官在进行法律推理时，既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择

D.法律推理是严格的形式推理，不受人的价值观影响 10.《劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（）A.从法的要素角度看，该规定属于任意性规则

B.从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理 C.从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点

D.从法的作用角度看，该规定为行为人提供了不确定的指引

11.《物权法》第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（）

A.该规定属于法律要素中的确定性法律规则

B.该规定对于具有物权孳息关系的当事人可以起到很明确的指引作用和预测作用 C.该规定事实上允许法官可以在一定条件下以习惯作为司法审判的依据

D.对“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含义的解释应该首先采用客观目的解释的方法

12.《集会游行示威法》第四条规定：“公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，必须遵守宪法和法律，不得反对宪法所确定的基本原则，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”关于这一规定，下列哪一说法是正确的？（）A.该条是关于权利的规定，因此属于授权性规则

B.该规定表明法律保护人的自由，但自由也应受到法律的限制

C.公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益，因此国家利益是我国法律的最高价值

D.该规定的内容比较模糊，因而对公民不具有指导意义

（2008年）

1.西方法律格言说：“法律不强人所难”。关于这句格言涵义的阐释，下列哪一选项是正确的？

A.凡是人能够做到的，都是法律所要求的 B.对人所不知晓的事项，法律不得规定为义务

C.根据法律规定，人对不能预见的事项，不承担过错责任 D.天灾是人所不能控制的，也不是法律加以调整的事项 2.关于法律与自由，下列哪一选项是正确的？

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律 B.自由对人至关重要，因此，自由是衡量法律善恶的唯一标准 C.从实证的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，这个限度应由法律来规定

3.我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？ A.价值位阶原则 B.个案平衡原则 C.比例原则 D.功利原则

4.市民张某在城市街道上无照销售食品，在被城市综合管理执法人员查处过程中暴力抗法，导致一名城市综合管理执法人员受伤。经媒体报道，人们议论纷纷。关于此事，下列哪一说法是错误的？

A.王某指出，城市综合管理执法人员的活动属于执法行为，具有权威性

B.刘某认为，城市综合管理机构执法，不仅要合法，还要强调公平合理，其执法方式应让一般社会公众能够接受

C.赵某认为，如果老百姓认为执法不公，就有奋起反抗的权利 D.陈某说，守法是公民的义务，如果认为城市综合管理机构执法不当，可以采用行政复议、行政诉讼的方式寻求救济，暴力抗法显然是不对的 5.张某过马路闯红灯，司机李某开车躲闪不及将张某撞伤，法院查明李某没有违章，依据《道路交通安全法》的规定判李某承担10%的赔偿责任。关于本案，下列哪一选项是错误的？ A.《道路交通安全法》属于正式的法的渊源 B.违法行为并非是承担法律责任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超过10%的赔偿金，法院以民事调解书加以确认，则李某不能反悔 D.李某所承担的是一种竞合的责任

6.在一起案件中，主审法官认为，生产假化肥案件中的“假化肥”不属于《刑法》第一百四十条规定的“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”中的“产品”范畴，因为《刑法》第一百四十七条对“生产假农药、假兽药、假化肥”有专门规定。关于该案，法官采用的法律解释方法属于下列哪一种？ A.比较解释 B.历史解释 C.体系解释 D.目的解释

7.孙某的狗曾咬伤过邻居钱某的小孙子，钱某为此一直耿耿于怀。一天，钱某趁孙某不备，将孙某的狗毒死。孙某掌握了钱某投毒的证据之后，起诉到法院，法院判决钱某赔偿孙某600元钱。对此，下列哪一选项是正确的？

A.孙某因对其狗享有所有权而形成的法律关系属于保护性法律关系 B.由于孙某起诉而形成的诉讼法律关系属于第二性的法律关系 C.因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系属于纵向的法律关系

D.因钱某毒死孙某的狗而形成的损害赔偿关系中，孙某不得放弃自己的权利

（2008年·四川）

1.西方法律格言说：“任何人不得因为自己的错误而获得利益。”关于这个格言的理解，下列哪一选项是错误的？

A.错误不是构成合法利益的前提

B.任何时候，行为人只要没有错误，就应获得利益 C.任何人只要行为正确，其利益就应得到保护

D.利益的获得在一定程度上取决于行为的正确与错误

2.某法院法官在审理案件中推理如下：《刑法》规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；张某殴打他人造成轻伤，所以对其判处二年有期徒刑。这位法官所用的是下列哪一种推理？ A.类比法律推理 B.归纳法律推理 C.演绎法律推理 D.设证法律推理

3.关于法定继承，《继承法》第十条规定，“第一顺序：配偶、子女、父母。”第七条第三款规定，“遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的”，丧失继承权。甲作为法定继承人，被乙告上法庭，声称甲虐待被继承人，不应享有继承权。本案审理法官查明甲虐待行为未达到情节严重，依法驳回乙的诉讼请求。关于本案，下列哪一选项是错误的？ A.本案体现了法律的可诉性

B.“遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的”规定是本案审理法官推理的大前提之一

C.“第一顺序：配偶、子女、父母。”这样的规定不是法律规范

D.《继承法》第十条和第七条第三款均可作为法律论证中的内部证成的支持性理由 4.随着科技的发展，人体器官移植成为可能，产生了自然人享有对自己的器官进行处理的权利。美国统一州法律全国督查会议起草的《统一组织捐献法》规定：“任何超过18岁的个人可以捐献他的身体的全部或一部分用于教学、研究、治疗或移植的目的”：“如果个人在死前未作出捐献表示，他的近亲可以如此做”：“如果个人已经作出这种捐献表示的，不能被亲属取消。”之后，美国所有的州和哥伦比亚特区采取了这个法令。关于这一事例，下列哪一选项是错误的？

A.科技进步对法律制度的变迁有较大的影响 B.人权必须法律化才能获得更大程度的保障 C.人权归根结底来源于国家的承认

D.器官捐献是一种自由处分的权利，而不是义务

5.《劳动合同法》第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”关于这个条文，下列哪一选项是错误的？ A.该条规定不属于法律原则

B.该条规定属于法律规则中的授权性规则

C.该条规定对于签订劳动合同的劳动者与用人单位具有指引作用

D.审理劳动合同纠纷的仲裁员可以该条规定判断劳动合同的相关条款合法还是违法、有效还是无效，就此而言，该条规定具有评价作用

6.甲与乙因琐事发生口角，甲冲动之下将乙打死。公安机关将甲逮捕，准备移送检察机关提起公诉。这时，甲因病而亡。公安机关遂做出撤销案件的决定。公安机关是基于下列哪一种原因撤销案件的？ A.法律行为 B.违法行为 C.事实构成 D.自然事件

.从1999年11月1日起，对个人在中国境内储蓄机构取得的人民币、外币储蓄存款利息，按20％税率征收个人所得税。某居民2003年4月1日在我国境内某储蓄机构取得1998年4月1日存入的5年期储蓄存款利息5000元，若该居民被征收了1000元的个人所得税，则这种处理违背了下列哪一项法的效力原则？ A.法律优位原则 B.新法优于旧法原则 C.法不溯及既往原则 D.特别法优于普通法原则

（2007年）

1.马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该以社会为基础。法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？ A.强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别 B.法律在本质上是社会共同体意志的体现

C.在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素

D.特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的

2.我国《宪法》第26条第1款规定：“国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。”下列哪一选项是正确的？

A.该条文体现了国家政策，是典型的法律规则 B.该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求 C.该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权

D.该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构

3.关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？ A.法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则 B.法律原则最大程度地实现法律的确定性和可预测性

C.法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用 D.法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞 4.关于法律与人权关系的说法，下列哪一选项是错误的？ A.人权的法律化表明人权只能是一种实有权利 B.保障人权是法治的核心内容之一 C.人权可以作为判断法律善恶的标准

D.法律可以保障人权的实现，但是法律并不能根除侵犯人权的现象

5.2005年8月全国人大常委会对《妇女权益保障法》进行了修正，增加了“禁止对妇女实施性骚扰”的规定，但没有对“性骚扰”予以具体界定。2007年4月，某省人大常委会通过《实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》，规定“禁止以语言、文字、电子信息、肢体等形式对妇女实行骚扰”。关于该《办法》，下列哪一选项可以成立？

A.《办法》对构成“性骚扰”具体行为所作的界定，属于对《妇女权益保障法》的立法解释 B.《办法》属于《妇女权益保障法》的下位法，按照法律高于法规的原则其效力较低 C.《办法》属于对《妇女权益保障法》的变通或补充规定 D.《办法》对“性骚扰”进行了体系解释

6.关于法律语言、法律适用、法律条文和法律渊源，下列哪一选项不成立？ A.法律语言具有开放性，因此法律没有确定性

B.法律适用并不是适用法律条文自身的语词，而是适用法律条文所表达的意义 C.法律适用的过程并不是纯粹的逻辑推理过程，而有法律适用者的价值判断 D.社会风俗习惯作为非正式的法律渊源，可以支持对法律所作的解释 7.下列哪一选项体现了法律的可诉性特征？

A.下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效 B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利

C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中 D.道德规范上升为法律规范

（2006年）

1.我国《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”对该法律条文的下列哪种理解是错误的？ A.该法律条文规定的内容是法律原则

B.格式条款本身追求的是法的效率或效益价值，该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值

C.该法律条文是对法的价值冲突的一种解决

D.该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准 2.关于法与宗教的关系，下列哪种说法是错误的？ A.法与宗教在一定意义上都属于文化现象

B.法与宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界观和人生观

C.法与宗教在历史上曾经是浑然一体的，但现代国家的法与宗教都是分离的 D.法与宗教都是社会规范，都对人的行为进行约束，但宗教同时也控制人的精神 4.关于法与社会相互关系的下列哪一表述不成立？

A.按照马克思主义的观点，法的性质与功能决定于社会，法与社会互相依赖、互为前提和基础

B.为了实现法对社会的有效调整，必须使法律与其他的资源分配系统进行配合 C.构建和谐社会，必须强调理性、正义和法律统治三者间的有机联系

D.建设节约型社会，需要综合运用经济、法律、行政、科技和教育等多种手段

5.某医院确诊张某为癌症晚期，建议采取放射治疗，张某同意。医院在放射治疗过程中致张某伤残。张某向法院提起诉讼要求医院赔偿。法院经审理后认定，张某的伤残确系医院的医疗行为所致。但法官在归责时发现，该案既可适用《医疗事故处理条例》的过错原则，也可适用《民法通则》第123条的无过错原则。这是一种法律责任竞合现象。对此，下列哪种说法是错误的？

A.该法律责任竞合实质上是指两个不同的法律规范可以同时适用于同一案件 B.法律责任竞合往往是在法律事实的认定过程中发现的 C.法律责任竞合是法律实践中的一种客观存在，因而各国在立法层面对其作出了相同的规定 D.法律解释是解决法律责任竞合的一种途径或方法

6.生物科技和医疗技术的不断发展，使器官移植成为延续人的生命的一种手段。近年来，我国一些专家呼吁对器官移植进行立法，对器官捐献和移植进行规范。对此，下列哪种说法是正确的？

A.科技作为第一生产力，其发展、变化能够直接改变法律 B.法律的发展和变化也能够直接影响和改变科技的发展

C.法律既能促进科技发展，也能抑制科技发展所导致的不良后果

D.科技立法具有国际性和普适性，可以不考虑具体国家的伦理道德和风俗习惯 7.下列关于法律解释的哪一表述是正确的？ A.法律解释作为法律职业技术的核心，在任何有法律职业的国家中，其规则和标准没有不同 B.法律解释方法是多种多样的，解释者往往只使用其中的一种方法 C.法律解释不是可有可无的，而是必然存在于法律适用之中

D.法律解释具有一定的价值取向性，因此，它是一种纯主观的活动，不具有客观性

（2010年）

二、多项选择题：

51.关于法律规则、法律条文与语言的表述，下列哪些选项是正确的？？（）（2010年卷一多选第51题）

A.法律规则以“规范语句”的形式表达

B.所有法律规则都具语言依赖性，在此意义上，法律规则就是法律条文 C.所有表述法律规则的语句都可以带有道义助动词

D.《中华人民共和国民法通则》第十五条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”从语式上看，该条文表达的并非一个法律规则

52.司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以依据下列哪些法的适用原则进行审判？（）（2010年卷一多选第52题）A.特别法优于一般法 B.上位法优于下位法 C.新法优于旧法 D.法溯及既往

53.2007年，张某请风水先生选了块墓地安葬亡父，下葬时却挖到十年前安葬的刘某父亲的棺木，张某将该棺木锯下一角，紧贴着安葬了自己父亲。后刘某发觉，以故意损害他人财物为由起诉张某，要求赔偿损失以及精神损害赔偿。对于此案，合议庭意见不一。法官甲认为，下葬棺木不属于民法上的物，本案不存在精神损害。法官乙认为，张某不仅要承担损毁他人财物的侵权责任，还要因其行为违背公序良俗而向刘某支付精神损害赔偿金。对此，下列哪些说法是正确的？（）（2010年卷一多选第53题）

A.下葬棺木是否属于民法上的物，可以通过“解释学循环”进行判断

B.“入土为安，死者不受打扰”是中国大部分地区的传统，在一定程度上可以成为法律推理的前提之一

C.“公序良俗”属伦理范畴，非法律规范，故法官乙推理不成立

D.当地群众对该事件的一般看法，可成为判断刘某是否受到精神损害的因素之一

54.关于法律论证中外部证成的说法，下列哪些选项是错误的？（）（2010年卷一多选第54题）

A.外部证成是对内部证成中所使用的前提本身之合理性的证成 B.外部证成是法官在审判中根据法条直接推导出判决结论的过程 C.外部证成与案件事实的法律认定无关 D.外部证成本身也是一个推理过程

55.贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到：“首先，被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望，实施了秘密窃取少量财物的行为，主观恶性不大；其次，本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告所窃财产评估价值仅为1，050元，社会危害性较小；再次，被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元，收益较少。故被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。”关于该意见，下列哪些选项是不正确的？（）A.辩护意见既运用了价值判断，也运用了事实判断 B.“被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚”，属于事实判断

C.“本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告人所窃取财产评估价值仅为1050元”，属于价值判断

D.辩护意见中的“只是”、“仅为”、“仅从”这类词汇，属于法律概念

56.《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》第三条规定：“本办法所称畜禽，是指列入依照《中华人民共和国畜牧法》第十一条规定公布的畜禽遗传资源目录的畜禽。本办法所称畜禽遗传资源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物质等遗传材料。”对此，下列哪些表述是错误的？（）

A.《中华人民共和国畜牧法》是《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的上位法

B.《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》均属于行政法规 C.该条款内容属于技术规范 D.该条款规定属于任意性规则

（2009年）

51.2004年《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>有关信用卡规定的解释》规定：“刑法规定的‘信用卡’，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。”对此，下列哪些说法是正确的？（）A.该解释是学理解释 B.该解释属于有权解释

C.该解释和刑法本身具有同等效力 D.该解释所采用的是文理解释

52.“法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。”据此，下列哪些说法是正确的？（）

A.1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承 B.国内法不可以继承国际法

C.法的移植不反映时间关系，仅体现空间关系 D.法的移植的范围除了制定法，还包括习惯法

53.2007年，某国政府批准在实验室培育人兽混合胚胎，以用于攻克帕金森症等疑难疾病的医学研究。该决定引发了社会各界的广泛关注和激烈争议。对此，下列哪些评论是正确的？（）

A.目前人兽混合胚胎研究在法律上尚未有规定，这是成文法律局限性的具体体现 B.人兽混合胚胎研究有可能引发严重的社会问题，因此需要及时立法给予规范和调整 C.如因该研究成果发生了民事纠纷而法律对此没有规定，则法院可以依据道德、习惯或正义标准等非正式法律渊源进行审理

D.如该国立法机关为此制定法律，则制定出的法律必然是该国全体公民意志的体现

54.2007年8月30日，我国制定了《反垄断法》，下列说法哪些可以成立？（）

A.《反垄断法》的制定是以我国当前的市场经济为基础的，没有市场经济，就不会出现市场垄断，也就不需要《反垄断法》，因此可以说，社会是法律的母体，法律是社会的产物 B.法对经济有积极的反作用，《反垄断法》的出台及实施将会对我国市场经济发展产生重要影响

C.我国市场经济的发展客观上需要《反垄断法》的出台，这个事实说明，唯有经济才是法律产生和发展的决定性因素，除经济之外法律不受其他社会因素的影响

D.为了有效地管理社会，法律还需要和其他社会规范（道德、政策等）积极配合，《反垄断法》在管理市场经济时也是如此

55.关于法与道德的论述，下列哪些说法是正确的？（）

A.法律规范与道德规范的区别之一就在于道德规范不具有国家强制性 B.按照分析实证主义法学的观点，法与道德在概念上没有必然联系 C.法和道德都是程序选择的产物，均具有建构性 D.违反法律程序的行为并不一定违反道德

56.关于法的适用与法律论证，下列哪些说法是错误的？（）A.法的适用所处理的问题，既包括法律事实问题也包括法律规范问题，还包括法律语言问题 B.法的适用通常采用逻辑中的三段论推理

C.法的适用只要有外部证成即可，毋需内部证成

D.法律论证是一个独立的过程，与法律推理、法律解释没有关系

（2008年）51.关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？ A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则 B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用 C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞 D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

52.关于法律论证中的内部证成和外部证成，下列哪些选项是错误的？ A.法律论证中的内部证成和外部证成之间的区别表现为，内部证成是针对案件事实问题进行的论证，外部证成是针对法律规范问题进行的论证

B.无论内部证成还是外部证成都不解决法律决定的前提是否正确的问题 C.内部证成主要使用演绎方法，外部证成主要使用归纳方法 D.无论内部证成还是外部证成都离不开支持性理由和推理规则

53.青年男女在去结婚登记的路上被迎面驶来的卡车撞伤，未能登记即被送往医院抢救。女方伤势过重成为植物人，男方遂悔婚约。女方父母把男方告到法院，要求男方对女方承担照顾抚养的责任。法院以法无明文规定为由，裁定不予受理。关于本案，下列哪些评论是错误的？

A.支持不受理，因为法官面对的是法律不调整的“法外空间”事项 B.支持不受理，因为法官正确运用了类比推理而没有采用设证推理 C.反对不受理，因为法官违反了“禁止拒绝裁判原则” D.反对不受理，因为法官没有发挥法律在社会中的创造作用

54.关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？ A.假定部分在法律条文中不能省略 B.行为模式在法律条文中可以省略 C.法律后果在法律条文中不能省略 D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可

55.法系是法学上的一个重要概念。关于法系，下列哪些选项是正确的？

A.法系是一个比较法学上的概念，是根据法的历史传统和外部特征的不同对法所作的分类 B.历史上曾经存在很多个法系，但大多都已经消亡，目前世界上仅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有编纂成文法典的传统，因此，有成文法典的国家都属于民法法系

D.法律移植是一国对外国法的借鉴、吸收和摄取，因此，法律移植是法系形成和发展的重要途径

（2008年·四川）

51.关于法的作用，下列哪些选项是错误的？

A.法是由人创制的，人们在立法时受社会条件的制约 B.法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场 C.法具有概括性，能够涵盖社会生活的所有方面 D.法律不能要求人们去从事难以做到的事情 52.关于非正式法源，下列哪些选项是正确的？ A.它具有一定的说服力

B.它可以弥补正式法源的漏洞

C.它没有正式的法律效力，司法机关不能以它作为裁判案件的理由 D.它具有法律意义 53.最高人民法院、最高人民检察院联合公布了《关于执行刑法确定罪名的补充规定

（三）》，对适用刑法的部分罪名进行了补充或修改，取消了原来的“公司、企业人员受贿罪”罪名，修改为“非国家工作人员受贿罪”。对此，下列哪些选项是正确的？ A.该规定属于立法解释

B.该规定没有正式的法的效力 C.该规定的效力低于宪法 D.该规定属于正式解释

54.《民法通则》第七条规定：“民事活动应当尊重社会公德。”《合同法》第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德。”某县法院的法官在审理一起合同纠纷时认为该合同内容违反了社会公德，因此判定该合同无效。关于本案，下列哪些选项是正确的？ A.法律、行政法规、社会公德都是法的渊源

B.在本案审判中，法官的解释具有一定的价值取向性 C.判决的可接受性是法官在判案过程所考量的因素 D.违反公共道德的民事行为也可能被法院判为无效，这说明在司法审判中，道德规范具有和法律规则同等的法律效力

55.杜某委托装修公司装修新婚用房。装修公司的一个员工在杜某的房屋里自缢身亡。杜某认为，按照民间传统，死过人的房屋不宜作新房，遂起诉装修公司，要求为自己另购新房，并承担违约责任和精神损害赔偿。法院驳回了原告的诉讼请求。关于本案，下列哪些选项是正确的？

A.风俗习惯没有法律上的意义

B.法律的正当性与风俗习惯的正当性不能等同

C.该民间传统属于宗教信仰的范畴，应当受到法律的保护 D.法律与人们的传统观念之间存在冲突

56.刘某与房地产公司签订拆迁安置协议，约定将刘某安置到另一小区。刘某迁入新居后，日常生活受到高速公路严重噪声干扰。刘某要求房地产公司解决噪声问题，该公司称高速公路是由市公路局投资建设的，应由公路局解决；公路局称该高速公路多年来一直由市发展公司管理经营，应由发展公司解决；发展公司则称房地产公司选址建房，发生问题应自行解决。刘某向法院提起诉讼。法院判定由房地产公司和发展公司承担责任。根据法理学有关原理，下列哪些选项是正确的？

A.处理该纠纷的法律依据是我国的社会保障法

B.房地产公司承担的法律责任不因与刘某之间的协议而加以免除 C.发展公司承担法律责任是基于法律责任的竞合

D.房地产公司和发展公司承担责任与它们的义务没有直接关系（2007年）

51.关于社会主义法治理念，下列哪些选项是正确的？

A.社会主义法治理念体现了中国共产党领导、人民当家作主和依法治国的有机统一 B.社会主义法治理念是在总结我国法治建设实践经验、借鉴世界法治文明成果的基础上提出的

C.社会主义法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通过社会主义法治理念教育，切实提高法律职业人员维护社会主义法治的能力 52.关于法与道德的共同点，下列哪些选项是正确的？ A.法律和道德都是一种社会规范，都具有规范性

B.法律和道德都具有强制性，都是人们应该遵循的规范 C.法律和道德都是历史的产物，都是不断变化的 D.法律和道德都是建立在一定物质生产方式之上的

53.某日，陈某因生活琐事将肖某打伤。当地公安局询问了双方和现场目击者并做了笔录，但未做处理。两年后，该公安局对陈某做出了拘留10日的处罚。陈某申诉，上一级公安局维持了原处罚决定。陈某提起诉讼。法官甲认为该公安局违反了《人民警察法》关于对公民报警案件应当及时查处的规定，因此应当撤销其处罚决定。法官乙认为，如果因公安局的迟延处理而撤销其处罚，就丧失了对陈某的违法行为进行再处理的可能，因此不应当撤销。依据法理学的有关原理，下列哪些选项是正确的？ A.陈某与该公安局之间不存在法律关系 B.法官甲的观点说明法律具有程序性的特征 C.法官甲的推理属于形式推理 D.法官乙的观点属于司法解释

54.关于司法的表述，下列哪些选项可以成立？

A.司法的依据主要是正式的法律渊源，而当代中国司法原则“以法律为准绳”中的“法律”则需要作广义的理解

B.司法是司法机关以国家名义对社会进行全面管理的活动 C.司法权不是一种决策权、执行权，而是一种判断权 D.当代中国司法追求法律效果与社会效果的统一 55.关于法律溯及力，下列哪些选项是正确的？

A.刑事法律若具有溯及力可能导致国家权力的滥用和扩张，也违反正义的原则 B.法治社会要求法律具有可预测性和确定性，而法不溯及既往原则符合这一要求 C.在某些现代民事法律中，为了保障公民权利，一定程度上承认法律有溯及力 D.法不溯及既往原则属于法律责任的归责原则

56.关于法律发展、法律传统、法律现代化，下列哪些选项可以成立？ A.中国法律的现代化的启动形式是立法主导型

B.进入20世纪以后，各国、各民族法律的特殊性逐渐受到普遍关注，民族历史传统可能构成现实法律制度的组成部分

C.在当今经济全球化的背景下，对各国法律进行法系划分已失去了意义 D.法的继承体现时间上的先后关系，法的移植反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴

（2006年）

51.汪某和范某是邻居，某天，双方因生活琐事发生争吵，范某怒而挥刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某与汪某的妻子在中间人的主持下，达成“私了”。后汪某父母得知儿子身亡，坚决不同意私了，遂向当地公安部门告发。公安部门立案侦查之后，移送检察院。最后，法院判处范某无期徒刑，同时判决范某向江某的家属承担民事责任。就本案而言，下列哪些说法是错误的？

A.该案件形成多种法律关系

B.引起范某与司法机关之间的法律关系的法律事实属于法律事件

C.该案件中，范某与检察院之间不存在法律关系

D.范某与汪某的家属之间不形成实体法律关系

52.20世纪90年代初，传销活动在中国大陆流行时，法律法规对此没有任何具体规定。当时，执法机关和司法机关对这类案件的处理往往依据《民法通则》第7条。该条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”这说明法律原则具有哪些作用？ A.法律原则具有评价作用 B.法律原则具有裁判作用 C.法律原则具有预测作用 D.法律原则具有强制作用

53，村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年时间里，女儿对其日常生活进行照顾。姚某去世之后留有祖传贵重物品若干，女儿想分得其中一部分，但儿子认为，按照当地女儿无继承权的风俗习惯，其妹不能继承。当地大部分村民也指责姚某的女儿无理取闹。对此，下列哪些说法可以成立？ A.在农村地区，应该允许风俗习惯优先于法律规定 B.法与习俗的正当性之间存在一定的紧张关系

C.中国法的现代化需要处理好国家的制定法与“民间法”之间的关系 D.中国现行法律与中国人的传统观念有一定的冲突

54.孙某早年与妻子吕某离婚，儿子小强随吕某生活。小强15岁时，其祖父去世，孙某让小强参加葬礼而小强与祖父没有感情，加上吕某阻挡，未参加葬礼。从此，孙某就不再支付小强的抚养费用。吕某和小强向当地法院提起诉讼，请求责令孙某承担抚养费。在法庭上，孙某提出不承担抚养费的理由是，小强不参加祖父葬礼属不孝之举，天理难容。法院没有采纳孙某的理由，而根据我国相关法律判决吕某和小强胜诉。根据这个事例，下面哪些说法是正确的？

A.一个国家的法与其道德之间并不是完全重合的

B.法院判决的结果表明：一个国家的立法可以不考虑某些道德观念 C.法的适用过程完全排除道德判断

D.法对人们的行为的评价作用应表现为评价人的行为是否合法或违法及其程度

55.小丽是陈某的养女，在22岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由，不同意两人结婚，并禁止他们来往。从此，陈某只要发现小丽与男朋友来往，就对她拳脚相加，而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍，向当地法院提起诉讼。该法院根据我国《刑法》第257条第1款的规定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役”），判处陈某拘役2个月。根据该案，下列哪些说法是正确的？ A.法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则 B.该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用 C.法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理

D.法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式

56.《刑法》第263条规定，持枪抢劫是抢劫罪的加重理由，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。冯某抢劫了某出租车司机的钱财。法院在审理过程中确认，冯某抢劫时使用的是仿真手枪，因此，法官在对冯某如何量刑上发生了争议。法官甲认为，持仿真手枪抢劫系本条款规定的持枪抢劫，而且立法者的立法意图也应是这样。因为如果立法者在制定法律时不将仿真手枪包括在枪之内，就会在该条款作出例外规定。法官乙认为，持仿真手枪抢劫不是本条款规定的持枪抢劫，而且立法者的意图并不是法律本身的目的；刑法之所以将持枪抢劫规定为抢劫罪的加重事由，是因为这种抢劫可能造成他人伤亡因而其危害性大，而持仿真手枪抢劫不可能造成他人伤亡，因而其危害性并不大。对此，下列哪些说法是正确的？ A.法官甲对《刑法》第263条规定的解释是一种体系解释 B.法官乙对《刑法》第263条规定的解释是一种目的解释 C.法官对仿真手枪是不是枪的判断是一种纯粹的事实判断

D.法官的争议说明：法律条文中所规定的“词”的意义具有一定的开放性，需要根据案件事实通过“解释学循环”来确定其意义

三、不定项选择题（2010年）

91.一般来说，近代以前的法在内容上与道德的重合程度极高，有时浑然一体。„„近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确法与道德的调整界限。据此引文及相关法学知识，下列判断正确的是（）。（2010年卷一不定项第91题）

A.在历史上，法与道德之间要么是浑然一体的，要么是绝然分离的 B.道德义务和法律义务是可以转化的

C.古代立法者倾向于将法律标准和道德标准分开

D.近现代立法者均持恶法亦法的分析实证主义法学派立场 答案：B 92.2008年修订的《中华人民共和国残疾人保障法》第五十条规定：“县级以上人民政府对残疾人搭乘公共交通工具，应当根据实际情况给予便利和优 惠。残疾人可以免费携带随身必备的辅助器具。盲人持有效证件免费乘坐市内公共汽车、电车、地铁、渡船等公共交通工具。盲人读物邮件免费寄递。国家鼓励和支 持提供电信、广播电视服务的单位对盲人、听力残疾人、言语残疾人给予优惠。”对此，下列说法错误的是：

A.该规定体现了立法者在残疾人搭乘公共交通工具问题上的价值判断和价值取向 B.从法的价值的角度分析，该规定的主要目的在于实现法的自由价值 C.该规定对于有关企业、政府及残疾人均具有指引作用

D.该规定在交通、邮政、电信方面给予残疾人的优待有悖于法律面前人人平等原则

（2009年）

91.“在法学家们以及各个法典看来，各个个人之间的关系，例如缔结契约这类事情，一般是纯粹偶然的现象，这些关系被他们看作是可以随意建立或不建立的关系，它们的内容完全取决于缔约双方的个人意愿。每当工业和商业的发展创造出新的交往形式，例如保险公司等的时候，法便不得不承认它们是获得财产的新方式。”据此，下列表述正确的是？（）A.契约关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系

B.各个时期的法都不得不规定保险公司等新的交往形式和它们获得财产的新方式 C.法律关系作为一种特殊的社会关系，既有以人的意志为转移的思想关系的属性，又有物质关系制约的属性

D.法律关系体现的是当事人的意志，而不可能是国家的意志 92.周某半夜驾车出游时发生交通事故致行人鲁某重伤残疾，检察院以交通肇事罪起诉周某。法院开庭，公诉人和辩护人就案件事实和证据进行质证，就法的适用展开辩论。法庭经过庭审查实，交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，宣判其无罪释放。依据法学原理，下列判断正确的是？（）A.法院审理案件目的在于获得正确的法律判决，该判决应当在形式上符合法律规定，具有可预测性，还应当在内容上符合法律的精神和价值，具有正当性 B.在本案中，检察院使用了归纳推理的方法

C.法院在庭审中认定交通事故致鲁某重伤残疾并非因周某行为引起，这主要解决的是事实问题

D.法庭主持的调查和法庭辩论活动，从法律推理的角度讲，是在为演绎推理确定大小前提（2008年）

91.“现今的很多法律格言都是在古罗马时期形成的，‘法律仅仅适用于将来’就是一例。这一思想后来被古典自然法学派所推崇，并体现在法国人权宣言和美国宪法之中，形成了法不溯及既往原则”。根据此引文以及相关法学知识，下列正确的表述是： A.古罗马时期的法律是用法律格言的形式表现的

B.“法律仅仅适用于将来”已经成为现代社会的法律效力原则 C.只有古典自然法学派强调法不溯及既往的原则

D.法不溯及既往仅仅是人权宣言和宪法通行的效力原则

92.某国跨国甲公司发现中国乙公司申请注册的域名侵犯了甲公司的商标权，遂起诉要求乙公司撤销该域名注册。乙公司称，商标和域名是两个领域的完全不同的概念，网络域名的注册和使用均不属中国《商标法》的调整范围。法院认为，两国均为《巴黎公约》成员国，应当根据中国法律和该公约处理注册纠纷。法院同时认为，对驰名商标的权利保障应当扩展到网络空间，故乙公司的行为侵犯了甲公司的商标专用权。据此，下列表述正确的是： A.法律应该以社会为基础，随着社会的发展而变化

B.科技的发展影响法律的调整范围，而法律可以保障科技的发展 C.国际条约可以作为我国法的渊源 D.乙公司的辩称和法院的判断表明：法律决定的可预测性与可接受性之间存在着一定的紧张关系

（2008年·四川）

91.“在中国法的发展历史上，追求'民族化'显然是一个主线，形成了'尚古主义'取向的具有保守性格的中华法系。只是到了清末出现一批主张借鉴西方法律制度的学者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分冲击。西方近代以后两大法系基本形成，两大法系的发达程度之高已被国际公认，其原因不得不归结为法的民族化与国际化的协调一致。”基于这段引文，下列表述正确的是：

A.无论中华法系还是西方的两大法系都包含各自的法律文化

B.中华法系具有保守性格，追求“民族化”，与其他法系的文化之间没有形成交流与融合 C.西方的两大法系在历史发展的过程中逐渐实现了与国际化的协调一致，但与中华法系相比，却又失去了“民族化”特色 D.沈家本是倾向于法律移植的法学家

92.张某有祖传的玉雕一尊，委托德龙拍卖公司进行拍卖，最终被一家文化公司以140万元的价格买到。对此，下列表述正确的是： A.这个事件中只有一种法律关系

B.在拍卖过程中，拍卖公司和竞拍者的关系属于隶属性的法律关系 C.在该案件涉及的法律关系中，法律关系的主体既有自然人也有法人 D.在本案中，导致拍卖成交的客观情况是法律事件（2007年）

91.我国《婚姻法》第33条规定：现役军人的配偶要求离婚，须得军人的同意，但军人一方有重大过错的除外。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是：

A.该条中所规定的军人的配偶在离婚方面所承担的义务没有相应的权利存在 B.现役军人与其配偶之间的权利义务是不一致的

C.该条所规定的法律义务是一种对人义务或相对义务 D.该法律条文完整地表达了一个法律规则的构成要素

92.《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》规定：各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在本解释规定的数额幅度内，分别确定本地区执行“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是： A.该规定没有体现法的普遍性特征 B.该规定违反了“法律面前人人平等”的原则

C.该规定说明：法律内容的决定因素是社会经济状况 D.该规定说明：政治对法律没有影响

（2006年）

91.杨某是某省高速公路建设指挥部的处长，为某承包商承建的某段高速公路立交桥绿化工程结算问题向该工程的建设指挥部打招呼，使该承包商顺利地拿到了工程款，然后收受了该承包商的10万人民币。一审法院依据上述事实认为杨某的行为触犯了《刑法》第385条的规定，构成受贿罪，判处杨某有期徒刑10年。杨某不服，提出上诉。二审法院经审理认为杨某的上述行为不构成受贿罪，撤销一审判决，宣告杨某无罪。理由是，该工程的建设指挥部是一个独立的单位，其人、财、物均归该省所管辖的某市的人民政府管理，因此，该省高速公路建设指挥部与该工程建设指挥部之间不存在直接的领导关系。另外，该承包商的工程结算款不属于不正当利益，杨某的行为不具备“为请托人谋取不正当利益”的受贿罪要件。关于法院在法律适用中所运用的法律推理，下列何种说法是不正确的？ A.一审法院运用的是一种辩证推理 B.二审法院运用的是一种类比推理 C.一审法院运用的是一种演绎推理 D.二审法院运用的是一种辩证推理

92.甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将SNS柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广大用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的14幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。甲公司起诉后，法院根据《中华人民共和国著作权法》、《伯尔尼保护文学艺术作品公约》的有关规定，判决乙公司立即停止侵权、公开赔礼道歉、赔偿损失5万元。针对本案和法院的判决，下列何种说法是错误的？ A.一切国际条约均不得直接作为国内法适用

B.《伯尔尼保护文学艺术作品公约》可以视为中国的法律渊源

C.《伯尔尼保护文学艺术作品公约》不是我国法律体系的组成部分，法院的判决违反了“以法律为准绳”的司法原则

D.《中华人民共和国著作权法》和《伯尔尼保护文学艺术作品公约》分属不同的法律体系，法院在判决时不应同时适用

第四篇：1998司考真题答案

1998年全国律师资格考试 试卷一（答案）

——(1998-9-20)1998年全国律师资格考试 试卷一（答案）

参考答案：

一、单项选择题(每题1分，共40分)

1.C 2.B 3.D 4.B 5.C 6.B 7.C 8.D 9.D 10.C 11.A 12.C 13.D 14.C 15.C 16.C 17.D 18.B 19.D 20.C 21.B 22.B 23.B 24.C 25.A 26.D 27.D 28.C 29.B 30.D 31.B 32.A 33.B 34.A 35.D 36.37.C 38.39.C 40.A

二、多项选择题(每题1分，共50分)

41.ABC 42.AC 43.ABD 44.BCD 45.ACD 46.BCD 47.ACD 48.CD 49.BC 50.AC 51.ABD 52.ACD 53.ACD 54.BCD 55.AB 56.ABC 57.AC 58.ABCD 59.AC 60.BCD 61.ABCD 62.BC 63.BC 64.AD 65.ACD 66.BD 67.AD 68.ACD 69.AC 70.BD 71.BD 72.ABCD 73.ABCD 74.ACD 75.BD 76.ABCD 77.ABC 78.AB 79.AB 80.BC 81.AC 82.AC 83.AB 84.AB 85.BC 86.BD 87.AC 88.AC 89.ABCD 90.ABCD

三、英语试题(每题1分，共10分)

91.A 92.D 93.C 94.C 95.B 96.C 97.B 98.A 99.D 100.B

1998年全国律师资格考试 试卷二（答案）

——(1998-9-25)1998年全国律师资格考试 试卷二（答案）

参考答案：

一、单项选择题(本题40分)

1、B

2、D

3、A

4、C

5、D

6、B

7、C

8、B9、A

10、A

11、C

12、B13、14、D15、A

16、B17、C

18、B

19、D 20、D

21、D

22、B

23、C

24、C25、D

26、A

27、B

28、D

29、D 30、B

31、C

32、C33、C

34、C

35、D

36、B

37、C

38、A

39、D 40、C

二、多项选择题(本题40分)

41、BD

42、BD

43、BC

44、CD

45、AD46、AD

47、AC

48、AD

49、CD 50、ABC51、BC

52、ACD

53、ABCD

54、ACD

55、AC56、ABCD

57、ACD

58、AD

59、BD 60、ABCD61、ABCD 62、ABC 63、BCD 64、ABD 65、AB66、ACD 67、ABCD 68、ABC 69、ABCD 70、ABCD71、AD 72、ABC 73、ABCD 74、ABCD 75、AD76、ABCD 77、AB 78、ABD 79、ABCD 80、BC

三、案例不定项选择题(本题20分)

81、D 82、ACD 83、C 84、C 85、D86、D 87、CD 88、ABCD 89、BC 90、ABCD91、ABC 92、ABCD 93、ABCD 94、ACD 95、CD96、BCD 97、CD 98、D 99、C 100、D

1998年全国律师资格考试 试卷三（答案）

——(1998-9-30)1998年全国律师资格考试 试卷三（答案）

参考答案：

一、单项选择题

1、C

2、B

3、D

4、B

5、D

6、B

7、C

8、D9、A

10、A

11、D

12、C

13、A

14、B

15、A

16、B17、A

18、C

19、D 20、B

21、C

22、D

23、C

24、C25、D

26、B

27、C

28、D

29、A 30、C

31、D

32、B

33、C

34、D

35、C

36、B

37、A

38、D

39、D 40、B

二、多项选择题

41、AB

42、AC

43、AD

44、AB

45、ACD46、ABCD

47、ABCD

48、AD

49、ACD 50、AD51、ABD

52、ABD

53、BCD

54、BC

55、AB56、ABCD

57、ABCD

58、ABD

59、ABD 60、AD61、AD 62、ABC 63、AC 64、BC 65、AC66、AD 67、ABC 68、ABD 69、AD 70、AC71、CD 72、AD 73、ACD 74、AB 75、ABD76、AB 77、AD78、ABCD 79、ACD 80、ABC

三、案例选择题

81、C 82、C 83、AD 84、A 85、D86、AB 87、ABC 89、B 90、B 91、BCD 92、D 93、ABCD 94、ABCD95、AB96、ABC 97、CD 98、BC 99、ACD 100、BCD

1998年全国律师资格考试 试卷四（答案）

——(1998-10-5)1998年全国律师资格考试 试卷四（答案）

参考答案：

一、(本题13分)

1、有效(1分)。冯、陈双方立有抵押字据，且抵押物并非必须办理登记的土地使用权、房地产、林木等，故该字据有效(1分)。

2、有效(1分)。双方立有质押字据，且质物已移交质权人占有(1分)。

3、朱与蒋之间是承揽合同关系(0.5分)、留置关系(0.5分)。

4、应由蒋优先行使留置权(1分)。因抵押物未办理登记，不得对抗第三人，故朱不能优先行使其权利。朱与蒋之间，蒋的留置权有优先权(1分)。

5、可以(1分)。违约金与定金性质是不同的。定金主要起担保作用，而违约金是违反合

同的责任形式，二者不能相互代替(1分)。

6、不应支持(1分)，合同的履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担(1分)。

7、不能成立(1分)。其经营风险应由自己承担，不能作为免责事由(1分)。

二、(本题12分)

1、无效。因为江东公司与东风厂达成合资协议是经市机械局同意的，应该说是市机械局同意由新协议取代了旧协议。

2、双方协议将国有资产—电动工具车间整体低价作为东风厂的出资。

3、红云开关厂以东风厂的名义，将东风厂的一部分厂房和设备压价出售。

4、江东公司和红云开关厂因上述2和3的行为，导致东风厂破产时资产减少，负债增加。

5、工商银行可作为破产债权人申报债权，请求参与破产财产分配。

三、(本题9分)

1、属单独海损(0.5分)，应由保险公司承担损失(1分)。途中烧毁的化肥属于单独海损，依CFR术语，风险由A公司即买方承担；而A公司购买了水渍险，赔偿范围包含单独海损，因此由保险公司承担(1分)。

2、属共同海损(0.5分)，应由A公司与船公司分别承担(1分)。因船舶和货物遭到了共同危险，船长为了共同安全，有意又合理地造成了化肥的湿毁(1分)。

3、可以(1分)。因为承运人迟延装船，又倒签提单，须对迟延交付负责(1分)。

4、可以(1分)。因B公司出具的保函基于双方真实的意思表示，该保函对当事的双方有效(1分)。

四、(本题9分)

1、不可以主持调解(1分)。因为执行是指人民法院的执行组织依照法定的程序，对发生法律效力的法律文书确定的给付内容，以国家的强制力为后盾，依法采取强制措施，迫使义务人履行义务的行为。谢大柱应当根据二审的裁判强制执行(1分)。

2、有效(1分)。民事诉讼法规定，在执行中双方当事人可以自行和解。(1分)

3、马天星有权申请恢复执行(1分)。E市K区法院受理马天星的申请是正确的，但其裁定执行和解协议是错误的。(1分)根据民事诉讼法的规定，当事人在达成和解协议后，一方当事人不履行协议的，人民法院可根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行，和解协议不具备可强制执行的效力。(1分)

4、不可以(1分)。民事诉讼的强制措施只能在民事诉讼过程中实施，吴小明的行为发生在执行终结后，此时民事诉讼程序已终结(1分)。

五、(本题9分)

1、赵某、钱某、李某与厂方发生的争议属于《企业劳动争议处理条例》所规定的劳动争议。(2分)

2、四种方式。劳动争议后，当事人应当协商解决，但协商不是处理劳动争议的必经程序(1分)；不愿协商或者协商不成的，可以向本企业劳动争议调解委员会申请调解，调解也不是处理劳动争议的必经程序(1分)；调解不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,当事人也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁是处理劳动争议的必经程序(1分)；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院起诉，在起诉前必须先经过仲裁程序(1分)。

3、协商与调解达成协议的，双方当事人应当自觉履行，协议没有强制执行力(1分)；对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行，一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行(1分)；劳动争议诉讼所产生的裁判，具有当然的强制执行力(1分)。

六、(本题7分)

1、李某的盗窃未遂，根据犯罪是否实施终了为标准，属于未实施终了的未遂(1分)；根据实际上能否构成既遂为标准，属于能犯的未遂(1分)。

2、李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为应当定性为抢劫罪(1分)。犯盗窃罪为抗拒抓捕而当场使用暴力，以抢劫罪定罪处罚(1分)。

3、属于犯罪预备(1分)。

4、对李某应当以抢劫罪和故意杀人罪(预备)数罪并罚定罪处罚(2分)。

七、(本题8分)

1、没有超过追诉时效(1分)。因为马锋的重婚行为仍在继续状态，尚未终了(1分)。

2、不应当追究刘娟重婚行为的刑事责任(1分)。因为刘娟对马锋已有配偶的情形缺乏明知，缺乏构成重婚罪所要求的主观要件(1分)。

3、潘丽误将父母毒死的行为不应当追究刑事责任(1分)。因为潘丽在实施该行为时并非出于故意或过失，对于被害人死亡的结果无法预见，因此缺乏构成犯罪所要求的主观要件(1分)。

4、马锋触犯了重婚罪、故意杀人罪。(2分)

八、(本题13分)

1、县法院未经审理就认为段锋的行为“已构成犯罪”，违反了刑事诉讼法中“未经人民法院依法判决不得确定有罪”的原则。

2、县法院“决定将本案转刑庭处理”是错误的。这是自己起诉自己审理，违反了刑事诉讼法关于法定职权的规定。

3、本案县法院未经被害人告诉即作为刑事案件审理是错误的。因为侮辱案件是告诉才处理的，而轻伤害的故意伤害案也是属于自诉案件。

4、“将民事诉状作为刑事自诉书”是错误的，当事人对自行决定范围内的诉讼请求不容干涉。

5、法院没有为段指定律师担任辩护人是错误的。段未满18岁，属于应当为其指定律师辩护的被告人。

6、县法院公开审理本案是错误的，因为本案既涉及个人隐私，被告又是未成年人，应当不公开审理。

7、县法院直至7月20日才开庭审理案件是错误的，因为既然法院已对本案采用了简易程序，就应当在20日内审结，此时离6月13日已过了一个月。

8、县法院在自诉人明确表示放弃控诉后仍然开庭是错误的，至少应当允许自诉人撤回自诉。

9、在开庭时自诉人没有出庭而继续开庭是错误的，应当作撤诉处理。

10、只有被告人一人到庭是错误的，由于被告是未成年人，根据刑事诉讼法规定，可以通知被告人的法定代理人在场。

11、开庭时只是对被告人进行了讯问是错误的，至少应当宣读起诉书，并提供进行法庭辩论的可能。

12、开庭未让被告人进行最后陈述显然错误，这是法定的权利，不能剥夺。

13、未对附带民事诉讼部分一并处理错误，应当同刑事案件一并审理。

14、县法院在作出判决后，没有将判决书送达“自诉人”，没有告知其有关上诉的权利。

九、(本题9分)

1、赔偿义务机关是西城区检察院(1分)。如果赔偿义务机关拒绝赔偿，李某可以在法定期间内向市检察机关提出复议申请；如果复议机关决定不予赔偿或李某对赔偿数额有异议、或者复议机关逾期不作赔偿决定的，李某可以在法定期间内向市中级人民法院的赔偿委员会申请作出赔偿决定。(1分)

2、西城区工商行政管理局为赔偿义务机关(1分)。李某可直接向西城区工商局请求赔偿，如果对答复不满意可再申请复议或提起行政诉讼；也可直接提起行政复议，同时提出赔偿请求，如对复议决定不服，还可提起行政诉讼；也可直接提起行政诉讼，并在诉讼中一并提出赔偿请求，但未经向西城区工商局请求赔偿不得单独提起行政赔偿诉讼。(1分)

3、不能对问题1、2所述的两项损害一并提起赔偿诉讼(0.5分)。因为两项赔偿属于不同的性质，而且第1项赔偿属于刑事赔偿范围，不属于诉讼范围(0.5分)。

4、可以提出的要求有：消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等(1分)。

5、不可以(0.5分)，因为这种损失不是羁押行为所直接造成的(0.5分)。

6、根据行政处罚法应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知其享有申请回避、申辩、陈述事实、提出证据、申请举行听证、申请行政复议、提起行政诉讼等等权利。(1分)

7、最迟在1998年11月30日前提出。

十、(本题11分)

1、(1)应当采取直接到法院提起刑事诉讼的方式追究陈某等人的刑事责任(1分)。此案应由人民法院直接管辖(1分)。

(2)治伤医药费可通过提起刑事附带民事诉讼解决(1分)。应当请求王某、陈某和何某的财产继承人给予赔偿(1分)。

(3)可以不告王某。自诉人明知有其他共同侵害人，而只对部分侵害人提出起诉的，视为自诉人对其他侵害人放弃起诉权利。

2.法律文书：(6分)

刑事附带民事自诉状

自诉人：蔡某 男 26岁 汉族 籍贯X省X市 个体工商户 住址：本市甲区新华路X号

诉讼代理人：某某某 本市某某律师事务所律师

被告人：陈某 男 24岁 汉族 籍贯X省X市 无业 住址：本市甲区新华路X号

赵某 女 25岁 汉族 籍贯X省X市 无业 住址：本市甲区新华路X号

案由与诉讼请求：

1.被告人陈某犯故意伤害罪(轻伤)，请求依法追究刑事责任。

2.被告人陈某、赵某赔偿医药费、交通费1800元。

3.本案诉讼费用由陈某、赵某承当。

事实与理由：

1995年12月，王某向史某借1万元人民币，约定“半年内还清”，两年后，王某仍未归还。

1998年6月28日上午，史某到王家索要欠款，王某非但不还，反说他从未向史某借钱，倒是史某与他人开饭馆时曾向他借过3千元钱。两人遂发生争执，继而动起手来，引起王某家众邻居围观，史某当众打了王某一耳光，说“要教训一下你这忘恩负义的家伙”，后被众人拉开。

王某觉得自己当众受辱，6月29日上午，纠集陈某、蔡某到史某与本人共同经营的饭馆找史某“报仇”。由于史某不在，王某气急败坏地抄起椎在饭馆内墙脚处的酒瓶使劲往下摔。本人见状急忙劝阻，王某不听，反而指使蔡某、何某一起殴打本人，使本人多处受伤，后经司法鉴定为轻伤。本人经住院治疗，共花费医药费2600元，交通费200元。

事后，王某出于心理恐惧，不仅将所欠1万元还给史某，并向本人赔礼道歉，出资1000元给本人治伤。1998年8月5日，何某固交通事故死亡，其遗产均由其妻子赵某继承。

为了维护本人合法权利，根据《刑法》第二百三十四条规定，请求依法追究蔡某故意伤害罪刑事责任；根据《民法通则》第一百一十九条规定，请求判决各被告分别承当侵权民事

责任。

证据和证据来源，证人姓名和住址：

证据：1.司法鉴定材料

2.医药费单据

3.交通费单据

证人：史某 住址：本市甲区新华路某号

王某 住址：本市甲区新华路某号

此致

本市甲区人民法院

自诉人：蔡某

代书人：某某某

1998年10月11日

附：1.本诉状副本2份

2.司法鉴定材料1份

3.医药费、住院费收据2张

4.交通费单据若干

5.其他书证若干

第五篇：2002司考真题答案

2002年国家司法考试 试卷一（答案）

——(2002-9-20)2002国家司法考试试卷一参考答案

一、单项选择题：

题号 答案 题号 答案D 16 B 2 B 17 B 3 A 18 C 4 D 19 B 5 A 20 B 6 C 21 B 7 D 22 D 8 C 23 C 9 C 24 D 10 A 25 D 11 B 26 A 12 C 27 C 13 A 28 A 14 C 29 C 15 C 30 C

二、多项选择题：

题号 答案 题号 答案

AB 56 CD 32 BCD 57 ACD 33 ABCD 58 ABD 34 ACD 59 BCD 35 ABC 60 ABD 36 AC 61 ACD 37 ABCD 62 BD 38 AB 63 BCD 39 ABD 64 BCD 40 ABC 65 ABC 41 BCD 66 BCD 42 ABD 67 BC

ABCD 68 ABCD

ABC 69 BC 45 ABCD 70 AC 46 ABD 71 CD 47 AC 72 ABCD 48 ABC 73 ABCD 49 BD 74 ABCD 50 ABCD 75 ABCD 51 ABCD 76 ABCD 52 ABD 77 ABCD 53 ABC 78 BCD 54 AD 79 ABCD 55 ACD 80 ABD

三、任意选择题：

题号 答案 题号 答案

AC 91 ACD 82 ABCD 92 BC 83 ABCD 93 ABCD 84 ACD 94 ABC 85 ABCD 95 C 86 BD 96 CD 87 AB 97 B

ACD 98 BCD 89 C 99 AB

ABCD 100 ABD

2002年国家司法考试 试卷二（答案）

——(2002-9-25)2002国家司法考试试卷二参考答案

一、单项选择题：

题号 答案 题号 答案D 16 D 2 C 17 B 3 B 18 B 4 B 19 C 5 C 20 B C 21 A 7 C 22 C 8 D 23 B 9 C 24 B 10 C 25 A 11 C 26 A 12 C 27 D 13 D 28 A 14 B 29 A 15 C 30 A

二、多项选择题：

题号 答案 题号 答案

BCD 56 CD 32 ABC 57 ABCD 33 ABD 58 ACD 34 ACD 59 CD 35 AC 60 ACD 36 ABD 61 ABCD 37 AD 62 AC 38 BC 63 ABCD 39 ABCD 64 ABD 40 AD 65 ACD 41 ABCD 66 AB 42 ACD 67 ABCD 43 ABCD 68 AB 44 BCD 69 AB 45 ABD 70 ABC 46 AD 71 AD 47 AC 72 BCD 48 ACD 73 ACD 49 ABCD 74 ACD 50 BCD 75 BD 51 ACD 76 ACD 52 BD 77 ACD 53 BD 78 AB 54 ABD 79 AC 55 ABCD 80 BC

三、任意选择题：

题号 答案 题号 答案

ABCD 91 BC 82 ABCD 92 BCD 83 BCD 93 ABC 84 AD 94 BCD 85 BCD 95 AC 86 AD 96 ABD 87 BCD 97 BD 88 BCD 98 BC 89 AB 99 ABC 90 CD 100 AC

（以上内容仅供参考）

2002年国家司法考试 试卷三（答案）

——(2002-10-5)2002国家司法考试试卷三参考答案

一、单项选择题：

题号 答案 题号 答案A 16 D 2 C 17 D 3 D 18 D 4 C 19 C 5 A 20 D 6 A 21 D 7 C 22 A 8 A 23 D 9 B 24 D 10 C 25 C 11 A 26 B 12 A 27 C 13 D 28 C 14 D 29 D 15 A 30 D

二、多项选择题：

题号 答案 题号 答案

ACD 56 BCD 32 BC 57 ABCD 33 AC 58 BCD 34 ABCD 59 CD 35 ABC 60 ABD 36 AD 61 ABCD 37 AD 62 BC 38 AC 63 ABC 39 BCD 64 ABCD 40 BCD 65 ABCD 41 BC 66 CD

ABD 67 ABCD 43 ABD 68 ACD 44 ABD 69 BCD 45 ABC 70 ABD 46 ACD 71 ABD 47 CD 72 ABCD 48 ABCD 73 BD 49 CD 74 ABCD 50 AB 75 BC

ABCD 76 ABD 52 AC 77 ABD 53 ABC 78 CD 54 ABC 79 BD 55 BD 80 BD

三、任意选择题：

题号 答案 题号 答案

C 91 A

ABCD 92 A 83 BC 93 D 84 A 94 BC 85 C 95 BC 86 AC 96 AC 87 A 97 D 88 BD 98 D 89 ABD 99 ACD 90 C 100 D

（以上内容仅供参考）

2002年国家司法考试 试卷四（答案）

——(2002-10-10)2002国家司法考试试卷四参考答案

一、(本题10分)

伪造、变造居民身份证罪是指违反国家有关居民身份证管理的法规，伪造、变造居民身份证的行为。李某在行人较多的马路边询问行人是否需要身份证，然后将身份证送何某伪造。何某伪造后再由李某交给购买者。李某和何某有分工和协作构成了伪造、变造居民身份证的共同犯罪。

诈骗罪是以非法占有为目的，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律问题的若干解释》第9条规定，以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，依照《刑法》第266条的规定，以诈骗罪定罪处罚。题中李某使用伪造的居民身份证，办理了手机入网手续，造成电信资费损失3000余元，其行为符合该解释的规定，故构成诈骗罪。

根据《刑法》第267条第2款规定，携带凶器抢夺的，依照抢劫罪处理。李某携带三角刮刀进行抢夺，构成抢劫罪。

李某妨害赵某履行公务，并将赵某刺成重伤，系想象竞合犯，应从一重罪即按故意伤害罪处理。李某携带凶器抢夺，已经构成抢劫罪，因此，不存在由抢夺罪转化为抢劫罪的问题。

李某使用信用卡进行恶意透支，并且数额较大，构成信用卡诈骗罪。信用卡诈骗罪是指以非法占有为目的，利用信用卡进行诈骗活动，骗取数额较大的财物的行为。信用卡诈骗罪客观方面表现为：

(1)使用伪造的信用卡；

(2)使用作废的信用卡；

(3)冒用他人信用卡；

(4)恶意透支。

二、(本题10分)

陈某夺取摩托车的行为构成紧急避险。紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已给另一较小合法权益造成损害的行为。题中陈某因揭发他人违法行为，而被两名加害人报复砍伤，在逃跑的过程中迫不得已为了保护自己的人身权利，夺用丁的摩托车逃走，虽损害了他人合法权益，但保全了较大的合法利益，符合紧急避险的构成要件。

陈某将工具箱内的3000元据为已有的行为构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有为目的，窃取公私财物数额较大，或者多次窃取公私财物的行为。题中陈某在逃到安全的地方，擅自将摩托车尾部的工具箱撬开，将工具箱内的3000元现金和定期存单据为已有，因而构成盗窃罪。但是，注意盗窃的金额并不包括定期存单20000元，因为虽然陈某将存单据为已有可是陈某并不能实际占有20000元。

陈某使用伪造的身份证将20000元取出的行为构成诈骗罪。诈骗罪是以非法占有为目的，以虚构事实或者隐瞒真

相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。其中，伪造身份证的犯罪行为和诈骗罪属于牵连犯，按从一重罪处罚的原则，对陈某只定为诈骗罪。

陈某将摩托车故意推下山崖的行为构成故意毁坏财物罪。故意毁坏财物罪是指故意毁坏公私财物，数额较大或者有其严重情节的行为。题中陈某故意将丁的摩托车推下山崖致其毁损的因而构成故意毁损财物罪。

三、(本题10分)

(一)检察院不合法的程序：

(1)检察院对于国有宏源股份有限公司涉税案件的立案侦查违反有关规定。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大法制工作委员会关于{中华人民共和国刑事诉讼法}实施中若干问题的规定}第l条规定，……对于涉税案件由公安机关管辖，公安机关应当立案侦查，人民检察院不再受理。根据上述规定题中检察院对于国有宏源股份有限公司涉税案件的立案侦查违反有关规定。

(2)检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行为是违法的。《刑事诉讼法》第59条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院的批准或者人民法院的决定，由公安机关执行。因此，题中检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行为是违法的。

(3)检察院要求同时提供5万元保证金和保证人的做法是违背刑事诉讼法的。《刑事诉讼法》第53条规定，人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或者交纳保证金。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大法制工作委员会关于{中华人民共和国刑事诉讼法)实施中若干问题的规定》第21条明确了不能要求同时提供保证人和交纳保证金。题中检察院要求同时提供5万元保证金和保证人的做法是违背刑事诉讼法的。

(4)人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决就将该冻结的存款上缴国库的做法违反刑事诉讼法及其解释。《最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第292条规定：人民法院受理案件时，对于侦查机关冻结在金融机构的存款，应当审查是否附有金融机构出具的证明文件原件，人民法院作出生效判决后，通知金融机构上缴国库，同时将判决书送达有关财政机关。……本题中人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决就将该冻结的存款上缴国库的做法违反刑事诉讼法及其解释。

(5)检察院没有经过原审人民法院直接向上一级人民法院提出抗诉的做法违法。《刑事诉讼法》第85条规定，地方各级人民检察院对同级人民法院的第一审判决、裁定的抗诉，应当通过对原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。题中检察院没有经过原审人民法院直接向上一级人民法院提出抗诉的做法违法。

(二)法院不合法的程序：

(1)二审人民法院对于检察院抗诉的案件不开庭审理是违法的。《刑事诉讼法》第187条规定，对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。故题中二审人民法院对于检察院抗诉的案件不开庭审理是违法的。

(2)二审法院用裁定撤销原判的做法不合刑事诉讼法的规定。《刑事诉讼法》第189条第2项规定，原判事实没有错误，但适用法律有错误或者是量刑不当，应当改判。题中二审法院用裁定撤销原判的做法不合刑事诉讼法的规定。

四、（本题10分）

1、合同的效力未定，因为钱某的行为属无权处分行为，无权处分行为产生的合同效力未定。

2、孙某能取得古董所有权，因为孙某的行为符合善意取得的条件，孙某因善意取得而取得所有权。

3、孙某与李某之间形成动产质押法律关系。

4、该约定无效，因为这一约定属于流质条款，是法律禁止的。

5、钱某和赵某之间形成无因管理之债。

6、施工队应向赵某请求付款。因为施工队与赵某之间存在合同关系。

7、赵某可以对钱某提起违约之诉或侵权之诉，因为赵某的违约行为侵犯了钱某的财产权。

五、（本题10分）

1、兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移。

2、兴都公司可以行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。

3、伏牛公司违反了与兴都公司间的委托合同，应当承担违约责任。

4、纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉花有所有权。因为仓单是物权凭证经背书转让后，货物的所有权发生转移。

六、（本题10分）

1、乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主张违约责任。

2、B县人民法院有管辖权。因为双方的协议管辖有效，合同的履行地为货物发运地B县，所以B县人法院有管辖权。

3、遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本题中货物的风险自交付第一承运人时转移，乙公司已经完成交付，因此风险应由甲公司承担。

4、乙公司的主张不能得到支持。因为违约金和定金不能同时并用。

5、丙公司与丁公司订立的合同效力未定。因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其与丁公司签订的买卖合同属于无权处分行为，效力未定。

七、（本题10分）

1、不可以。生产经营为主的公司注册资本需要人民币五十万元。该公司的实际注册资本为49万，因此，不能成立。

2、对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

3、股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户，股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。

4、设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。

（一）公司董事长签署的设立登记申请书；

（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；

（三）公司章程；

（四）具有法定资格的验资机构出具的验资证明；

（五）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；

（六）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；

（七）公司法定代表人任职文件和身份证明；

（八）企业名称预先核准通知书；

（九）公司住所证明。法律、行

政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。

5、不符合。法律要求不能超过20%，而协议出资为52万，15万的出资已经超过了20%的比例。

八、（本题10分）

1、李有良应当以乔小伟、乔大伟和正华修理厂是共同被告。

2、甲市A区、甲市B区、甲市C区和甲市L区法院都有管辖权。

3、李有良可以向任何一个有管辖权的法院起诉，法院应当受理。如果他向两个以上的法院起诉，由先立案的法院管辖。

4、由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。

5、当事人可以上诉，由二审法院审理，当事人不上诉，判决生效。如果发现判决有错误，可以通过审判监督程序处理。

九、（本题11分）

(1)是行政争议。邮电局在本案中属于经授权而成为行政主体的被告，本案中的争议涉及公共利益，邮电局对120电话的管理具有行政管理性质。

(2)赔偿请求不应得到支持。规定安装120电话的目的是实现一种公共利益，而不是为医院设定一种财产权，邮电局安装120电话的义务所对应的权利并非医院的财产权，因而医院不可因邮电局违背此法定义务而要求赔偿。

(3)法院可依法采取如下措施：

①对县邮电局按日处以50一100元罚款；

②向县邮电局的主管机关提出司法意见；

③拒不履行判决情节严重的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任。

十、（本题11分）

赤山市人民检察院

起 诉 书

赤检刑诉字(2000)第***号

被告人李玉书，男，1970年8月2日生，汉族，农民，赤山市人，住赤山市龙安村，2000年9月8日因强奸(未遂)、故意杀人、盗窃罪被赤山市公安局刑事拘留，2000年9月15日被赤山市人民检察院批准逮捕，2000年9月15日被赤山市公安局执行逮捕。

被告人李玉书强奸(未遂)、故意杀人、盗窃一案经赤山市公安局侦查终结，移送本院审查起诉，本院于2000年**月*日收到，经本院审查查明，被告人的犯罪事实如下：

2000年9月7日上午，被告人李玉书路经赤山市郊区时，见被害人徐桂珍(女，34岁)一人在草滩上牧羊，便上前搭话。交谈中被告人李玉书产生了强奸邪念，便将徐桂珍拉入附近沟内按倒在地，强行撕扯徐桂珍的裤子欲行强奸。徐桂珍极力反抗，大声呼救。李玉书怕罪行暴露，掏出随身携带的匕首向徐的腹部猛刺一刀。徐桂珍继续呼救，李玉书一手卡住徐桂珍的脖子，另一只手向徐桂珍的腹部猛刺数刀，致徐桂珍当场死亡。李玉书随后取下徐桂珍身上带的手表和身上的80元钱，并将徐桂珍的尸体移到附近掩埋。随后，李玉书将被害人放牧的125只绵羊赶到临近的高家

店村进行销赃。

上述犯罪事实，有被告人供述、物证、勘验检查笔录等证据。事实清楚，证据确实充分。

综上所述，第一，被告人李玉书，违背妇女意志，使用暴力手段欲与被害人徐桂珍发生性关系但因被害人的极力反抗并未得逞。其行为已经触犯了 《中华人民共和国刑法》第236条和第23的规定规定，构成强奸罪(未遂)。

第二，被告人李玉书，在强奸未遂后怕自己罪行暴露，用匕首将被害人徐桂珍杀害。其行为已经触犯了 《中华人民共和国刑法》第232条的规定，构成了故意杀人罪。

第三，被告人李玉书，以非法占有为目的，将被害人放牧的125只绵羊以及被害人的手表、80元钱窃为已有。其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第264条的规定构成盗窃罪。被告人李玉书的犯罪情节极其严重、社会影响极其恶劣、造成的危害极其严重。本院为维护法律的尊严、维护社会秩序、保护广大人民群众的利益，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第141条规定，提起公诉，请依法严惩。

此致

赤山市中级人民法院

检察员：XXX X X年X月X日

1．证据目录

2．主要证据复印件

（以上内容仅供参考）