最高人民法院关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复函

第一篇：最高人民法院关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复函

最高人民法院关于破产债权能否与未到位的注册资金抵销问题的复

函（1995年4月10日）

湖北省高级人民法院：

你院（1994）鄂经初字第10号请示报告收悉，经研究，答复如下： 据你院报告称：中国外运武汉公司（下称武汉公司）与香港德仓运输股份有限公司（下称香港公司）合资成立的武汉货柜有限公司（下称货柜公司），于1989年3月7日至8日曾召开董事会议，决定将注册资金由原来的110万美元增加到180万美元。1993年1月4日又以董事会决议对合资双方同意将注册资金增加到240万美元的《合议书》予以认可。事后，货柜公司均依规定向有关审批机构和国家工商行政管理局办理了批准、变更手续。因此，应当确认货柜公司的注册资金已变更为240万美元，尚未到位的资金应由出资人予以补足。货柜公司被申请破产后，武汉公司作为货柜公司的债权人同货柜公司的其他债权人享有平等的权利。为保护其他债权人的合法权益，武汉公司对货柜公司享有的破产债权不能与该公司对货柜公司未出足的注册资金相抵销。

第二篇：注册资金未到位,借款利息能否税前扣除

注册资金未到位，借款利息支出可以税前扣除吗

问：本公司于2008年5月注册，注册资金未完全到位。如果股东未能按期足额缴纳认缴出资额，公司对外借款发生的利息是否能够全额税前扣除？如果不允许扣除，该不允许扣除的利息部分如何计算？

答：我国现行的《中华人民共和国公司法》（主席令第42号，以下简称新《公司法》）对公司注册资本的缴纳设定了一个弹性空间，即允许股东可以分期缴纳出资（原有《公司法》规定，注册资金必须在注册时一次性到位）。注册资金属于投资人投资，由投资人投资而借入的资金所发生的利息支出理应由投资者承担。企业往往是因为资金缺乏而借款，为了防止被投资企业通过借款补足未到位注册资金、加大被投资企业借款利息支出，将注册资金未到位而发生的借款与企业正常经营借款利息支出一并税前扣除，从而达到逃避国家税收的目的，《国家税务总局关于企业投资者投资未到位而发生的利息支出企业所得税前扣除问题的批复》（国税函[2009]312号）规定：“凡企业投资者在规定期限内未缴足其应缴资本额的，该企业对外借款所发生的利息，相当于投资者实缴资本额与在规定期限内应缴资本额的差额应计付的利息，其不属于企业合理的支出，应由企业投资者负担，不得在计算企业应纳税所得额时扣除。”

新《公司法》规定，公司章程中应该明确股东的出资方式、出资额和出资时间。如果股东未按公司章程约定数额缴纳出资，则应依据国税函〔2009〕312号文中的规定执行：计算其投资未到位部分不得税前扣除的利息数额;未按期缴纳出资不仅包括违反公司法中分期出资应在两年（投资公司为五年）内缴足的强制性规定，而且如果公司章程中规定的出资期限短于法定两年，也应包括未按章程规定期限缴足出资的情形。另外，新《公司法》中两年出资期限的起算点为公司成立之日起两年之内。根据新《公司法》第七条的规定，公司营业执照签发日期为公司成立日期。因此，如果投资者在营业执照签发日期后两年（或公司章程规定出资期限）仍未缴纳出资，则从次日起开始计算不得扣除利息。未按规定期限缴纳出资的投资者不仅包括公司设立时分期缴纳出资的股东，也包括增资时分期缴纳出资的股东。新《公司法》第179条规定：“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。”因此，公司增资时，股东采取分期缴纳出资额的方式，如存在未按期履行出资义务的情形，同样应适用国税函〔2009〕312号文的规定。另外，对注册资金到位后抽逃资金的行为，其实质属于注册资金未到位，同样应适用国税函[2009]312号文的规定。

计算不得扣除的利息，应以企业一个内每一账面实收资本与借款余额保持不变的期间作为一个计算期，每一计算期内不得扣除的借款利息按该期间借款利息发生额乘以该期间企业未缴足的注册资本占借款总额的比例计算，公式为：企业每一计算期不得扣除的借款利息＝该期间借款利息额×该期间未缴足注册资本额÷该期间借款额。企业一个内不得扣除的借款利息总额为该内每一计算期不得扣除的借款利息额之和。

举例：A公司于2007年1月注册，注册资金为1000万元，该公司在注册时各股东实际缴付资金600万元，章程约定差额部分分两次缴清：2007年12月31日前出资200万元，2008年12月31日出资200万元。但到期后投资人均未实际出资。假设2007年该公司对外借款300万元，并且借款余额一直未发生变化，当年支付利息24万元；2009年4月公司又向银行举债200万元，累计借款余额500万元，当年共发生借款利息30万元（其中2009年1～4月利息为8万元）。由此计算2008年不允许税前扣除利息=24×200÷300=16（万元）；2009不允许税前扣除的利息支出为：（30-8）×（200+200）÷500=17.6（万元）。

第三篇：最高人民法院关于在专利侵权诉讼中能否直接裁判涉案专利属于从属专利或者重复授权专利问题的复函

最高人民法院关于在专利侵权诉讼中能否直接裁判涉案专利属于从属专利或者重复授权专利问题的复函

（2004年12月6日 [2004]民三他字第9号）

云南省高级人民法院：

你院云高法报[2004]91号《关于人民法院能否直接裁判无独立请求权的第三人的专利为从属专利等问题的请示》收悉。经研究，根据所涉及案件的具体情况，答复如下：

人民法院审理专利侵权纠纷案件时，无须在判决中直接认定当事人拥有或者实施的专利是否属于某项专利的从属专利，也不宜认定是否属于重复授权专利。但是，根据专利法规定的先申请原则，应当依法保护申请在先的专利。不论被控侵权物是否具有专利，只要原告的专利是在先申请的，则应根据被控侵权物的技术特征是否完全覆盖原告的专利权保护范围，判定被告是否构成专利侵权。在进行技术对比判定时，应当以申请在先的原告专利的权利要求记载的全部必要技术特征与被控侵权物的相应技术特征进行对比。被控侵权物包含了权利要求记载的全部技术特征的，或者被控侵权物的个别或某些技术特征虽然与权利要求记载的相应技术特征不相同，但依据等同原则属于与权利要求记载的技术特征相等同的技术特征的，人民法院应当认定被控侵权物落入专利权保护范围，被告构成专利侵权。

此复

第四篇：民政部办公厅关于能否撤销李某与张某离婚登记问题的复函030521

民政部办公厅关于能否撤销李某与张某离婚登记问题的复函03052

2民办函〔2003〕71号

你厅《关于能否撤销李某与张某离婚登记问题的请示》(冀民请[2003]29号)收悉。现答复如下：

从你厅的请示和所附材料看，李某与张某办理离婚登记时，离婚意思表示明确，证件证明齐全，程序合法。当事人李某以假离婚、离婚的目的是为了逃避债务为由，请求宣布其解除婚姻关系无效，没有法律依据：(1)《婚姻法》第三十一条规定“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产已有适当处理时，发给离婚证”。婚姻法没有关于离婚目的的规定，也未规定离婚目的对离婚效力的影响。(2)《婚姻登记管理条例》第25条“申请婚姻登记的当事人弄虚作假、骗取婚姻登记的，婚姻登记管理机关应当撤销婚姻登记，„„对离婚的当事人宣布其解除婚姻关系无效并收回离婚证”是指申请人不符合婚姻登记的实质条件，通过弄虚作假，骗取登记的，婚姻登记机关应当撤销登记。而李某与张某是双方自愿离婚，并对子女抚养和财产处理达成一致意见(见双方的离婚协议书)，不存在不符合离婚登记实质条件的情况，因此，婚姻登记机关不能撤销李某与张某的离婚登记。

当事人所在单位出具的证明内容是否是真实的，单位是否真实地知道当事人的离婚目的以及是否认真做了调解和好工作，不影响离婚登记效力。

关于离婚当事人之间以及当事人与第三人之间财产、债务纠纷，可以向人民法院提起诉讼，由人民法院根据具体情况进行调解或判决。《婚姻法》第四十一条规定“离婚时，原为夫妻共同生活所负债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。”1986年10月3日最高人民法院《关于男女双方登记离婚后，因对财产、子女抚养发生纠纷，当事人向人民法院起诉的，法院应予受理的批复》((1986)民他字第45号)规定“男女双方经婚姻登记机关办理离婚登记后，因对财产、子女抚养引起纠纷，当事人向人民法院起诉的，可直接由有关法院依法受理”。

第五篇：最高人民法院执行办公室关于对案外人未协助法院冻结债权应如何处理问题的复函(〔2002〕执他字第19号,2003

最高人民法院执行办公室

关于对案外人未协助法院冻结债权应如何处理问题的复函

〔2002〕执他字第19号

（2003年6月14日）

江苏省高级人民法院：

你院《关于案外人沛县城镇郝小楼村村委员未协助法院冻结债权应如何处理的请示报告》收悉。经研究，答复如下：

徐州市中级人民法院在诉讼中做出了查封冻结盐城金海岸建筑安装有限公司(下称建筑公司)财产的裁定，并向沛县城镇郝小楼村村委会(下称村委会)发出了冻结建筑公司对村委会的债权的协助执行通知书。当你院[2001]苏民终字第154号民事调解书确定建筑公司对村委会的债权时，徐州中院对该债权的冻结尚未逾期，仍然有效，因此村委会不得就该债权向建筑公司支付。如果村委会在收到上述调解书后，擅自向建筑公司支付，致使徐州中院的生效法律文书无法执行，则除可以根据《 中华人民共和国民事诉讼法 》 第一百零二条 的规定，对村委会妨害民事诉讼的行为进行处罚外，也可以根据最高人民法院《关于执行工作若干问题的规定(试行)》 第四十四条 的规定，责令村委会限期追回财产或承担相应的赔偿责任。附：《江苏省高级人民法院关于对案外人未协助法院冻结债权应如何处理问题的请示》内容

二○○三年六月十四日

《江苏省高级人民法院关于对案外人未协助法院冻结债权应如何处理问题的请示》内容

一、案件的主要事实

徐州市中级人民法院2000年受理了两起与盐城建筑公司有关的案件：

一件是盐城建筑公司与村委会的工程款纠纷案。该案经徐州中院一审，江苏省高院二审于2001年11月23日作出[2001]苏民终字第154号民事调解书。调解书内容为：“村委会给付盐城建筑公司工程款16万元，签收调解书时支付1万元，15万元于2001年12月20日前支付。”

另一件是盐城建筑公司与徐州一中百货商店的货款纠纷案。该案由徐州中院于2001年6月25日以[2000]徐经初字第94号民事调解书调解结案。该调解书内容为：“盐城建筑公司欠徐州一中百货商店货款103．8万元，违约金40万元，于2001年底前还清。调解书生效后，盐城建筑公司先以其在徐州(村委会)的到期债权偿还，到期债权不能偿还部分，再由盐城建筑公司偿还。”该案在审理过程中，徐州中院作出了查封冻结盐城建筑公司财产的裁定，并于2001年6月1日向村委会发出了冻结盐城建筑公司对村委会的债权的协助执行通知书。该通知书要求村委会协助查封冻结盐城建筑公司在村委会的债权20万元(以判决为准)，自即日起不得向盐城建筑公司支付款项，并规定查封期限1年。

2001年11月23日，盐城建筑公司与村委会工程款纠纷案经江苏高院二审调解结案后，1

盐城建筑公司对村委会的债权到期。徐州中院还没有向村委会发出履行到期债务的通知时，村委会即自动履行了江苏高院调解书确定的还款义务，将被徐州中院冻结的财产，交付给了本案被执行人盐城建筑公司。

2002年1月9日，徐州中院要求村委会向盐城建筑公司追回已支付款项。村委会到期未能追回。2002年1月15日，徐州中院依据最高人民法院《关于 人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(简称《 执行规定 》)第三十七条 的规定，作出了[2001)徐执字第255号民事裁定书，裁定村委会以自己的财产，在向盐城建筑公司支付金钱数额的范围内向徐州一中百货商店承担赔偿责任。裁定书下达后，村委会提出异议，认为其行为系履行江苏高院的[2001]苏民终字第154号民事调解书，不应承担责任。

江苏高院在监督执行盐城建筑公司与徐州一中百货商店的货款纠纷案中，就村委会未协助法院执行冻结债权的行为如何适用法律请示最高人民法院。

二、江苏省高级人民法院的意见

江苏高院有三种意见。

第一种意见认为，根据最高人民法院法释[1998]10号《关于 对案外人的财产能否进行保全问题的批复 》规定：“对于债务人的财产不能满足保全请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请，裁定该案外人不得对债务人清偿。”该裁定的协助执行通知书送达给村委会后，接受协助执行通知书的村委会未协助法院执行，却履行了到期债务，应在其履行的范围内承担赔偿责任。本案应当适用《 执行规定 》 第三十七条 “有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其在支付的数额内向申请执行人承担责任”的规定执行。

第二种意见认为，本案不适用《 执行规定 》 第三十七条，而应当适用《 中华人民共和国民事诉讼法 》(简称《 民事诉讼法 》)第一百零三条 的规定，对村委会不协助执行的行为进行制裁处理。对于已向债务人履行的到期债权，由于缺少其承担实体义务的法律规定，故不能要求其承担实体义务。

第三种意见认为，村委会是本案被执行人盐城建筑公司的到期债务人，对其不履行到期债务的行为，应当按照《 执行规定 》 第六十一条 规定的原则执行。