第一篇:被告人齐哓走私普通货物一案辩护词
被告人齐哓走私普通货物一案辩护词
作为被告人齐哓的辩护人,现在我发表以下辩护意见。需要强调的是,我的辩护意见为罪轻辩护。
第一、对本案电子证据合法性及证据效力的严重质疑。
辩护人阅卷后发现,本案证据材料中,特别是关键证据材料中,绝大多数证据形式是书证,而这一部分书证恰恰是由电子邮件和电脑存储介质生成的书证。这一部分书证,也正是证明本案走私行为核心环节的证据,即购进二手印刷机的合同和付款申请书,特别是确认主机和货柜匹配报关的电子邮件等。
然而,案卷材料显示的这一类证据,存在违反《中华人民共和国刑事诉讼法》和《公安机关办理刑事案件程序规定》第206条(执行搜查的侦查人员不得少于二人)、212条(执行扣押物品、文件的侦查人员不得少于二人)以及《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题规定》第六条第一项(书证的副本、复制件是否由二人以上制作,有无制作人关于制作过程及原件、原物存放于何处的文字说明及签名)和第29条(该电子证据的可移动存储介质是否与打印件一并提交)的情形。
依照法律规定,这种没有两名侦查人员收集并在收集的书证上签名的证据,属于非法证据,应当依法排除,不得作为定案的依据。
案卷五、六、七、八显示,很多《订货合同》、《付款申请书》、特别是长盈公司要求支付某货柜通关费的邮件和叶力没发给被告人要求支付通关费的邮件,还有所有银行收支明细表、对账单,均没有法定侦查人员签名,即使有签名也仅仅是现场见证人签名。
请法庭依法审查上述大量书证的合法性并确认其证据效力。辩护人认为程序的违法性和证据的非法性足以影响其依法指控!
第二、走私环节证据链的缺失和混乱影响犯罪事实的认定。
尽管本案属于从国外走私进口二手印刷机,环节流程诸多,比如,签订合同从国外购买机器,机器到港后支付国外货款,将机器重新装入编码集装箱,接受货代公司书面请求的通关费并确认交付,然后由代理公司报关进口,入关后再从内陆口岸提货至内地销售。
综合本案走私流程和形成的证据链条,辩护人认为,购买国外印刷机抵达香港环节和内陆口岸提取印刷机销售环节并不重要,重要的是印刷机从香港报关进口至内陆的这一核心环节。
首先说明,辩护人并不否认起诉书所指控的伪报品名、低报价格的犯罪手段,也不否认本案走私罪的有罪指控。
辩护人更为关注的是,由于印刷机主机和集装箱均具有统一编码的唯一性,即某个主机是否装入了某个集装箱里报关进口,才是认定是否走私进口以及确认走私犯罪事实的关键所在。
换句话说,本案中,辩护人并不关心某个编码的集装箱是否从香港报关进入内陆,关心的是这个集装箱里是否装入了起诉书所指控的某个特定编码的二手印刷机,以排除共同犯罪被告人叶力没随意确认某个主机装入某个集装箱走私进口的口供证言。其实,事实证明,某个主机从来没有装进某个集装箱走私进口,但现在却被侦查机关确认已经走私进口,荒唐!
根据案卷材料反映,侦查机关在鸿基公司查处了60多份购买二手印刷机合同,无法认定是否已经履行;本案侦查时间长达一年之久,也曾因事实不清、证据不足退回补充侦查,从海关认定走私12台印刷机变更为提起公诉的8台印刷机。另外,案卷中每份报关单上所显示的很多集装箱号均与本案毫无关系,经确认是代理公司捎带其他货主的货物。那么,如何认定某个编码的主机装入某个编码的集装箱报关进口了呢?控方的答案肯定是:共同犯罪被告人、证人叶力没。
但是,经辩护人翻阅所有案卷材料,在机器装箱环节,长盈公司的电子邮件里虽然罗列了需要收取通关费的集装箱号码,但没有显示机器主机号码,叶力没给公司的电子邮件里也不显示主机号码,也就是说,当时并没有某个主机装入某个集装箱的原始记载,都是案发后,在侦查人员调取打印的电子文本上,根据时间相近的报关单和提货单,由叶力没回忆确认,并在每个邮件上签字标注那个主机装入那个集装箱,无一例外。虽然个别情况下有少量装箱照片,但照片并不能完全记载某个机器装入了某个集装箱。还有,这一关键环节,除了在内陆确认找到这个号码的主机被客观证据印证外,还有大量的这种签字标注走私进口机器得不到任何证据印证。辩护人认为,如此关键的走私环节,即特定号码主机是否装入特定号码集装箱被走私进口,依法不能采用无法印证的同案犯的口供和标注确认。
比如,CD102-4 主机546902,辩护人翻遍所有材料均无法确认该主机是否装箱进口,因为报关单、提货单等单证上只显示集装箱,不会显示主机号码,长盈公司的电子邮件既没有集装箱号码,更没有主机号码,但叶力没却在长盈公司的电子邮件打印件上用圆珠笔标注了两个集装箱号码:4900160,2906183。由于报关单、提货单显示,这两个集装箱已经入关,于是,该主机就等于走私进口啦!且不知,这台(540375)机器已经出售到越南三鑫印刷设备公司,被告人的鸿基公司从香港财务公司调取了出售合同,已经提交人民法院,该书证已经证明该主机没有报关进口,请法庭核实确认。
还需要提请法庭注意的是,于此类似的还有三台主机(SM102-5P,主机539530;CD102-5主机546902)封存香港,没有销售。但是,上述机器均被叶力没亲笔标注装进了已经进口入关的某个集装箱里。
需要说明的是,随便标注集装箱号后,既没有侦查人员的签字,更没有对该签字是否属于叶力没本人的笔迹进行鉴定(见第八卷61页),便认定该主机已经走私进口,但又找不到该主机。同时,这两个集装箱一个是8月报关进口,一个是10月报关进口,相差两个月之久,这样的证据链条怎么能被认定呢?
还有更为稀奇的事情。SM52-4主机201544号已经被叶力没标注装入五个集装箱报关进口,箱号分别是9270049,4251890,8064040,9033721,3300080。无论从订货合同、支付货款、装箱确认,还是报关单、提货单显示,该集装箱已经入关,确信无疑,天衣无缝。但上述集装箱虽然已经进口,但该主机恰恰还存放在香港新界元郎八乡锦田公路横台山村DD111号,2088-2089地段金马运输有限公司仓库内,有调取自香港仲诚公证行的《检查证书》为凭。
对此,法庭已经确认。
至此,辩护人对被告人叶力没无法印证的标注证据严重质疑,甚至,对提起公诉的标注进口但没有找到印刷机主机的全部犯罪事实,表示普遍的异议。
第三、将众多涉案人员放弃追诉另案处理需要法律监督。
依照刑法规定,明知伪报品名、低报价格或者与正常进口印刷机的通关费用相差甚远,属于偷逃关税的走私行为,却仍然积极参与,且属于直接实施走私行为的共同被告人,比如,余火廷、莫亥滨、吴雯深、叶力没等,没有这些骨干人员实施每个环节的走私行为,将无法完成整个走私行为,这些同案犯的行为已经完全达到应受刑罚处罚的社会危害程度。但是,辩护人不知道,上述共同犯罪被告人是依据什么法律规定被免除了刑事追究,这些所谓的“另案处理”恰恰是中国司法腐败的巨大漏斗,也是对被追究了刑事责任的被告人的极大不公平。作为法律监督的检察机关恰恰对这一问题视而不见!为什么?
当然,辩护人关心的仅仅在于:不要将由众多被告人共同实施的犯罪行为和危害后果统统置于被告人齐哓和被告人吴鹏头上,使其承担全案的刑事责任,请区分每个被告人的行为危害并实施个别化量刑的刑罚处罚。
被告人齐哓仅仅属于走私末端的货主,尤其是其口供自认,已经委托货代公司全权办理并支付了相当数量的通关费用,其结果是货代公司仅仅交付了少量关税而赚取了巨大利润。被告人齐哓没有刻意指挥、安排整个走私行为,而是在进口印刷机业务中逐渐妥协适应了专业货代公司的所谓潜规则,虽然本案起诉的偷逃税款金额巨大,但其本人并不具有于此相应的主观恶性,更不存在难以改造、适用长期徒刑的法律因素。尤其是被告人齐哓在侦查中多次书写自首书和交代材料,认罪态度积极诚恳,多年来一直热心捐助贫困地区的学生,也请法庭在量刑时和在刑罚执行方式上给予从宽考虑。
审判长、审判员:
鉴于起诉书指控的8台印刷机均存在证据合法性及效力的巨大障碍,特别是证明走私核心环节证据链缺失或不可印证性的共性,严重影响本案犯罪事实的认定。为此,辩护人不再对每台印刷机的证据一一作出分析辩护,尤其是逐个确认某个主机是否装入某个集装箱走私入关等。
请法庭根据事实和法律,对本案的证据效力和证明体系中发现的巨大谬误,准确认定走私机器的数量和偷逃税额,对被告人齐哓作出公正的判决!
谢谢!
北京市紫光达律师事务所
倪泽仁
2011年5月23日
第二篇:走私普通货物案辩护词
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走私普通货物案辩护词
辩护词
审判长、审判员: 受本案被告人金某的委托,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《中华人民共和国律师法》的有关规定,辽宁铭星律师事务所指派我担任被告人金某的辩护人,今天出庭,依法履行辩护职责。
庭前,辩护人查阅了卷宗材料,会见了被告人金某,对案件发生经过进行了必要的走访调查,经过参加今天的法庭调查,辩护人对公诉机关指控被告人金某触犯《中华人民共和国刑法》第153条规定涉嫌走私普通货物罪作罪轻辩护:
1、被告人主观故意不深,社会危害性不大。
从公诉机关认定的事实上可以看出,被告人金某在本案中是被动服从的提“货”,应是从犯,其是为了获得1万元的劳务费。可以说是“被”走私了。其主观上并没有刻意追求走私的目的,即没有走私犯罪的意图,更没有参与直接走私的组织。
2、被告人金某没有前科劣迹。
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3、如实供述自己的行为,按照刑法修正案八的规定,应以自首论,可以从轻或者减轻处罚。
二、对本案公诉机关认定的事实有以下异议
1、本案是单位犯罪。公诉机关认定个人犯罪属于定性错误。《刑法》第三十条规定:公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。
第三十一条规定,单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。。。
首先,本案的供货方(韩国)均是单位。均是以单位名义进行的报关等手续。据清单4、5、6、7、8涉案货物均证实是单位;证据清单9.证实涉案货物是以单位名义申报的税单。
其次,被告人于红、杨永斌的陈述,本案均是以单位名义运输。①被告人于红2010年6月9日在侦查机关陈述: ?你的单位。
:大连红玛贸易有限公司。。?你单位成员。
:我负责公司全部业务,办公室主任杨永斌。。②被告人杨永斌2010年6月9日在侦查机关陈述: ?你是做什么的
:我是大连红玛船务有限公司的业务经理。。?你知道为什么把你带到这里?
:我知道,是因为我公司从韩国运货到旅顺卸货没向 海关申报,进
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上述事实证明,该案是一起明显的单位犯罪。
2、现有证据不足以证明涉案物品都是隆昌国际贸易(公诉机关认定的被告人安昌善)走私物品。
(①侦查机关2010年8月3日10时在上海奉贤南桥远东路2641号上海精耕机电科技有限公司被询问人绍海刚,在证言中证实“合同签订时与韩国公司签订,货物是由韩国公司将货发到上海”------此证证明涉案货物是由韩国公司发到上海。
②侦查机关2010年8月18日在青岛市城阳区重庆比路167号青岛阿科空压贸易有限公司对被询问人权玫澈证言:“这批货是从韩国采购的。。我只等货到接受就可以了”------该证言证实涉案货物是在韩国采购的,同时证实了是由该证人接货。
③侦查机关2010年8月9日在杭州华创通信机电有限公司对被询问人金卫卫的证言,涉案货物扁平马达“金某负责将设备运送到我们工厂”---------该证言证实涉案货物是案外人金大中送货,同时证实了该货物是由他人送到。
经查证,上述三证人的货物是涉案货物中带有“H”标志的货物 ④事实证明书涉案货物有隆昌国际贸易(215安昌善,涉案税额49967.3元)、811贸易(涉案税额11392.98元)、有成贸易(涉案税额66964.36元)、韩普海运株式会社(H,涉案税额291891.56元),并非全是隆昌国际贸易(公诉机关认定的被告人安昌善)货物。
2、公诉机关提起公诉的涉案偷逃税款额,其三次累计的数额中,项
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3、涉案部分物品计算核价格没有依据。如2010年7月12日缉私局提供的计核清单第3项(韩国星贝尔奶粉:规格800克,1595桶计核税价12756.66元),与第三次计核清单的第237项是同样的奶粉(规格800克,1163桶,计核税价却是14646.26元),后者比前者少432桶,然而计算价格却比前者高1889.6元。
4、经与韩方有关送货单位核实,缉私局提供的计核清单中,有部分货物不属于韩方三家发货的货物(第三次计核清单中的第17-19项;第68-76项;第135-146项;第186-190项;第210-232项;第234-236项;第284-285项。),是有一个叫金风秀的人私自装的货物,该货物涉税金额168218.45元。(见证据护照及清单)
5、公诉机关提起公诉的涉案偷逃税款额应以第一次提供的单据为准(2010年7月12日)。该鉴定认定了本案的涉嫌走私的货物税额共计人民币162368.10元。如果认定后来的数额,不但缺少相应的事实依据,更重要的是使中华人民共和国大连海关缺失了公信力和权威性。该案经过多次鉴定,每次都是以涉嫌走私的货物应缴税额“共计”多少多少。既然是“共计”,就是结论值,不应该是分项相加之和的法律咨询s.yingle.com
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6、侦查机关扣押的被告人金某的现金27万元不是账款,应予以返还。被告人金某是个体工商户,有自己的收入来源。
通过公诉机关的证据可以看出,首先,涉案货物的发货人是单位,且并非全是隆昌国际贸易(公诉机关认定的被告人安昌善),这与使馆的见证涉案货物是多家货物相吻合;其次,运输涉案货物的也是单位,因此本案是单位犯罪。另外,公诉机关的证据中也证明了部分涉案货物的接货人不是被告人金某,这与被告人金某供述其是接隆昌国际贸易(公诉机关认定的被告人安昌善)发送的货物相吻合。再次,公诉机关提供的计核税款数额错误。因此,公诉机关认定被告人金某与被告人于红、杨永斌走私偷逃税额70余万证据不足。
综上所述,依据最高院【2000】30号司法解释第十条规定,单位犯走私普通货物、物品罪以及走私国家限制进口的可用作原料的固体废物的,偷逃应缴税额在二十五万以上不满七十五元的,对单位判处罚金,并对其负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役。
另外,鉴于被告人在本案中的辅助的次要作用,因此建议合议庭对被告人金某适用缓刑。
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第三篇:浅析在走私普通货物、物品案件中辩护律师应如何对鉴定意见进行质证
以案说法:以“305”皮革走私案为例 浅析在走私普通货物、物品案件中 辩护律师应如何对鉴定意见进行质证
广东广强律师事务所刑事律师
梁栩境
【案件背景介绍】
2014年上半年,黄埔海关缉私局在海关总署部署的“绿风”专项行动中,联合浙江嘉兴、广东汕头、深圳、茂名等地的海关部门,查获一起特大皮革走私案(即“305”专案)。广东、浙江、河北、内蒙古等地多家涉案企业,涉嫌走私牛、羊皮革,涉案走私金额高达60.9亿元,涉嫌偷逃税额高达9.96亿元。目前,该案正处于审判阶段,已开过庭,但尚未作出判决。东莞海关作出的《中华人民共和国黄埔海关涉嫌走私的货物、物品涉及税款海关核定证明书》(下称《核定证明书》),是该案据以定罪量刑的核心证据,也是控方据以证明本案被告人偷逃税款具体数额的核心证据。
最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于印发《办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》的通知(2002年7月8日法【2002】139号)(下称《意见》)第三条规定:“在办理走私普通货物、物品刑事案件中,对走私行为人涉嫌偷逃应缴税额的核定,应当由走私犯罪案件管辖地的海关出具《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》。”
在走私案件中,《核定证明书》系法律规定的必不可少的证据之一。同时,《核定证明书》作为刑事案件证据分类中的鉴定意见,应符合《刑事诉讼法》等法律法规关于鉴定意见的形式、内容上的相关要求。考虑到《核定证明书》系在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对走私物品、数额等专门性问题进行鉴别和判断的综合性意见,系走私案件据以定罪量刑的重要证据,故对其必须进行详细而严格的质证,以维护被告人的合法权益。笔者在参与“305”走私案庭审时,对侦查机关计核部门作出的以及公诉部门随后出具的《核定证明书》做了详细的质证,并提出了多个该证据不能作为定罪量刑依据的理由,其中引用了《刑事诉讼法》、《关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》(下称《解释》)、《中华人民共和国海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》(下称《暂行办法》)、《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册》、《司法鉴定程序通则》、《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》、《公安机关鉴定机构登记管理办法》、《涉案物品价格鉴定分级管理实施办法》等相关法律法规。在此,笔者综合该案的办案经验并附以自身对鉴定意见质证的思考,总结成文,供各位在办案时参考。
【从《核定证明书》是否符合法定证据形式进行质证】 《核定证明书》作为《刑事诉讼法》八种证据类别中的鉴定意见,其应符合相关刑事法律关于证据的法定形式的要求,即应具备证据资格。实务中,鉴定意见的作出始于委托人/单位作出的委托,而终于受托人、受托单位的签名、盖章确认,其中又涉及委托、鉴定方的资质、相关资料的移送、检材送检过程的说明与封存、鉴定方法是否规范等问题。只有在上述过程中始终符合证据的法定形式,该鉴定意见才有可能被采信,作为案件定罪量刑的依据。据此,在对走私普通货物、物品案件的《核定证明书》进行质证时,辩方可从以下几个方面切入,考虑该证据是否符合法定形式。具体分析如下:
1.受托单位的资质考量
《解释》第八十五条就受托鉴定机构/个人的资质对鉴定意见是否能够作为定案根据作出了规定:“鉴定意见具有下列情形之一的,不得作为定案的根据:
(一)鉴定机构不具备法定资质,或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的;
(二)鉴定人不具备法定资质,不具有相关专业技术或者职称,或者违反回避规定的。”而在实务中,走私案件的侦查部门往往根据《中华人民共和国海关计核涉嫌走私的货物、物品偷逃税款暂行办法》第四条的规定,“中华人民共和国海关是负责涉嫌走私的货物、物品偷逃税款计核工作的法定主管机关,其授权计核税款的部门是负责计核工作的主管部门”,授权其下属部门进行鉴定,并对案件的偷逃税额数额进行核算,如本案中,负责鉴定工作的东莞海关缉私分局即受黄埔海关的领导。
这种侦查机关既负责侦查工作,同时由担任鉴定机构的做法,在实务中已饱受诟病。一方面,鉴定机构作为侦查机关的下属部门,其作出的鉴定意见时在程序上是否合规,鉴定结果能否排除上级部门的影响,做到客观、公正,值得考虑;另一方面,尽管海关部门对走私行为的侦查、处理等具备相当的业务能力,但此时并不能直接认定其具备鉴定专门性问题的资质,相关人员是否具备法定资质亦存疑。
笔者认为,尽管根据上述《暂行办法》海关部门能够授权其下属机构进行鉴定,但考虑到计核偷逃税款实务的专业性及计核结果于案件定性的重要性,相关计核单位应符合《解释》中关于鉴定主体资质的规定。故在走私案件中,对鉴定意见进行质证时,辩方应先考量计核机构(即作出鉴定意见的具体机构)是否具备计核偷逃税款的法定资质,能否反映计核机构对案件中涉及的偷逃税款等专门性问题具有计核能力;同理,对于鉴定意见的鉴定人、计核人、复核人等,是否具备相关专业技术或者职称等资质材料亦应予以考量。
2.送检的相关材料是否完备、能否为鉴定提供充足参考
《暂行办法》第七条规定:“送核单位送交《送核表》,应当根据计核部门的要求和案件的性质随附下列单据或材料:„„;
(二)涉嫌走私的货物、物品的说明书及其他技术资料;
(三)涉嫌走私的货物、物品的使用、损坏程度的记录以及照片。”实务中,走私普通货物、物品案件,往往存在持续、货量巨大等特点,因此在海关部门发现相关违法犯罪事实并就此进行稽查时,大量的走私货物已无法追回,海关部门所扣押的仅系少量的货物,而在计核时,海关部门往往系根据相关货物的报关人/单位以及其进出口的记录进行核算。据此,在对《核定证明书》质证时,辩方需同时分析海关部门是否有随案移送涉嫌走私货物的《情况说明》,对货物进行分析、类别区分的技术材料以及证明确有货物报关、通关的相关流水证明。值得一提的是,《暂行办法》计核程序部分第六条对于计核所需要移送的材料作了较为详细的规定,辩方应重点关注送检的材料是否已含有上述条文规定的六种材料。
在笔者办理的上述走私案件中,侦查机关出具的《核定证明书》仅附有相关计算细则,而未有任何的计算依据及辅助材料,无法反映该计核过程中所涉及的货物资料的具体情况,计核依据存疑,计核结果的准确性当然亦无法保障。但需要注意的是,对计核依据的质证系对整个鉴定意见法定形式的分析,而非对具体计算结果的考量,辩方在提出质证意见时应予以重视。简而言之,辩方无需证明计算结果是否有误,此时只需侦查、公诉机关无法补充证据材料以进行补充鉴定,辩方便达到让鉴定意见无法作为定罪量刑依据的辩护效果。
3.有无对鉴定材料进行封存、查验、取样等法定程序
《解释》第八十四条规定:“对鉴定意见应当着重审查以下内容:
(三)检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定,与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符,检材是否充足、可靠。”
与其他刑事案件中的鉴定工作不同,走私普通货物案件中的鉴定工作主要系围绕货物的量即偷逃税额的大小进行计核,考虑到该类案件货量巨大、走私持续周期长,因此在对偷逃税款进行计核时,往往依据的是进出口的报关、通关数据,此时对于该类数据的封存等《解释》所规定的法定程序的履行,系计核结果客观、公正的关键。笔者在分析该案的《计核证明书》时,发现计核部门作出的计核细则中存在大量的货物通关记录,但并未附有该通关记录的来源说明。实务中通关数据多来源于海关部门下设的网络申报平台,海关部门对进出口货物的记录亦载于上述平台的数据库中。故在货物无法充分移送而海关部门又认定相关人员存在偷逃税款情形并予以计核时,侦控机关应就上述数据的提取、封存、送检等情况进行说明,并制作相关的《提取笔录》等笔录,否则无法证明该材料的使用符合程序要求。同时,对该笔录的分析,同样应参考《刑事诉讼法》《解释》等法律的规定。
4.鉴定过程、方法是否符合专业要求
《解释》第八十五条规定:“鉴定意见具有下列情形之一的,不得作为定案的根据:„„
(六)鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的。”鉴定工作于不同的鉴定事项,有不同的要求、过程、方法。一般而言如有相关法律法规规定了具体鉴定事项的过程、方法则应予优先参考,如无相关法律依据,则应适用行业的规范以及常用鉴定习惯。
就本案而言,计核偷逃税款的数额的首要任务系确定货物的计税价格,再通过具体的计税价格,根据应缴纳税款以及已缴纳税款的情况,计算偷逃税款的数额。实务中,如能够确定货物的成交价格,则该价格即被认定为偷逃税款数额的计税价格。但本案涉嫌的走私行为中,具体的报关公司往往系在不需要反映货物成交价格发票的情形下予以通关,故对于该部分的货物而言,无法通过现有的证据材料确定成交价格,据此根据《暂行办法》的规定,海关部门可以依次适用海关所掌握的相同进口货物的正常成交价格、类似进口货物的正常成交价格、相同或者类似进口货物在国际市场的正常成交价格等价格方式进行确认。故辩方在质证时,应分析计核部门对于计税方法的说明,关注其中的价格确认方式,并注意计核部门有无对价格情况进行说明以及适用某种价格的原因。如计核部门无法充分说明适用价格的原由,则本次计核工作存在计核方式不明、计核程序不符合法定形式的情况,导致该《核定证明书》无法作为定罪量刑的依据。
【从《核定证明书》的计算方式进行质证】
上述质证方法主要考虑《核定证明书》是否符合法律规定的情形,其目的系通过抗辩达到该鉴定意见无法作为定罪量刑依据的辩护效果。笔者在办理刑事案件时,除就《核定证明书》的形式进行质证,同时亦会对其具体的计算情况进行分析,查看是否具有纰漏,与对其法定形式的质证工作相互配合。具体如下:
1.走私行为有无相关单据印证
与其他犯罪行为不同,每一次的走私普通货物、物品行为,其至少会有报关单、通关单、货物检验检疫报告、完税证明等相关单据,针对不同进口模式(如委托报关公司进口以及自行报关进口等),其亦会有委托书、提单等相关材料。故辩方可根据案件的实际情况,排查《核定证明书》中各项走私行为是否有完整的所需的单据,还原当时的情形,对于缺乏相关单据的项目,其可能无法证明存在走私事实,据此亦不能作为计算的依据。笔者办理案件时,公诉机关指控被告人2738项走私项目,但卷宗材料中的相关单据远远不到上述数额,同时能够还原各项单据的走私项目亦少之又少。笔者据此对《核定证明书》的计算基础提出质疑,认为其中的大多项目由于无相关单据印证,无法证明存在该项走私事实,并认为《核定证明书》存在重大计算问题。
2.适用关税税率是否恰当
走私案件通过计算应缴纳税款及已缴纳税款之差计算偷逃税额,此时适用的关税税率恰当与否,影响着税款的计算结果。关税税率系先按照《中华人民共和国海关进出口税则》规定的归类原则,归入合适的税则号列,并根据《中华人民共和国进出口关税条例》及其他有关税率适用的规定予以确定。而不同的原产地(进口国家)由于存在优惠国家的待遇,其税率有所不同,同时不同进口时间也会影响税率的确定。
具体到本案,《核定证明书》所附带的相关计核资料中,关于原产地的信息几乎均为“不详”,而原产地信息直接决定了应缴纳税款的数额。本案中,许多牛皮来源于马里共和国、埃塞俄比亚联邦民主共和国等最不发达国家,根据我国海关的进口商品特惠税率表,我国对原产于最不发达的37国的货物进口是给予零关税的,换言之计核部门将此类进口货物的税款计算在内于法无据,影响了最后的计核结果。
3.审查有无重复计算、同类货物不同税款等明显的计算错误
考虑到海关部门对申请报关进口的行为采用“一单一货”的记录方式,即进每一次进口货物的报关行为有唯一的报关号码。据此辩方在对《核定证明书》进行核实时,可对《核定证明书》所附有的资料清单中的报关号码进行核实,有无重复计算的情形。
同时,由于《核定证明书》中的货量大,走私项目较多,故其中可能存在相同原产地、数量、税则号列、价格来源、价格条款的货物的应缴纳税款的数额不相同的情形,此时辩方亦应将其汇总总结,予以质证。
对于鉴定意见的质证,除上述切入点外,还有委托材料手续是否完备、是否存在回避的情形、鉴定意见是否明确、与其他证据是否存在矛盾等不同的情况,笔者考虑到网络上此类介绍较多,在此不一而足。笔者认为,对于各类刑事案件中的鉴定意见的质证,除应严格根据相关法律规定对其法定形式进行分析外,还需综合鉴定的具体内容,并依据该领域的专业知识进行分析,从法律领域以及该专业领域两方面进行论证,才能得出一份完善的鉴定意见质证方案。
梁栩境律师简介:
梁栩境律师:广东广强律师事务所专业律师、金牙大状律师网核心律师。律师执业证号:***94
梁律师毕业于国内知名本科院校,从事刑事案件研习、实践多年,承办案件愈百起,擅长毒品犯罪、暴力犯罪、经济犯罪等重大刑事案件的辩护,其中有相当比例是具有全国性影响力的案件。如2015年之李某涉嫌贩卖毒品案(涉案毒品冰毒重206千克,获无罪释放)、2015年之吴某涉嫌走私毒品案(“相当于海洛因1.87吨”,获“无罪释放”)、2014年春节中央电视台报道的东莞某大型酒店涉嫌组织卖淫罪案(正在办理)、2014年发生在广州市海珠区某大型酒店内的刘某故意杀人案(二审介入,成功将死缓限制减刑改为无期徒刑)、2014年涉案出版物达数万本的王某涉嫌侵犯著作权案(缓刑)、2014年涉案数额近十亿、涉及多个省市的陈某涉嫌非法吸收公众存款案(正在办理)、2014年原佛山市某区国税局局长涉嫌受贿罪案(正在办理)、原广东省某厅级干部谢某涉嫌贪污罪案(正在办理)等(因篇幅有限,故仅列举近两年办理的案件)。
梁律师刑事方面著述计30多万字,在法制网、北大法律信息网、中国律师网、广东律师杂志等权威法律媒体发表了《侦查阶段律师介入案件的七大作用》《律师会见犯罪嫌疑人被告人应注意手续上的完备》《刑事律师会见犯罪嫌疑人的问与答》《家人被带走前后应注意的5件事》等刑事法律实务文章、论文以及办理各类罪名案件注意事项汇总等40多篇文书。
梁律师办理的十起重大案例:
1.李某涉嫌贩卖毒品案(涉案毒品冰毒206千克,获无罪释放); 2.吴某涉嫌走私毒品案(“相当于海洛因1.87吨”,获无罪释放); 3.中央电视台于2014年春节期间报道的东莞太子酒店涉嫌组织卖淫罪案(正在办理);
4.广州市海珠区某大型酒店内的刘某故意杀人案(二审介入,成功将死缓限制减刑改为无期徒刑);
5.涉案出版物达数万册的王某涉嫌侵犯著作权案(缓刑); 6.涉案数额近十亿、涉及多个省市的陈某涉嫌非法吸收公众存款案(正在办理);
7.原佛山市某区国税局局长涉嫌受贿罪案(正在办理); 8.原广东省某厅级干部谢某涉嫌贪污罪案(正在办理);
9.粤西某市涉案金额达2亿的卢某涉嫌违法发放贷款罪(正在办理); 10.海关总署牵头的、涉及全国多个省市的305“铁拳行动”,朱某涉嫌走私普通货物案(正在办理)。
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