法庭实务训练营11年4月之山东公司民事纠纷案件小结

第一篇：法庭实务训练营11年4月之山东公司民事纠纷案件小结

法庭实务训练营11年4月之山东公司民事纠纷案件小结

3月28日，法庭实务训练营在西庭就山东数家公司因不正当竞争而引发的民事纠纷进行审判。

下午三点，法学院西庭正式开庭。这一次是原告山东省食品进出口公司、山东山孚集团有限公司、山东山孚日水有限公司因与被告马达庆、青岛圣克达诚贸易有限公司发生不正当竞争纠纷，向法院提起诉讼后，被告因不服一审判决，继续上诉的庭审。究竟是产权上的侵犯，还是垄断经营、限制竞争，此案争议颇多。考验着当事双方对案情的理解，对法律运用的熟练程度。这一次庭审西庭座无虚席，张鹏教授也到场给予了鼎力支持。

在这次的审判中，学术强人们可谓全神贯注，审判长张弛有度的引导，当事双方代理人的激烈辩论，并不逊色于现实审判。

案后，张教授也对此做了精彩独到的点评。这一次审判基本符合了司法实务的程序，案件焦点问题也已牢牢把握。但从实际开庭的角度来讲，仍要注意当事人身份的核实，以及调整好上诉状宣读与法庭调查的顺序。另外举证方面，这次庭审多次出现了临时举证的状况，而在以往的司法惯例中，是应事先交换好证据的。而在辩论阶段，思路更应清晰。正如开头所说的不正当竞争，究竟是指侵犯商业机密，还是经营禁止，这一点，当事双方辩论时需要说清。

这一次的法庭实务训练，对于我们就民商法的理解，也起到了一定作用。随着法庭实务训练营的不断深入发展，相信它能在强化对理论的认知乃至付诸实践会起到更加积极的作用。

第二篇：刘鹏飞律师法律实务文书选之民事再审申请书

民事再审申请书

申请人（一审被告，二审上诉人）：深圳市某电子有限公司，住所地：广东省深圳市龙岗区宝龙大道宝龙三路×号某工业园，联系电话：0755-××××××××。

法定代表人：卢××，董事长。

申请人（一审被告，二审上诉人）：吕梁市离石区某手机营销中心，住所地：山西省吕梁市离石区某小区×号楼×单元×室，联系电话：0358-××××××。

负责人：邓××，经理。

被申请人：张××，男，1958年5月19日，汉族，住山西省方山县××镇××村人，住该村，联系电话：×××××。

原一审被告：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司××支公司，住所地：广东省深圳市罗湖区宝安路××宾馆×楼，联系电话：0755-×××××。

负责人：林××，经理。

原一审被告：王××，男，年龄不详，住山西省吕梁市离石区城北街办××村××号，联系电话：×××××。

申请人不服吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的（2013）吕民终字第某号民事判决书，依法申请再审。

申请请求：

一、撤销山西省吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的（2013）吕民终字第某号民事判决书；

二、依法改判两申请人不承担赔偿责任。申请事由：

山西省吕梁市中级人民法院于某年某月某日作出的（2013）吕民终字第某号民事判决书，维持了山西省方山县人民法院于××××年×月××日作出的（2013）方民初字第某号判决，因（2013）方民初字第某号判决在程序及实体上均存在错误和违法之处，二审法院应当 1 依法撤销该判决发回重审对本案进行重新审理或者改判，但吕梁市中级人民法院却驳回申请人的上诉请求，严重违法，具体申请事由如下：

一、原一审判决审理程序严重违法，二审法院不但不予以纠正，将本案发回重审，反而维持原判，严重错误，理应撤销予以再审。

（一）原一审法院允许被申请人在原一审时当庭变更诉讼请求并不给申请人重新制定举证期限违法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条第三款、35条第二款之规定，变更诉讼请求应当在举证期限内申请，被申请人是当庭变更诉讼请求违法，除此之外，一审法院还未能给各当事人重新指定举证期限，一审判决以适用简易程序为由剥夺上诉人等的合法诉讼权利，将指定举证期限可不受时限限制理解可不指定举证期限，依法应当予以纠正。何况案卷中的《民事起诉状》中明确写明要求各被告承担责任数额为337640.4元，而一审判决中却列明的诉请数额为718938.68元，即使如将因被申请人在一审诉状中加注“其中残疾器具费用待确定后增加”所以增加诉讼请求额不算变更诉讼请求，那么原诉讼请求中的数额337640.4元加上参加辅助器具费用375504元，结果与最终请求额同样不相符。而且当庭提出在诉讼费用都未交足的情况下就开庭审理，如何能认定程序不违法？何况如果在原诉讼请求中列明诉讼中另行变更诉讼请求之后诉讼数额变更不能认为是变更诉讼请求，那诉讼请求变更制度基本可以取消，针对变更诉讼请求立法或出台司法解释已经毫无意义。因此违法的变更诉讼请求且不给申请人重新指定举证期限当然的应当予以纠正，但原二审法院不但不予以纠正，反而维持原判，理应将该错误判决撤销。

（二）一审判决存在未处理的诉讼请求，二审法院在调解不成的情况下应当发回重审，而二审法院却维持原一审判决。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第182条之规定，一审法院未对当事人在一审中已经提出的诉讼请求未予处理的，二审法院可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成的，发回重审。而本案中一审判决书对被申请人原一审诉讼请求存在未予裁判的情况，被申请人原一审诉讼请求要求原一审被告王某对各被告 的赔偿责任承担连带责任，原一审判决对该诉求既未支持，亦未驳回，在未处理且王某未参加诉讼无法进行调解的情况下，理应发回重审；

（三）第二申请人吕梁市离石区某手机营销中心并非本案的当事人，而原一、二审法院却将第二申请人列为当事人并要求承担责任违法。被告的定义是被原告诉称侵犯其民事权益或与发生争议，而由法院通知应诉的人。被申请人原一审提交《民事起诉状》中所列第二被告为“深圳某电子有限公司吕梁办事处”而非吕梁市离石区某手机营销中心，但一审法院却在申请人没有起诉吕梁市离石区某手机营销中心且未补办追加被告或变更被告的手续的情况下通知吕梁市离石区某手机营销中心应诉并将之列为被告，程序违法，但二审法院对该错误却未能予以纠正；

（四）原一审法院适用简易程序案件违法，二审法院应当发回重审。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第168条之规定，简易程序适用于“事实清楚”、“权利义务关系明确”、“争议不大”的案件，本案系包括人身损害赔偿、雇员致人损害之雇主责任、保险合同等多种法律关系的复合诉讼，不但当事人众多，且权利义务关系不明确，如雇主责任追究部分存在重大疑问，且原一审被告王某未能参加诉讼，因此本案不宜使用简易程序审理，而一审法院却以简易程序审理。

综上，原一审判决审理程序严重违法，应当依法撤销原判，发还重审。何况二审法院对于上诉案件应当进行全面审理，而不能仅限于上诉状中所列理由，对于明显违法的程序和认定事实与与实际情况不符，理应予以纠正和重新认定，但原二审法院却对申请人二审代理人提出的程序及实体问题未予审查，并未将本案发回重审或者依法改判，严重违法，依法应当予以撤销和裁定进入再审进行重审审理。

二、原一审判决认定事实不清，适用法律错误，理应发回重审，二审法院对于未查明的事实不予调查即维持原判错误。

（一）本案的责任划分存在严重错误，应当认定原一审被告王某与被申请人张某对事故的发生承担同等责任。根据《道路交通安全法实施条例》70条第一款、72条第（四）项）之规定，原一审判决认 定王某对事故的发生承担全责违法，理应予以重新认定，“道交法实施条例”明确规定，骑行自行车拐弯时应当打拐弯手势，通过路口时应当下车推行，因此造成事故的原因除王某车速过快之外，被申请人未能在转弯时打转弯手势，在通过路口时未能下车推行亦是造成事故发生的主要原因，因此，责任应当为同等责任，而原两审法院却均认定一审；

（二）车主没有过错且没有法律明确规定要求承担责任的情况下不应承担赔偿责任。亦不得依据当事人在诉讼过程中的权利处分意见进行判决。本案涉案车辆系登记在深圳市某电子有限公司名下，但本案中，深圳市某有限责任公司没有任何过错，且并非肇事司机王某的雇主，要求其承担赔偿责任没有法律依据，依法应当驳回被申请人对申请人深圳市某有限公司的诉求；申请人深圳市某电子有限公司与吕梁市离石区某手机营销中心亦非总公司与分公司的关系，要求其与吕梁市离石区某手机营销中心承担连带的雇主责任于法无据，而一审法院却以申请人深圳市某电子有限公司愿意承担责任为由判决其承担雇主责任，严重违法，申请人深圳市某电子有限公司已经垫付的费用依法应由被申请人予以退还；另外《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十八条明确规定“当事人自行和解或者经调解达成协议后，请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的，人民法院不予支持。”，当事人要求法院依据双方意见判决尚不允许，在当事人反悔的情况下，法院当然不可以依据该处分意见进行判决；

（三）一审时申请人深圳市某电子有限公司同意赔偿的意思表示不得作为判决要求其承担责任的依据，在本案诉讼终结前，当事人有权利在诉讼过程中撤回对自己权利的处分，但一二审法院却均以深圳市某电子有限公司同意赔偿的意思表示作为判决依据当然错误。为保证纠纷的顺利解决，当事人可以适当的处分自己的权利，但是该处分如果是在损害自身合法权益的情况下只可以在自愿、合法的情况下方能采用，且只能在调解时使用。而本案一审却以该表态为依据进行判决，明显违反自愿、合法之原则。何况即使达成调解协议出具调解 书后，当事人尚有权利反悔，本案一审是判决处理，且当事人在二审时提出异议，此时，一审判决尚未生效，当事人当然有权利撤回对自己权利的处分；何况“对权利处分的意见”与“对案件事实的陈述”本来就属于两个不同范畴的法律概念。案件事实的陈述如果查证属实则可以作为判决的依据，而对权利的处分意见则不得作为判决的依据而只可作为出具调解书的依据。何况二审上诉人深圳市某电子有限公司的所谓“代理人”赵某并无代理人资格，但一审法院却违法允许其参加诉讼，依法应予纠正，其表态亦当然不得作为判决依据。一审判决列明，深圳市某电子有限公司的代理人为赵某，其身份是深圳市某电子有限公司吕梁分公司经理，而事实是深圳市某电子有限公司根本就没设立吕梁分公司，即深圳市某电子有限公司吕梁分公司根本就不存在。赵某并非深圳市某电子有限公司的员工，其不具备《民事诉讼法》第58条规定的代理人资格，依法不得参加诉讼，其参加诉讼对上诉人的权益进行处分亦当然的无效。但原审两级法院却混淆了“对权利处分的意见”与“对案件事实的陈述”两概念，以没有代理人资格的所谓“代理人”的表态错误进行裁判。

（四）个体户参加诉讼应当列业主为当事人，而原一、二审法院却视而不见，依然列吕梁市离石区某手机营销中心为当事人错误。尽管承担雇主责任的应当为吕梁市离石区某手机营销中心，但该中心的法律属性却为个体工商户，在参加诉讼时应当列业主为当事人，而一审判决书中却直接列吕梁市离石区某手机营销中心为当事人亦违反了法律的规定，依法应予纠正；

（五）原审两级法院对赔偿项目的认定及计算错误：

1、误工费：误工费的计算期间应当是事故发生当日至定残日的前一天即2012年6月20日至2012年11月26日，共计157天，但原两级法院却给认定210天，而且在没有任何证据的情况下认定被申请人的误工费为每日100元；

2、护理费：实际上应当是陪侍费，仅限于住院期间，非住院时间应当以医嘱为准，护理费在264医院住院期间共计97天，假肢期间护理费不予赔偿，护理人员是谁应当查明，护理费数额亦没有证据证明，但原两级法院一样违法的予以认定了护理期间为210天 并据此判决；

3、精神损失赔偿：按照司法实践，该赔偿不应多于25000元，而原两级法院却认定40000原；

6、残疾赔偿金：应当为 204110元（20411×20年×50%），十级伤残部分不认可，十级伤残是根据被申请人的陈述所得，而非客观事实，但两级法院却判决赔偿残疾赔偿金高达212281.68元；

7、残疾辅助器具：原两审法院据以认定残疾辅助器具赔偿金的证据形式不合法。即未加盖公章亦无负责人签名，且出证单位是企业而非事业单位，其以营利为目的，证据客观性真实性不具备，应当由公立医院出具证明。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第77条之规定，单位出具证明应当由负责人签字并加盖公章。但原两法院却认定不合法的证据为判决的依据。

8、其它的多个赔偿项目亦早已超出了一般人的常识性判断。

综上，原一审判决认定事实不清，适用法律错误，审理程序违法，理应撤销原判发回重审，但二审法院却违法的维持原判，已符合《民事诉讼法》第200条第（二）项、第（六）项、第（十一）项应当予以再审的情形，故申请人特依据前述规定及《民事诉讼法》第199条之规定向贵院提交本再审申请书，请予再审并改判。

此致

吕梁市中级人民法院

申请人：深圳市某电子有限公司

二0一四年一月六日

吕梁市离石区某手机营销中心

二0一四年一月六日

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第三篇：公司并购法律尽职调查之律师实务

公司并购法律尽职调查之律师实务

知己知彼，百战不殆”，来源于《孙子·谋攻》中的这句著名论断是孙子兵法中最光辉的军事思想。古往今来，这一具有普遍意义的基本规律现早已被运用到激烈的商业竞争中来。现在，企业之间竞争讲究的是对实际情况详细、准确、全面、深入的了解，而后进行周密严谨的分析，最后作出切合企业实际情况的战略和应对措施。而律师在服务商业活动中，经常性的被委托方安排去从事一项“知彼”的工作，这个工作就叫法律尽职调查。下面本文将着重探讨其中比较常见的一种法律尽职调查，即公司并购中的法律尽职调查。

按照目前通说，公司并购是指合并（或兼并）与收购的合称，合并分为吸收合并与新设合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目标公司），目标公司不复存在；新设合并是指两家以上公司合并组成一家新公司，原公司不复存在。收购又分股权收购和资产收购，是指一家公司收购目标公司的股权或资产，目标公司仍然存在。所以，公司并购中的法律尽职调查一般指委托方（调查方）拟进行上述并购计划或交易，委托律师事务所，聘请律师对有关方（目标公司）的有关资料、文件、信息等，从法律角度就目标公司设立和存续、股权结构、历史沿革、法人治理、资产状况、对外投资（投资控股、参股子公司、其他投资）、业务经营、债权债务、重大合同、关联交易、劳动人事、纳税情况、诉讼、仲裁及行政处罚等方面进行分析和判断，并出具尽职调查报告的一种活动。

下面笔者就律师从事法律尽职调查的几个重点方面归结如下：

法律尽职调查的方法

1、独立调查。独立调查是指以律师身份向有关政府部门或单位查询目标公司工商信息及其资产、项目等情况，独立调查所获资料系政府部门提供，可信度较高，可以核查、验证目标公司提供资料的真实性。其一般会涉及下列部门：

（1）向工商行政管理部门查询目标公司设立、变更、年检、法人治理结构等相关工商登记资料；

（2）向房地产管理部门查询房地产开发项目、房屋状况及产权人信息、房地产他项权情况、房屋租赁信息等；向土地管理部门查询土地权属情况；向规划管理部门查询建设用地规划、建设工程规划等；向建设管理部门查询建筑工程许可情况等；

（3）向车辆、船舶管理部门查询车辆、船舶信息；

（4）向证券登记有限公司查询股票名称、数量、权利限制等信息；

（5）从中国人民银行打印目标公司贷款卡信息，查询目标公司银行贷款、对外担保等情况。

现场调查

（1）进驻目标公司所在地现场调查；

（2）通过对目标公司董事、高管、职能部门负责人等人员访谈，了解目标公司经营业务、组织架构、管理制度和规章等情况；

（3）就查阅的相关文件资料中所涉及的问题，及时向负责人员提出疑问，并获得回复、确认；

与其他中介同步开展工作，并与其沟通、探讨，进一步获取信息。诸如财务顾问、审计、评估等专业中介机构及其工作人员。

二、法律尽职调查的步骤

（1）了解客户的收购方案、理解收购意图、领会收购战略；

（2）结合收购方案查阅和检索相关法律法规，主要包括对目标公司所从事经营业务所述行业的相关法律法规；

（3）根据收购方案确定尽职调查的对象和范围；

（4）开具尽职调查清单；

（5）开展现场调查；

（6）根据交易方案、目标公司特点确定重点关注问题；

（7）编写尽职调查报告。

三、法律尽职调查的主要内容

1、目标企业的主体资格、并购的授权与批准的审查

（1）目标企业的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证明（报告）；

（2）目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性；

（3）目标企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；

（4）目标企业年审情况及是否有影响目标企业合法存续的重大法律障碍，如吊销、注销；

（5）目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并购交易是否已取得合法有效的授权和批准，对并购条件是否存在限制性要求。

2、目标企业股权结构和股东出资的审查

（1）目标企业当前的股权结构及合法性；

（2）目标企业股权结构的变革过程及其合法性；

（3）目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾与不清晰；

（4）目标企业各股东出资是否符合在工商部门备案的章程的规定，包括：出资方式；出资比例与数额；是否有虚报注册资本或虚假出资情况；出资是否被抽逃、挪用；用于出资的有形财产的权属；用于出资的有形财产是否经评估作价；用于出资的有形财产是否移交及过户；用于出资的无形资产的归属及权属证书；用于出资的无形资产的类别；用于出资的无形资产的剩余有效期；用于出资的无形资产评估作价；用于出资的无形资产移交及过户；有无出资争议，有无用于出资的有形、无形资产的权属争议，有无潜在出资诉讼或仲裁；用于出资的有形及无形资产是否被抵押、质押、目前状况；出资是否履行了法定手续。

（5）目标企业对外投资情况包括：设立分公司情况；投资参股子公司情况、出资额、所占比例或股份；投资控股子公司情况、出资额、所占比例或股份。

（6）目标企业股本变动及相应合同、章程、决议、批文、变更登记情况；

（7）目标企业及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。

3、目标企业章程的审查

（1）章程内容的合法性、完整性，现行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批准手续及是否在公司登记机构登记备案；

（3）章程内容中是否有反收购条款，如有，则查明具体内容；

（4）章程内容是否有所变化、变化是否合法及是否履行了相应手续；

（5）章程内容是否有超级多数条款，并评估其意义；

（6）章程内容是否有董事会分期、分级选举条款，禁止更换董事条款，并评估其意义；

（7）章程内容是否有特别授权条款，并评估其意义；

（8）章程内容是否有特别程序条款，并评估其意义；

（9）章程内容是否有影响企业并购的其他特别规定，如高薪补偿被辞退的高管人员、股东权利计划等。

4、目标企业财产权利的审查

（1）目标企业土地使用权性质、使用权归属及证书与实际是否相符；

（2）目标企业房产权归属及证书与实际是否相符；

（3）目标企业主要机械设备、设施的相对性及与实际是否相符；

（4）目标企业专利类别、数量、权属、存续及剩余有效期；

（5）目标企业商标类别、数量、适用大类、权属、存续；

（6）目标企业版权类别、数量、权属、存续；

（7）目标企业其他无形资产情况；

（8）目标企业资产抵押、质押情况；

（9）目标企业租赁的性质、类别、期限；

（10）目标企业车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、保险；

（11）目标企业其他财产的清单、产权归属现状等；

（12）目标企业财产保险情况；

（13）目标企业经营性资产评估报告；

（14）目标企业财务会计报表、资产评估报告。

5、目标企业重大合同及债权债务的审查

（1）目标企业重大合同的主体及内容的合法性、有效性；

（2）目标企业重大合同在目标企业控制权改变后是否仍然有效或合同约定是否产生变更；

（3）目标企业重大合同中是否存在纯义务性条款或其他限制性条款；

（4）目标企业重大合同有关解除、终止合同的约定对并购会产生何种影响；

（5）目标企业对外担保合同的具体情况及主合同履行情况；

（6）目标企业债权的性质、合法性、有效性、数量及实现债权的障碍；

（7）目标企业债权质量状况；

（8）目标企业债务性质，合法性、有效性，数量及履行情况；

（9）目标企业债务偿还期限、附随义务及债权人对其是否有特别限制；

（10）目标企业贷款文件、贷款数额、还款期、逾期利息及罚金情况；

（11）目标企业外债情况、合法性、批文及登记证明；

（12）目标企业外债担保文件、履约保证书情况及批准登记手续；

（13）目标企业资产抵押、质押清单及文件、债务履行情况；

（14）目标企业负债是否已被追索、是否已被提起诉讼或仲裁、是否有潜在的重大诉讼或仲裁；

（15）目标企业及分支机构、子公司财产保险情况（包括保险人、险种、保额、有效期、保险范围、理赔额）、正在进行及可能的保险索赔或争议。

6、目标企业争议与解决情况的审查

（1）目标企业是否有已发生法律效力的法院判决、裁定、调解书或仲裁裁决，案由、目标企业的地位及执行情况；

（2）目标企业是否有正在进行的法律诉讼或仲裁，诉讼地位、仲裁地位及案由、可能的结果；

（3）目标企业是否有潜在的重大诉讼、仲裁及其案由、地位及可能的结果；

（4）目标企业是否有因为环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而受到相应行政处罚、执行情况；

（5）目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而正接受相应行政调查，调查进展情况及可能的结论和处罚结果；

（6）目标企业是否有因环保、税收、产品责任、劳动关系等原因而被进行相应调查和处罚的潜在可能性，可能的结论及处罚结果；

（7）目标企业正在进行的或已受到警告的政府调查（国内外）情况，有关文件，已作出的有强制力的决定、裁定、执行令等；

（8）目标企业与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主张、要求或禁止进一步行动的情况；

（9）目标企业所收到的有关主张目标企业有专利、商标、著作权等侵权行为、不正当竞争和主张目标企业违法、违规的函件等。

7、目标企业组织结构及治理结构审查

（1）目标企业内部结构关系；

（2）目标企业内部相关职能部门及职能划分、相互关系、负责人情况；

（3）目标企业内部治理结构设置、职能权限、相互关系、机构运行及负责人情况；

（4）目标企业是否有企业办社会职能的机构、具体情况及经营运行和财产状况；

（5）目标企业近三年来主要（重大）决策在程序上和实体上的有效性及相关文件；

（6）目标企业股东大会（职代会）、董事会（经理办公会）、监事会及其规范运作情况；

（7）目标企业股东、董事、监事、经理及其他高管层人员情况；

（8）目标企业的独立性；

（9）目标企业内部组织结构的重大变化及主要管理体制的变动；

（10）目标企业附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。

8、目标企业人力资源状况

（1）与目标企业有劳动合同关系的职工人数、劳动合同的期限、岗位分布及现状；

（2）目标企业可分流人员范围、数量及构成；

（3）病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行情况；

（4）目标企业的三险一金是否按时足额缴纳；

（5）目标企业下岗失业人员的基本生活费是否按时足额发放，是否建立并持续缴纳失业保险金，是否有最低生活保障制度；

（6）目标企业事实劳动关系及交叉劳动关系情况；

（7）目标企业需新签、变更、解除、终止劳动关系的情况；

（8）目标企业职工与企业解除或终止劳动关系后，社保关系是否已接续好，相互间债权、债务关系状况及是否已解决；

（9）目标企业停薪留职、内退、请长假、长期学习、参军入伍、挂名、自谋职业、因私出国、女职工“三期”职工数量及目前状况；

（10）目标企业职工持股、管理层持股状况；

（11）目标企业职工激励计划情况、职工福利制度计划安排；

（12）目标企业职代会（工会）建立及运作情况；

（13）目标企业劳动卫生、劳动安全、劳动保护、劳动保险制度建立及执行情况；

（14）目标企业职工住房制度改革情况；

（15）目标企业劳动法律、法规及政策的执行情况，有无处罚，有无潜在处罚的可能性。

9、目标企业的关联交易与同业竞争

（1）目标企业关联交易数量及现状，对目标企业的影响、制约、辅助程度；

（2）目标企业关联交易、关联方的情况；

（3）目标企业关联交易的合法性、交易条件的公允性；

（4）目标企业是否有关于消除或避免同业竞争的协议、承诺；

（5）股东间、股东与目标企业间、股东与目标企业客户间的关联交易。

10、目标企业技术、环保、产品标准及获奖

（1）目标企业产品（服务）的技术含量大小、技术敏感性、产品（服务）对技术的依赖程度；

（2）目标企业拥有的技术的性质、来源、权属；

（3）目标企业使用的非自有技术性质、来源、使用条件、期限；

（4）目标企业开发新产品的人员能力、设施、设备情况及科研组织情况；

（5）目标企业环保标准、排污和治理情况；

（6）目标企业目前实行的产品质量标准、级别及质量控制与检验系统；

（7）目标企业所获的技术奖项、级别、类别等情况；

（8）目标企业特许经销保护、广告与促销、客户情况、竞争战略与评价、销售方式。

11、目标企业税费征、减、免等优惠情况

（1）目标企业税务登记证、登记机关及验证情况；

（2）目标企业应纳税的税种、税率；

（3）目标企业各纳税申报表及完税证明；

（4）目标企业其他税收优惠的依据、证明文件及实施情况；

（5）目标企业财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况；

（6）目标企业社会保障金交纳情况。

12、目标企业的经营与业务情况

（1）目标企业的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益；

（2）目标企业主营业务的分类、比重、市场情况；

（3）目标企业经营性资产与非经营性资产的比例分类与现状；

（4）目标企业的经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上的限制、管制；

（5）目标企业的主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生产状况、产品销售率。

四、律师从事法律尽职调查需要注意的问题

1、律师应谨言慎行，恪守保密义务，与目标公司进行良好沟通

由于并购活动中目标公司作为被收购一方，心理较为“脆弱”，通常心存顾虑。所以，律师在现场查证过程中，目标公司的“态度不好”是常态，但无论如何，尽职调查律师必须保持良好、平和的心态，排除干扰，专注于调查，努力与目标公司维持良好的互动关系。另外，因并购活动本身具有极高的敏感性，为避免人心浮动，有的目标公司除最高决策层外，其他人对并购交易并不知情，尽职调查律师在现场查证过程中，即须三缄其口，守口如瓶。对调查过程中发现的问题，尽职调查律师不能妄加评论，恣意指摘，以免造成不必要的负面影响。

2、随机应变，适时调整尽职调查策略

尽职调查过程中，一个常见而棘手的问题就是目标公司无意或有意未提供尽职调查所需的全部资料。而律师有时向公司登记机关等部门调查目标公司资料也并非一帆风顺。比如工商行政部门，虽然《公司法》规定“公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务”，但各地公司登记机关的做法仍是五花八门，松紧尺度不一。此外，去不动产登记机构、人民银行等部门调查资料，则面临更大的障碍。所以，遇到这些情况，律师应当及时调整策略，只能依赖目标公司就其财务、业务等所作的“声明和担保”。

3、认真撰写每日简报及详尽的尽职调查报告

如前所述，尽职调查目的就是要“知彼”，就尽职调查过程中发现的问题，一则要及时披露，二则要提出相应的解决之策。尽职调查期间，律师应养成从堆积如山的资料中，翻阅、审查资料，摘抄要点，将当天调查发现的问题及时汇总、归纳、分析、研判，形成简明扼要的日报，这样既能点明发现的问题、蕴涵的风险及其对并购交易的影响，又能尽可能给出消弭风险之策。透过每日简报，委托人可及时洞悉目标公司存在的问题，评估对并购交易的影响。

4、律师办理法律尽职调查，必须清醒意识到其中蕴藉的律师执业风险，必须兢兢业业，尽职尽责，千万不可掉以轻心。一旦法律尽职调查未尽职、未充分，给委托人造成损失，律师事务所往往面临巨额索赔，其后果不堪设想。

本文将完，法律尽职调查是一项系统的、长期的、团队性的工作，其作用是为了全面了解目标公司的真实情况，是并购过程中的重要一步，关系着巨额并购活动的成败，重要性不言而喻。而律师参与其中，其实务工作也不仅只是本文所述，如有不周，尽请见谅。

作者简介

薛

涛

中吕律师事务所合伙人，副主任；毕业于西北政法大学，法学学士；主要从事房地产、公司法律事务及合同相关法律服务。

第四篇：公司并购实务之法律尽职调查文件清单

公司并购实务之法律尽职调查文件清单 这是一份为对正和有限责任公司以后简称为（“公司”）进行法律尽职调查而准备的初步文件清单。这个初步文件清单是为了协助律师对公司进行尽职调查而草拟的。随着尽职调查的深入，我们有可能需要公司提供进一步的文件。恳请公司能通力合作，谨此致谢。关于本清单的几点说明：

1、如果公司根据本清单提供给我们的文件所载事实有变动，或公司收到了新的有关文件，请公司及时向我们提供有关事实变动的说明及有关文件的副本；

2、对于清单中的有些要求，如果公司没有现成的文件，可提供叙述性的书面材料；

3、若清单中的有关文件根本不存在或不适用，请说明无此类文件；

4、本清单所要求提供的文件，均包括附件及对该等文件进行的修改和补充；

5、本清单中“重大协议”、“重大诉讼”的评估标准为：单份合同或单一诉讼的标的额超过人民币500万元，或者金额虽未达到人民币500万元但对公司的生产经营至关重要或有重大影响者；

6、若清单中不同序号的文件相同，那么可只在一处提供文件，而在另一处注明“请见××序号的文件”。

一、组织文件

1、公司的组织结构图及股权结构图。

2、公司及公司下属具有独立法人资格的企业(以下简称“下属企业”)的下列文件： 最新经年检的企业法人营业执照。

设立时及历次资本变更的验资报告。

历次修订直至现行有效的公司章程。

如为中外合资企业，其合资合同、批准证书、设立及变更批文。

国务院或有权政府部门批准公司成立及变更的批文，包括但不限于对项目建议书、可行性研究报告和开工报告的批复。

国务院或有权政府部门对在建工程的批文，包括但不限于对项目建议书、可行性研究报告和开工报告的批复。

发起人协议和/或股东协议。

有关公司历史的重要材料，包括其前身的组建过程以及公司成立之后进行的改组、兼并、合并、分立、资产交换或收购、出售等重大企业活动。

公司过去五年的公司文件记录，包括董事会会议纪录、股东会会议纪录、经理会议纪录及其它管理单位的会议纪录。

二、资产文件

1、公司或其下属企业的国有资产产权登记证。

2、请提供公司和下属企业拥有的（在国内及国外注册的）重要专利、商标、品牌、版权和技术秘密的清单，并提供有关权属证明和/或注册证书。

3、公司及下属企业拥有的资产或权益如存在抵押、质押、留置或其他第三方权益，或进入诉讼、仲裁、强制执行程序，或被法院冻结，请提供有关文件。

4、公司及下属企业拥有的土地、房产的文件

5、土地使用权和房产产权(包括拥有的、占有的房产和土地)的清单(请注明地址、面积、用途和使用年限)。

5、划拨土地的划拨文件和国有土地使用证。

6、出让土地的土地使用权出让批准文件、土地使用权出让合同和国有土地使用证。

7、土地使用费和土地出让金交纳凭证。

8、转让土地的土地使用权转让合同和相关的国有土地使用证。

9、房产的所有权证。

10、有关土地、房产的抵押合同及登记备案文件(如有)。

11、对于未领取使用权/所有权证的土地及/或房产，请说明具体情况(包括但不限于地址、面积、用途及未能取得使用权/所有权证的原因)。

12、租赁的土地、房产的文件

13、租赁的土地、房产清单。

14、土地、房产租赁协议及其登记证明（如有）。

15、租赁土地的土地使用权证。

16、租赁房产的房产证。

17、租赁房产的业主的房屋租赁许可证（如有）。

18、有关政府部门批准在建工程项目用地的批文，包括但不限于建设用地许可证、建设规划许可证和建设工程施工许可证等。

19、对公司和/或下属企业物业使用权所设的限制和其他债权。

20、就公司或其下属企业所租用的、并对其业务具有重要性的任何设备、机械或仪器，请提供有关租赁文件。

21、公司及其下属企业拥有的财产的产权是否存在纠纷或潜在纠纷。如有，请提供相关文件。

三、融资文件

1、请提供公司或下属企业的人民币和外汇借款（包括公司或下属企业为其在建工程筹借的人民币和外汇借款）清单。其中重大的人民币或外币借款，请提供有关借款合同、协议、有关担保协议和/或其他有关文件。

2、公司或下属企业对外承担人民币和/或外汇担保责任的合同、承诺或安排及担保登记证明。

3、第三者为公司或下属企业的债务提供的担保和保证协议或履约保证的文件。

4、任何与国家或地方政府发给公司或下属企业补助及／或补贴有关的协议、批准或其它安排，及政府机构及非政府机构对其提供的融资及该融资条款的文件。

5、与公司或下属企业的其他融资安排有关的文件，包括但不限于：融资租赁、人民币和/或外汇债券或任何种类债券。

6、所有在国家和地方外汇管理局进行的外债登记。

四、重要协议

1、公司及其下属企业与第三方签订的任何重大合同，包括但不限于××××合同；供货和销售合同；保密合同；管理合同；技术合同；顾问服务合同；设备购买、维修/更新合同；同业反竞争协议或承诺；知识产权转让或许可合同等。

2、不在公司及其下属企业正常业务范围内的协议、合同及承诺。

3、公司及其下属企业在其正常业务以外，放弃价值重大的索赔或权利的任何协议，以及在正常业务以外，对应收款帐目作出重大的降低帐面值，或注销帐面值的任何文件。

五、涉外合同

公司或下属企业与任何外国公司(设备厂家、技术或服务提供者、供货商)签订的所有合同、协议、意向书、备忘录和其他重要文件。

六、审批及许可

1、有权政府部门批准公司【产量和价格】的批文。

2、所有有关外汇帐户和外汇交易的政府批准或授权文件。

3、公司或下属企业所签订的包含有禁止或限制其资产或股权转让的合同、承诺或安排。

4、公司和/或下属企业为从事其经营范围内的各项业务而获得的由政府授予的所有经营许可证、批准及认证，包括但不限于从事××××业务的经营许可证及批准、排污许可证。

七、财务报表

就公司及其下属企业，请提供其最近一个财政经审计的财务报表。

八、税务

1、公司和/或下属企业现行有效的国、地税的《税务登记证》。

列出过去五年公司和/或下属企业所缴的税费的主要种类、税率和税额。

3、请提供与减免税收或其他税收优惠待遇有关的批准文件。

4、公司和/或下属企业为当事方的所有税务分担协议。

5、公司和/或下属企业自设立以来的重大税务问题(包括但不限于税务机关或海关要求补税或罚款或调查)有关的文件和情况说明。

九、雇员

有关公司及其下属企业的下列资料：

与其雇员订立的雇佣/劳动合同样本。

与其董事或高级管理人员签订的任何书面服务合同。

如曾受雇于其它单位的公司的主要人员，曾作为当事方与以前的工作单位签订过保密或不竞争协议，请提供有关资料。

公司员工购股计划或激励计划（如有）及有关的文件。

现行住房制度的说明。

说明目前及过去的劳工关系。

有关生产安全的报告(包括各类事故发生的频率和严重程度)。

十、保险

1、就公司或其任何下属企业有关的保险情况进行说明并提供有关保单。

2、任何尚未了结的保险索赔情况的具体说明。

十一、诉讼、调查及争议

1、列表说明所有对公司或其下属企业造成影响的（已结案但尚未履行的或开始起诉的或将来可能有的）重大诉讼、仲裁、索赔、行政诉讼或政府机构的调查或质询，以及所有与上述事宜有关的文件、函件，包括答辩状及法律意见书。

2、所有公司或其下属企业为当事方的（或对其具约束力的）裁决、判决、命令、和解协议及其它协议。该类裁决、判决、命令或协议将要求公司或其下属企业从事或停止从事某些活动。

3、如公司或其下属企业违反或被指控违反卫生、防火、建筑、规划、安全等方面的法律、法规、通知或诉讼，请提供详细资料。

4、如任何政府或其他机关对公司或其下属企业、其任何董事或高级管理人员进行任何调查，请提供详细资料。

5、如公司或其下属企业或其他任何董事或高级管理人员，曾就任何刑事罪行遭到检控或被定罪，请提供详细资料。

十二、环保事宜

1、关于公司及其下属企业的环境影响评价报告（如有）及有关政府部门的批复（如有）。

2、公司及其下属企业最近五年因为遵守有关环境保护法规而获得的任何表扬和奖励。

3、环保部门就公司及其下属企业的生产经营活动和拟投资项目出具的环境保护设施验收报告（如有）。

4、环保部门最近五年向公司及其下属企业出具的关于废物或危险物质外溢或释放的报告和通知。公司及其下属企业最近五年因环保而支出的治理费用、罚款和其它费用的有关文件。

5、公司及其下属企业最近五年是否因违反环保方面的法律、法规和规范性文件而被处罚。如是，请提供相关文件。