论我国民商法的连带责任

第一篇：论我国民商法的连带责任

论我国民商法上的连带责任

带责任是指依照有关法律规定，多个责任人基于同一发生原因而产生的具有同一给付内容的数个责任，各连带责任人对外承担民事责任时并不以自己的份额为限，而是对全部共同责任负责，并因其中责任人之一的履行行为而使全体责任人的责任均归于消灭的责任形态，其目的是保护受害人的合法权益在受到损害后能够得到足够的救济。纵观我国现行民商法律体系中，连带责任存在于以下情形，予以归纳，以供参考。

1、基于共同侵权或其他共同行为导致的连带责任。所谓共同侵权是指二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，则构成共同侵权，按照《民法通则》第一百三十条的规定“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。审判实践中，对该条在适用上争议的焦点主要在于虽侵害结果是由二人以上造成，但该二人或者数人对造成该损害结果主观上没有共同的故意，也不存在共同的过失时，是否应当承担连带责任的问题。一种观点认为，虽然侵害结果由二人以上的过错行为所致，但因为其在事没有共同的故意，事中也不存在共同的过失，那么不能让侵权人承担连带赔偿责任。另一种观点认为，多个侵权人，即使没有共同故意，也不存在共同过失，但在处理中不但按照其过错大小承担赔偿责任，同时也应互负连带赔偿责任。如乘客在乘坐交通工具过程中受伤案件，对乘客选择适用侵权法请求侵权人赔偿时，存在着非承运方的侵权人是否与承运方的侵权承担连带责任的问题。

对此类案件的处理，不同的法院有不同的判决结果，多数的法院是判决侵权各方根据自身的过错承担赔偿责任，多个侵权人互不承担连带责任，但少数法院判决多个侵权人不但按照其过错大小承担赔偿责任，同时也互负连带赔偿责任。现在我国司法实践中已接受了第二种观点，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，如果二人以上虽无共同故意、共同过失，但其行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，由侵权人按其过错程度分别承担相应的赔偿责任并依照民法通则第一百三十条之规定承担连带责任。此外最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题发意见（试行）》（以下简称民法意见）第一百四十八条还规定了一种特殊的共同侵权：教唆、帮助他人实施共同侵权行为的人为共同侵权人，应当承担连带民事责任。《合同法》第二百六十七条规定共同承揽人对定作人承担连带责任；第四百零九条规定两个以上的受委托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任。

2、共同危险行为的连带责任。涉及共同危险行为致人损害，不能确认损害结果是由何人所致，即推定由实施共同危险行为的人共同承担赔偿责任并互负连带责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条规定确认了这一原则，并将共同危险行为推定为共同侵权。该规定弥补了我国对共同危险行为法律空白，但也将共同危险行为与共同侵权混为一谈，存在较大的缺憾。因为共同危险行为与共同侵权在内涵和外延均存有较大区别。

3、基于共同责任所导致的连带责任。建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落，共同承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对此作出了具有约束力的扩张性解释，第十六条规定，道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的，如果是因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者共同承担连带责任。

除此之外，夫妻在共同生活期间为夫妻共同生活或者家庭生活包括赡养一方或双方负有赡养义务的老人及抚养一方或双方负有抚养义务的人所负的债务为夫妻共同债务，债权人就夫妻共同债务向男女双方主张权利的，不管其夫妻关系是否仍然存续，均应由双方共同偿还并互负连带责任，即使夫或妻一方死亡的，生存一方也应当对婚姻关系存续期间的夫妻共同债务承担连带清偿责任，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释

（二）》

第二十五条、第二十六条对此作出了明确的规定。

4、因合伙、联营或合伙企业债务所形成的连带责任。合伙或者联营投入的财产，由合伙人或者联营体统一管理和支配，其主要经营行为由合伙人或者联营各方共同决定或者按照合伙或者联营协议执行，全体合伙人或者联营各方均有权监督，合伙或者联营体的经营活动由全体合伙人或者联营各方承担民事责任。鉴于合伙及联营的上述性质，民法通则规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任；企业之间或者企业、事业单位之间联营马锅头经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任，依照法律的规定或者联营协议的约定负连带责任的，承担连带责任。合伙企业对合伙企业债务承担无限连带责任。

5、因委托代理行为导致的连带责任。正常的代理不存在连带责任的问题，如果代理有瑕疵，则依法必须承担连带责任，主要包括委托书授权不明，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任；代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任；代理人和第三人串通损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任；第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任；委托代理人转托他人代理，因转不托明给第三人造成损失的，被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任；监护人将监护职责部分或者全部委托给他人，因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，如果委托时双方有约定或者被委托人确有过错的，由监护人和被委托人承担连带责任。

6、因保证行为导致的连带责任。连带责任保证和当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，债务人在主合同规定的履行期限届满没有履行债务的由保证人履行或者承担连带责任；同一债务有两个以上保证人又没有约定保证份额的，保证人承担连带责任；公司的董事、经理违反公司法有关规定，以公司资产为本公司的股东

或者其他个人债务提供担保致合同无效的，除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任；主合同有效而担保合同无效，债权人没有过错的，担保人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；主合同无效或者解除的，如果被保证人应当返还财产或者赔偿损失的，保证人仍应承担连带责任；保证人对债务人的注册资金提供担保的，债务人的实际投资与注册资金不符或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担连带责任；债务人与保证人共同欺骗债权人订立合同并因此给债权人造成损失的，由担保人与债务人承担连带赔偿责任。

7、因雇佣、帮工等行为导致的连带责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，如果被帮工人没有明确拒绝帮工，帮工人又存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。

8、当事人订立合同后分立或者分包导致的连带责任。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人有约定的以外，由分立后的法人或者其他组织对合同义务承担连带责任。如合同法第三百一十三条规定两个以上承运人以同一运输方式联运而损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。

除上述几种连带责任外，民商事法律还规定补充责任、补偿责任和垫付责任等与连带责任类似的责任承担方式，以确保受害人的利益得以司法救济。

第二篇：连带责任

一、代理时的连带责任

*《民法通则》第65条第3款委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

*《民法通则》第66条第3款 代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。*《民法通则》第66条第4款

第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。*《民法通则》第67条

代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。*《民通意见》

８１．委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。

*《合同法》第409条两个以上的受托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任。*《民通意见》２２．监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。

（注意，监护人的责任是无过错责任，而被委托人的责任是连带责任）

二、合伙债务的连带责任

*《合伙企业法》第2条第2款

[普通合伙企业]普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。*《合伙企业法》第2条第3款

[有限合伙企业]有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。*《合伙企业法》第44条第2款新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。*《合伙企业法》第53条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

*《合伙企业法》57条第2款

合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（特殊的普通合伙企业）

*《合伙企业法》第83条有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

*《合伙企业法》第84条普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

*《合伙企业法》第91条 合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。

*《合伙企业法》92条第2款合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。

三、担保与合同的连带责任

*《担保法》第12条

同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。

*《担保法》第18条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

*《担保法》第19条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

*《担保法解释》

27、保证人对债务人的注册资金提供保证的，债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担连带保证责任。

四、共同侵权的连带责任

*《担保法解释》

7、主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。

*《担保法解释》

41、债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。

*《合同法》第90条 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。*《合同法》第267条共同承揽人对定作人承担连带责任，但当事人另有约定的除外。*《合同法》第272条第2款

总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。*《合同法》第313条

两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。

五、侵权的连带责任

*《民法通则》第130条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。*《人身损害赔偿解释》第3条

二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。

*《民通意见》１４８．教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。

*《人身损害赔偿解释》第4条 二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。*《人身损害赔偿解释》第9条

雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

*《人身损害赔偿解释》第13条

为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。

*《人身损害赔偿解释》第16条下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：

（一）道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；

（二）堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；

（三）树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。

前款第（一）项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。

*《产品质量法》第57条第3款

产品质量认证机构违反本法第二十一条第二款的规定，对不符合认证标准而使用认证标志的产品，未依法要求其改正或者取消其使用认证标志资格的，对因产品不符合认证标准给消费者造成的损失，与产品的生产者、销售者承担连带责任；情节严重的，撤销其认证资格。

*《产品质量法》第58条 社会团体、社会中介机构对产品质量作出承诺、保证，而该产品又不符合其承诺、保证的质量要求，给消费者造成损失的，与产品的生产者、销售者承担连带责任。

六、补充责任：

*《担保法》第17条第2款

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（先诉抗辩权）

*《担保法解释》

26、第三人向债权人保证监督支付专款专用的，在履行了监督支付专款专用的义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。

*《人身损害赔偿解释》第6条

因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。

*《人身损害赔偿解释》第7条第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充赔偿责任。

*《民通意见》１５８．夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。

第三篇：连带责任

所谓连带责任，是指依照法律规定或者当事人的约定，两个或者两个以上当事人对其共同债务全部承担或部分承担，并能因此引起其内部债务关系的一种民事责任。当责任人为多人时，每个人都负有清偿全部债务的责任，各责任人相互间有连带关系。

连带责任确定后，依债务人承担责任的先后顺序不同，可将连带责任划分为并行的连带责任与补充的连带责任。并行的连带责任的各债务人之间不分主次，对整个债务无条件地承担连带责任，债权人可向任一债务人主张清偿全部债务。补充连带责任须以连带责任中的主债务人不履行或不能完全履行为前提，从债务人只在第二次序上承担补充性的连带责任。

旁站 在关键部位或关键工序施工过程中，由监理人员在现场进行的监督活动。

巡视 监理人员对正在施工的部位或工序在现场进行的定期或不定期的监督活动。

平行检验 项目监理机构利用一定的检查或检测手段，在承包单位自检的基础上，按照一定的比例独立进行检查或检测的活动。

第四篇：民商法体会

民法学习心得体会

民法原理在我们现实生活中真的是无处不在，衣食住行各方面都有可能会和民法打上“交道”，毫不夸张的说，我们每个人从出生到死亡基本上都是生活在民法的框架范围内，因此学习好民法，掌握好民法，运用好民法就显得颇具实际利益和现实意义。对于民法学的学习方法，曾有诸多的民法学者撰文论述，我结合自己学习民法的实际感受和收获来对学习民法的方法进行粗浅的介绍。

一 爱好第一，留意培养对民法学习的爱好 兴趣是第一动力，熟悉和学习任何一种学科都应当建立在兴趣之上，民法学习也是如此，只有对民法学习产生浓厚的兴趣，才能在学习过程中一直保持学习激情和热情，才可能有动力去对某个详细知识点进行深入分析和研究。很多人在论述民法学习方法时留意强调如何思维等方面，其忽略了兴趣这一大前提，没有兴趣是学不好或者说是学不“专”民法的。因此我们在开始学习民法时就要努力培养自己对该学科的兴趣。那么通过什么样的方式来培养学习兴趣呢？以下几方面可以参考：如像本文开始的那段笑话一样，把现实生活中一些大家熟知的现象想象成民法中的名词和原理，这样，一方面有助于我们理解民法中一些名词的基本含义，更能使我们加深记忆，从而有兴趣对这些知识深入学习；还可以通过对一件大家所熟知的事来进行小组讨论或者辩论赛的形式来培养学习的兴趣；此外可以介绍一些民法学界的知名学者，了解他们的求学经历、毕业院校、学术成就等方面的情况，或许发现其中有自己的校友，这样也会对民法学习兴趣的培养产生一定刺激和促进作用。二 点面结合，宏观上把握民法的完整体系，微观上掌握民法的详细知识点

民法是法学的“老大哥”，其理论体系是经过长时间发展和完善的，是否能正确的把握民法的理论体系，对于能否把民法“学会”、“学精”、“学专”起着要害重要的作用。民法体系虽庞大，琐碎的知识也很多，但真正把握起来并没有那么困难。孟德斯鸠曾说过：“在民法慈母般的眼睛里每一个人就是整个国家。”通过这句名言。我们可以看出民法的权利本位，即民法主要关注对于个人利益的调整和保护，我们每个人都可能也可以成为自己利益的国王。了解了民法的出发点，接下来对于其性质、基本原则等方面的理解就简朴多了：既然保护的是个人利益，那么其私法性就不言而喻；既然“每个人可以成为自己利益的国王”，那么其必然要遵守平等、公平、诚信等原则。自然人要进行交往，那么必然会产生对某些事情的约定或者会对别人造成一些侵害，那么民法体系中自然会有合同、侵权之类的内容，这样看来对于物权、婚姻家庭等方面的内容就不难理解了。其实仔细分析，对于民法的理论体系，都是可以遵循着“保障个人合法利益为本位”的这条基线来一步步推导出来。把握了民法的基本体系，接下来就要求我们对体系中每部分的具体内容或知识点加以学习和掌握，就像盖房子一样，大致的框架弄完后，再开始对于房内布局进行完善和补充。这样我们的知识才是系统的，才是具有生命力的。对于每个知识点的学习，一定要把其“理解透”、“掌握熟”、“运用巧”，不懂就问，勤于巩固。这样我们所建的“房子”才会更耐用，更稳固，我们的理论基础才会更扎实，更充分，对以后的学习和研究也会起到“事半功倍”的促进作用。

三 民法学习要坚持“从生活中来，到生活中去” “人生处处皆民法”，民法与我们的生活息息相关：早上买菜做饭会形成买卖关系，吃完饭坐车上班会产生运输合同，下车不小心被狗咬会产生动物侵权问题，去医院路上交话费不 小心交到其他的号码上产生不当得利问题．．．．．．其实也正是因为有民法的存在，我们的生活才会变得和谐，变得稳定。我们学习民法不能单单只从书本上的文字知识出发，还要结合现实生活来学习。我们要善于发现生活中的民法原理，在实际生活中感受民法的价值，此外我们还要运用自己所学的知识来解决生活中的问题。即所谓民法学习要“从生活中来，到生活中去”。民法知识只有能够被运用，能够解决实际问题，才会被我们所热衷；同时实践活动也对我们的理论知识的巩固和创新起着积极的推动作用。因此，在民法学习过程中，要注重联系实践，并在实际生活中丰富理论知识。这样，也会更好的激起我们学习民法的兴趣，更好的“以我所学，服务社会”。这样的学习才是有成效的，才是有意义的。民法学习是一个循序渐进的过程，不可能一蹴而就，民法理论的高深也是建立在对一个个知识点的记忆和积累的基础之上的，因此我们在学习过程中要克服暴躁和虚浮的学习心态，不要被一个较为复杂的知识点挫伤学习热情。民法学习是一个漫长的过程，可谓是“痛并快乐着”，而且我们时常会有“山重水复疑无路柳暗花明又一村”的感觉。为此我们要深入浅出的进行理论分析，广泛大量的进行书籍阅读，合理变通的解决现实问题。民法学习不仅仅让我们学到专业知识，同时也会对我们人性的培养，人格魅力的提高产生一定的影响。我们有理由相信“民法是最具魅力的学科”，民法学习也会让我们的人生路走的更宽广，更美好篇二：学习法学方法论心得体会

学习法学方法论心得体会 2010级民商法 张芳

在没有听孟老师主讲的法学方法论这门课程之前，我对法学方法论确实没有多少了解，也没有听说过这门课程。对于法学方法论我只有一个非常肤浅的了解，认为法学方法论简而言之就是学习法学的方法，再进一步说明就是理解法律条文的方法，最主要还是运用到逻辑学。但听了孟老师法学方法论的讲课后，再通过研读几本相关书籍，特别是德国著名法学家拉伦茨的《法学方法论》，我对法学方法论的认识有了根本性的变化。最后我感觉要想真正成为一个法律人，首先必须是持有一种正确的价值判断，其次才是一个有着严瑾逻辑性的人。法律适用的过程其实就是克服事实与价值的二元判断的过程。何为法律 古希腊的哲学家最先关注法律。由于法律是剥夺一个群体而保护另一个群体的利益。法律与法学的生成，存在时间差。先产生法律，后产生法学研究。

对于孟老师所提到的“恶法”、“良法”问题，感触颇深。法律最终是人的思维的产物，不是客观存在的，它是由统治阶级的意志所决定，不同程度地受着定制法典的人的思想左 右，法律是否真正公平、正义也受法典编纂者的道德情操的影响。而作为法律人，到底是为了维护公平正义还是为了维护现有法律的尊严？当然是为了维护公平正义，法律从其有时就是为了“定分止争”，在法律的天平发生倾斜时，我们要及时摒弃“恶法亦法”的思想，真正保持天平的平衡。在本书中始终贯穿着“法律解释”与“价值判断”两条主线，其中“价值判断”更具有本质地位。拉伦茨意在追求法学方法的最大客观化，将多样化的“价值判断”以一个相对客观确定的标准确定下来，这体现了作者一直追求的主观精神客观化，以及法律背后的永恒精神。

首先，我们的现在所处的社会是一个法治的社会。为何要把过去一再强调的“法制”改为“法治”，一字之差，中间的内涵却千差万别。“法制”制所强调只是一个要有这么一个法律制度，却没有对法律的运用有着过多的强调，而现今所提倡的“法治”，不仅仅是追求一个完善的法律制度，而且还要求要国家的领导阶层要运用法律来治理国家。现在的法治社会就是一个说理的社会，那么一个司法裁决想让人信服，就必须建立在理性论证的基础之上，其实可以毫不夸张地说司法裁决的过程也是一个说理的过程。其次，讲理的过程实际就是法律逻辑推理的过程。如何讲理，用什么方法讲理是法律人为完成其工作首先要面对的问题，正如一名台湾学者所说“每一种案件之判决，不外是一种法律逻辑推理的结果”。法律推理的目的在于寻找以法律为根据的正当理由，演绎推理、归纳推理、辩证推理是法律推理的基本方法，在这些方法下，可以按照不同的思维路径和规则需求推理结论。

既然已经知道法律与逻辑思维密不可分，那么在面对个案时该如何思考，对同一案例，不同的人有着不同的理解，那就是思维不同的体现。德国学者说得好“法律就好像是一群图，透过它我们对于那些我们共同体认为重要的，被想象的特性的有效归属，能够加以理解。这种图像体系的讨论性及讯息性的作用，主要是看传统所能够接受的标准为何。法律规范是一种有实际性、有效性语言结构，是一种以达到在同一个社群生活的意见一致或理解对手的沟通技术。”不同的人有着不同的知识背景，对于同一问题的理解可能会完成不同，在法律个案也是如此。面对个案，该如何思考才能够达到统一，也是目前急需解决的问题。否则是很容易出现“同案不同判”的现象。这就要是孟老师所提到的思维的规律，如果没有统一的思维的规律，光有法律知识的积累和运用不够，没有正确的思维规律，只会增加同案不同判现象的加剧。

现代大陆法系的法律方法，经历了从单纯的法律涵摄，到法律解释、法律续造、法律论证等多种方法综合使用的过程。在法律规定明确的前提下，仅用法律涵摄就足以处理案 件――将案件事实涵摄于法律规范之中，检验案件事实是否满足法律规范中的事实要件，如果满足就由此产生规范所要求的法律后果。此时，就很容易实现“同案同判”这一最朴素的司法正义。在法律规定不明确时，需要法律人从文义、体系、法意、比较等角度出发，探究法律规范的含义，对法律规范进行解释，法律解释可以澄清法律疑义，使法律含义明确化从而达到依法裁判的目的。这就需要思维的规律具有一致性，才会达到类似的解释，而不致于相距甚远。

最后，总之，说中国的传统不重视方法的观点是不正确的，中华民族是一个非常重视方法来达到目的的民族。但是应该看到的是：中国人为达到目的，首先想到的不是通过公开的、竞争的、合法的有秩序的方法来达致，而是通过“关系”或者“后门”这些有些暧昧的——不能肯定他们是完全合法的，也不能说完全就是非法的——甚至非法的方法来达致的，在这些方法不能奏效或者没有“关系”的情况下才予以考虑前者。在方法可以分成公开的、合法的、有秩序的方法与秘密的、非法的、没有秩序的方法的情况下，中国人更为重视的是秘密的、非法的、没有秩序的方法，而不是前者。因此可以说中国不重视公开的、合法的、有秩序的方法，我们所要强调的就是研究、把握公开的、合法的、有秩序的方法的必要性，法学方法就是属于其中之一。

因此，我们就必须将法学方法的必要性不仅仅从法官对于事实和法律的解释来阐释，更要从文化的角度去认识。应该说每一种法学方法增加就会开阔了我们的视界，让我们解决新出现的纠纷或问题，那么我们应该重视将公开的、合法的和有秩序的方法的意识从其他领域自然而然的延续到法律、法学领域，使得法学方法在法学领域，在法官做出司法判决的过程中发挥指导性作用，让那些秘密的、不公开的、非法的、没有秩序的方法慢慢地淡出我们的视野。其实正如罗伊德所说的“”法律的施行还可能以不受欢迎的外貌出现”其不是可能，简直就是肯定——的中国来说，无论怎么强调法学方法——这一公开的、合法的、有秩序的方法——的必要性都是不过分的！

一、法学的性质及其方法

法学主要研究三个基本问题：1）应然法：回答法律应当是什么样子？关注的是法律的理想和价值。2）实然法：法律实际上是什么样子？关注的是律令和技术。换言之，法律的意思是什么。如民法中的不当得利，揭示该制度的要件和技术问题。3）社会事实：应然法要解决的是法律的道义基础和正当性，实然法使得法律的意思变得明确，如果法律在道义上是正当的，在意思上是明确的，那么，这种法律就果真能够发生作用么？我国的破产法运行的实施失败，即是一个反例。因此，法学还要研究法律的作用与功能。相应地，法学的方法也就有三个层次：

第一层次是价值判断。法学成为关于正义和善的艺术，而不能成为科学。因为，科学有定式，艺术无定法。存在定法的是工艺，不是艺术。

第二层次是逻辑和语义分析，有点科学的意思。主要研究法条的语言，类似于形式化的学科研究。篇三：学民诉法心得体会

学《民事诉讼法》心得体会

法律专业是个知识繁杂的学科，有着各种法律和规章制度，学法律有有刻苦耐劳的精神，细致谨慎的思维。大学二年级第一学期，我学习了《民事诉讼法》这门课程，第一次接触民诉法这门课程，一开始，我翻了几页，觉得不过如此，我一看就会。可是，当老师给我们上课时，对该课程进行解读，我觉得我很迷茫，很无知，我不知从何学起，后来，在老师的引导下，我才有了些许眉目。学习民诉法，如果没有雄厚的民法积累和对民事权利司法保护方法、手段、途径多样化的洞悉和感悟，就不可能学好。学习民诉法关键在于运用，多参与实践，积累经验。

一、学习民诉法的问题

民诉法内容枯燥乏味，晦涩难懂，作为学生的我们，常常感到力不从心，总感觉民诉法就像一串杂色的项链，是由五颜六色的珠子的串连起来的，住不住要点，也理不出各个制度、规则之间的联系，比如，受案范围和管辖之间的联系。受案范围，又称民事审判权的作用范围或民事裁判权的范围，在以往的教科书中通常被称为“法院主管”，即确定人民法院和奇谈国家机关、社会团体之间解决民事、经济纠纷的分工和职权范围。而民事诉讼中的管辖，是指各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。它是在人民法院内部具体落实民事审判权的一项制度。两者都是司法的职权分工问题，但是却又完全不一样，他们之间有何联系，如何联系，我们常为之苦恼；再比如，民诉法的基本原则，民诉法的基本原则，是在民事诉讼的整个过程中或在重要的诉讼阶段起指导作用的准则。它有5个原则，那么这五个原则是入耳联系在一起的，它们有着怎样的实际意义；我们对这些问题有一股大海捞针的感觉。我们认为民诉法的操作性很强，课堂讲授繁琐，我们许多人都误以为只要进入实践，到那个时候就无师自通了。例如前不久。，我班同学到邵阳市中级人民法院庭审观摩，当中涉及了许多民诉法知识，所以许多同学对民诉法就产生了这样的想法。不过，我们在“无师自通”的感觉中，有体悟到民诉法的重要性，在解决案件时，法官律师不掌握民诉法，那他们如何做出公平的判决，为当事人维护合法利益。所以，对于学习民诉法我有几个问题；（1）民诉法从何处入手，怎样才能击中要害，打牢基础：（2）民诉法的各个内容是如何联系，环环相扣的；（3）学习民诉法有何意义。

二、如何学习民事诉讼法

学习民诉法单纯的记忆程序规则是不能体会到民诉法背后的丰富内涵，民诉

法的关键在于理解运用。作为一名学生，我们要打牢基础知识，掌握一些必要的理论，通过研读专著，去学习著名法学家的思维，掌握他们思考的方向。法学家是有着丰富的法学知识的一个知识群体，他们思维缜密，对待一个法律问题能全面客观地辩证。在日常生活中，我们就该学习民诉法法学家的著作，充实自己。在课堂上，老师是最好的引路人，我们要认真对待老师讲授的知识。老师在讲课中会经常穿插一些新的观点，会教会我们一些在课本上找不到的知识。老师从不同角度讲解，与实际结合，这样的效果应该很好。

不仅如此，我们要靠自己去努力，我们要多读，多思考，结合自身的实际情况。我们可以对民诉法的某个内容进行思考，比如，一宗合同纠纷案件，它需要什么条件才能上诉，上诉后它要走什么程序，当法官对它进行审理，判决，需要哪些程序。我们对一些基本问题进行思考后，我们就能掌握它的概念，它们之间的联系。

三、对老师教学的看法(1)结合实际。我觉得老师讲课经常拿现实生活的事例讲与我们了解。我们在听老师的讲解中学到了很多东西。比如，对证据的重要性掌握，一个律师想打赢官司，他就得寻找更多的合法证据，法官要对犯罪分子进行判决，也得掌握大量证据。(2)教会我们做法律人的道理。“不能自己做自己的法官”、“心中存有正义，目光游走于发条与事实之间”等等，这是老师教与我们的。作为法律人就得有法律巅峰约束，有法律的概念，不能知法犯法，在法律的天平下，从事合法活动。同时，老师也告诫我们在参与司法活动要防范风险，自我保护，“一入法律，深似海”。

（3）要有案例结合教学。我觉得老师这点不够好，民诉法本来是一门较理论的课程，在教学中很难一言两语解释清楚。所以，老师要多讲一些案例，对案例进行剖析，梳理出民诉法中的概念，要点。

四、自我小结

世上无难事，只怕有心人。

关于对民诉法的学习，要从根本上立足，掌握理论知识，扎根实践活动。找出了问题的关键所在，我们就要对问题进行解决。我们要培养法律思维，这一点是我一直在寻找的答案。我们作为法律人就应当具备一定的法律思维。学习民诉法，就要从程序法律思维和实体法律思维进行思考，研究。在所有的法律部门中，民诉法是与社会发生碰撞最为直接、显性的法律之一，通过对民事诉讼过程份追踪、扫描和透视，一个从未接触法律的人也会近距离地感受到法律的存在，甚至由此产生对法律的敬畏。重视司法实践、推崇案例描述，还可使我们精确地丈量

姓名：江英毫篇四：民法心得体会

我和民法的二三事 民法是市民社会的基本法，是宪法之外直接系统规定个人权利与责任的部门法，它彰显正义，维系人权，被称为现代国度的“第二宪法”。我国民法的价值体现现代民法的精神，以指导我国民事立法、民事司法和进行民事活动的全过程。同时民法也是和我们的生活最为贴近，接触最多，而且比较容易理解的部门法。

民法是规定并调整平等主体之间（包括自然人之间、法人之间、自然人与法人之间）的财产关系和人身关系的法律规范的总和，涉及面十分广泛。它关系到国家的经济建设和甚至每个公民的衣、食、行、用、生、养、病、死、葬等一切生产和生活的各个方面。法律界有一句古言，说要修习法律，当先学习民法。这句话足以证明了学习民法对于法学专业的学生来说十分重要。民法学习的好与坏，直接关系到一个法学专业的学生其他相关法学学科学习的成效以及后期的应用实践。

除了学习民法学理论基础之外，俞老师还应用了相关的案例，对具体的事件进行了分析与研究，掌握法律知识的同时，也不得不惊叹法学的逻辑性强，应用性广。除此之外，还曾举办过富有特色的模拟法庭，由同学自编自演法庭审理，在了解相关法律条文的同时也熟悉了法庭审理的流程，锻炼了表达能力以及培养团队协作精神。此外，还赏评了不同部门法的法院判例，深入了解了法律条文的具体操作应用，理论与实际相结合。

作为每一个学习民法的学生都会有所体会，有所心得，个人认为，在民法学习的过程中，应该结合具体案例进行分析，才不至于较相近的内容相混淆，有利于区别和比较，同时也有助于加深对其的印象，激发学习民法的热情，民法光看基础理论知识和相关法条是没有实质作用的。在我们的身边，经常会发生一些适用民法来解决问题的事情。

所以，学习民法，可以深入实践，多思考生活中那些财产和人身纠纷，判断这些事件是否能够适用民法来管辖。学习民法要与实际相联系，否则就太理论化了。篇五：法学心得体会论文

我的法学专业的学习心得体会

通过两个多月的法学专业的学习，现在的我感觉已经不再好像刚开始学的时候那样仿似身处浓雾中一样，我已经隐约能看见法学这座不仅美丽而且充满神秘与魅力的象牙塔。那么，我就谈谈我对学习法学专业的心得体会吧。

当初我是怀着很好奇很敬畏的心情走进这个法学的殿堂的。那是一种难以表达的情感，就好像一个小孩对任何未见过的事物都具有强烈的好奇心一样，我对那些高高悬在我们法律条文自小就有一种顶礼膜拜的崇拜感，觉得那是神圣的所在。经常会在电视里或者照片中看到高耸威严的大法院、肃穆的法庭、主判的法官端坐在那代表着最伟大的尊严的法律徽章下面，一切于我眼内显得是那么的崇高伟大。让人不由自主地郑重起来。所以我就立志要成为一名法律人，将自己献身于我所热爱的伟大而崇高的法学。

高考成绩出来后我毫不犹豫地选择了法学专业，填专业志愿的时候我很郑重地在专业1这一栏填上法学。我始终觉得那是我人生中为数不多的郑重的事情之一。拿到通知书的那一天我双手因为欣喜而微微颤抖，那是因为我终于可以进入我梦寐以求的殿堂求学了。开课的时候我很积极主动地坐到前排，整整一堂课都在认真地听着老师说法学，并积极地做了笔记。我开始真正地接触到法学。那一堂课我是记忆深刻的：我似一个懵懂的未知世事的孩童，在努力地吸取着关于法的一切。那天我才知道任何关于法的概念和条例都必须郑重对待，不容许有任何的儿戏。那一堂课里我了解到法学是以一切涉法现象为研究对象的科学活动及其认识成果的总称。这是一条很严谨的概念，与我以前在课本里学到的有极大地差别，好像很虚幻，但却是实实在在的概念，不带任何事实说明，但慢慢想想就又能与很多事实联系到一起。之前我一直认为法学就是学习那些法律条文，然后学会怎样运用的学科而已。但是到了后来的法学课里，我明白了更多关于法学的概念和知识后才知道不是这样的。我开始明白法学所包含的内容：包括法理学理论和各个部门法学的基本理论以及各种法例条文，以法理学理论为学习的基础展开各部门法律的学习。同时帮助和引导我们树立正确的法律观，法律价值观和权力义务观；养成信仰法治、践行法治、维护法治、为法治而斗争的法律职业精神。让我们慢慢掌握以宪法为核心的中国法律体系以及各个主要的法律部门的基本制度和原则，然后再实践中学习和了解了解法律程序，掌握法律解释、法律推理、法律论证、法律明辨等基本方法与技能。从而成为一名合格的法律人才，更好地为建设社会主义法治社会而努力。而在两个多月的法学学习课里，我也学到了要成为一名合格的法律人不仅需要过硬的专业知识，更需要广阔的知识背景和很好的素质。不仅要做一个高素质的文明公民，也要成为一名高素质的法律职业工作者。例如：一是在专业知识外还必须具备广阔的知识背景，有对社会各方面的深刻了解和必须的基本技能，具备相当的表达能力和探知事实能力；二是必须明确立法为公，执法为民的职业宗旨；在做任何与法有关的活动的过程中必须本着公平公正公开的三公主义，要永远坚持真理与正义；要坚定法律至上的信念；要认同法律职业伦理，恪守法律职业道德的自律精神。这些都是很重要的要求，我知道我必须在今后以这些作为自己成为一名职业法律人的标杆去衡量自己是否称职。虽然学习法学的时间不长，但是我明白法学是一门算是很枯燥的学科，只是些条条框框的法律条文。因此想要在法学上取得一些成功必须耐得住寂寞，沉得住气。就好像以后与法律打交道一样，必须平静去对待任何事情，特别是突发事件。而要成为一名合格的法律职业人也需要保持一贯的冷静的头脑。通过法学课的学习，我明白学习法学要像走路一样需要脚踏实地，一步一步来，不能急于求成，更不能心浮气躁。法学理论虽然枯燥，但是无论任何事物都会有其有趣的一面的，法学理论也不例外。我们需要去发现法学的美与魅力，去培养 我们对法学专业的兴趣，那么学好学透法学专业便是一件很简单很轻松地事情。

另外，通过学习法学，我逐渐去关注现时的中国各种社会现象和事实，从中探讨其所表现的法学价值。但我发现中国现时是随着经济的飞快发展而道德伦理则呈直线下滑，有点道德沦丧到无可救药的味道。无论是过去的“三聚氰胺事件”还是近来的“小悦悦事件”无一不现时的中国人民的道德和价值问题已经到了无以复加的地步。甚至在法律问题上也影射出中国法律的不完善和法律人才的缺失，以至于各种事件层出不穷。法学家卓泽渊曾批判中国法律现象：一些从事司法工作的人，甚至到了釉为无须法理学，无须理解价值，只要认识汉字就可以充任法官的地步。一些对于法律条文的文法、句法都不甚了了的司法官员，更不可能窥得法律与司法价值之堂奥。人类在法律领域累积千百年的思想精华而成的价值精神不被重视，法律被亵渎的情形当然不会鲜见。我忽然觉得自己的责任重大，我们这一群新世纪的大学生肩负着祖国的未来坐在法学课室里学习，而在四年后我们将出去，去面对各种的社会现象，去运用我们所学到的知识去解决社会的问题，去挽救现时沦丧至极的道德和人们愈来愈低俗的价值观。去为建设一个美好的社会主义法治社会而努力不懈。那么，从现在起，我们就应该为我们所热爱的法学、为中国未来的法治社会而努力奋斗，生生不息。

第五篇：民商法案例

【民商法案例】结扎后再孕 健康权谁买单

【案情】6月2日，泸县法院审结一起因医疗机构为患者行结扎手术时操作存在过错导致原告林珍在术后两年再孕的医疗损害赔偿纠纷案。

庭审中，原告林珍诉称其于2003年5月18日在被告处分娩后又行双侧输卵管结扎术。两年后，突感小腹巨痛，经泸县医院诊断为宫外孕，腹腔内出血。住院治疗期间共产生医疗费2141元，要求被告赔偿医疗费、精神抚慰金等共计13531元。

被告泸县某妇幼保健院辩称：以目前的医疗技术条件，行输卵管结扎手术后再孕是不能完全避免的，属于结扎手术并发症。林珍在结扎二年后怀孕，不能排除其进行了输卵管再通手术的可能，医方手术行为无过错，不应承担赔偿责任。

法院审理查明，林珍于2003年5月18日在被告处（泸县某妇幼保健院）分娩后又行双侧输卵管结扎术。2005年8月7日，其突感小腹巨痛，经泸县医院诊断为右侧输卵管壶腹部妊娠破裂（即宫外孕），腹腔内出血，其间住院5天，并行右侧输卵管切除术。后经泸州市医学会鉴定不构成医疗事故。

【裁判要点】：法院审理认为，本案是因医疗行为引起的侵权诉讼，应由医疗机构承担无过错举证责任。而被告提供的病历资料无法证明其是按正规的输卵管结扎手术操作步骤对林珍施行手术，即无法证明林珍二年后再孕与其手术无因果关系，故应推定其手术操作存在一定过错，应承担民事责任。据此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第4条1款（8）项、《民法通则》119条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》17条之规定，判决被告赔偿原告林珍医疗费、误工费等共计3567元。

【评析】：本案是因医疗行为引起的特殊侵权诉讼，虽经泸州市医学会鉴定认为输卵管结扎术有一定的失败率，因此属计划生育并发症，不构成医疗事故。但《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条1款（8）项规定“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”，可见本案被告只有举证证明其医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错才能免责。但其提供的病历资料不能反映手术全过程，也无具体的手术操作步骤记录，所以无法证明其是按正规的输卵管结扎手术操作步骤对林珍施行手术，即无法证明林珍二年后再孕与其手术无因果关系，故应推定其在手术操作过程中存在一定过错，应当承担民事责任。林珍再孕后，虽然切除了右侧输卵管，给其精神上造成了一定损害，但因其已生育子女，所以该精神损害未达到严重程度，因此法院对林珍要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉求不予支持。

四川省泸县人民法院