上海市高级人民法院关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见[共5篇]

第一篇：上海市高级人民法院关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见

上海市高级人民法院关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见

近期，据部分法院反映，群体诉讼或执行案件中，一些债务人利用和自认规则，与关联人进行“手拉手”调解，虚构债务金额，减损其他债权人的债权。为加强调解合法性以及相关诉讼自认规则的审查，防止当事人借诉讼恶意调解侵害第三方合法权益，我庭经研究，特制订本意见：

一、民事诉讼中的自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。当事人的诉讼自认侵害国家利益、社会公共利益或他人合法权益的，不能作为认定案件事实的依据。

二、当事人的诉讼自认有下列情形之一，且当事人诉辩主张无明显对抗，可能涉及第三方利益的案件，审判人员应当依职权加强审查借款的真实性：

（一）当事人自认缔结口头合同的；

（二）当事人自认收到对方钱款的；

（三）其他可能涉及违法自认的情形。

三、审判人员对当事人有关借款事实的诉讼自认，应注意按下列内容审查事实：

（一）当事人自认缔结口头合同的，应当审查合同缔结的时间、约定的内容、履行的过程、经办人情况等细节；

（二）当事人自认收到对方大额资金的，若款项系通过银行转帐方式支付的，应审查银行往来凭证；若款项系现金方式给付的，应审查给付金额、时 间、地点、次数、在场人员，以及给付方的资金来源等细节。必要时，可审查给付方的经济状况，如企业的经营状况或自然人的工作单位及经济收入、家庭基他成员 经济情况等；

（三）对当事人自认收到对方大额资金的审查，应通知当事人本人、法定代表人或经办人员到庭接受咨询。

询问应采取隔离方式，由审判人员逐一询问相关的细节事实。

四、审判人员对本意见第二条所涉情形下达成的，应注意按下列内容审查合法性：

（一）协议内容是否违反国家法律、法规的禁止性规定；

（二）协议内容是否损害社会公共利益和他人的合法权益；

（三）财产处分是否属于当事人处分权范畴；

（四）审判人员认为应当审查的其他内容。

五、审判人员在询问当事人调解意向时，应当告知当事人恶意自认、违法调解的法律结果，并记明笔录。

六、对委托人调解达成协议的案件，需要由法院出具的，审判人员应当按照本意见第二、三、四条的规定，对借款的真实性和调解协议的合法性进行审核后，再签发民事调解书。

七、对其他商事纠纷案件，审判人员可参照本意见精神，加强审查诉讼自认和调解的合法性。

八、本意见自下发之日起实行。

二00八年十二月十日

第二篇：关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见

关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见

上海市高级人民法院民二庭《关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见》

近期，据部分法院反映，群体诉讼或执行案件中，一些债务人利用诉讼程序和自认规则，与关联人进行“手拉手”调解，虚构债务金额，减损其他债权人的债权。为加强调解合法性以及相关诉讼自认规则的审查，防止当事人借诉讼恶意调解侵害第三方合法权益，我庭经研究，特制订本意见：

一、民事诉讼中的自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。当事人的诉讼自认侵害国家利益、社会公共利益或他人合法权益的，不能作为认定案件事实的依据。

二、当事人的诉讼自认有下列情形之一，且双方当事人诉辩主张无明显对抗，可能涉及第三方利益的案件，审判人员应当依职权加强审查借款的真实性：

（一）当事人自认缔结口头合同的；

（二）当事人自认收到对方钱款的；

（三）其他可能涉及违法自认的情形。

三、审判人员对当事人有关借款事实的诉讼自认，应注意按下列内容审查事实：

（一）当事人自认缔结口头合同的，应审查合同订立的时间、约定的内容、履行的过程、经办人情况等细节；

（二）当事人自认收到对方大额资金的，若款项系通过银行转账方式支付的，应审查银行往来凭证；若款项系现金方式给付的，应审查给付金额、时间、地点、次数、在场人员，以及给付方的资金来源等细节。必要时，可审查给付方的经济状况，如企业的经营状况或自然人的工作单位及经济收入、家庭其他成员经济情况等；

（三）对当事人自认收到对方大额资金的审查，应通知当事人本人、法定代表人或经办人到庭接受询问。询问应采取隔离方式，由审判人员逐一询问相关的细节事实。

四、审判人员对本意见第二条所涉情形下达成的调解协议，应注意按下列内容审查合法性：

（一）协议内容是否违反国家法律、法规的禁止性规定；

（二）协议内容是否损害社会公共利益和他人的合法权益；

（三）财产处分是否属于当事人处分权范畴；

（四）审判人员认为应当审查的其他内容。

五、审判人员在询问当事人调解意向时，应当告知当事人恶意自认、违法调解的法律结果，并记明笔录。

六、对委托人民调解达成协议的案件，需要由法院出具民事调解书的，审判人员应当按照本意见第二、三、四条的规定，对借款的真实性和调解协议的合法性进行审核后，再签发民事调解书。

七、对其他商事纠纷案件，审判人员可参照本意见精神，加强审查诉讼自认和调解的合法性。

八、本意见自下发之日起实行。

二○○八年十二月十日

第三篇：商事审判调解协议合法性的审查

商事审判调解协议合法性的审查

◇ 李 双

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调解在我国民商事审判中一直都发挥着重要作用，然而在当前的审判实践中，某些借诉讼调解为名，规避法律制裁、逃避债务、损害第三人利益的恶意调解意向并不鲜见，尤其在商事审判中更为突出。因此，强化对调解协议合法性的审查十分必要。

调解的性质与对调解协议进行合法性审查

我国民事诉讼法规定，调解应遵循自愿、合法的原则。近年来，有观点对人民法院审查调解协议合法性的必要性提出质疑，认为法院调解仅仅是对当事人自愿达成的调解协议的确认，不应再强令当事人提供相关证据，调解结果也不必达到查清事实、分清责任的标准。

笔者认为产生上述观点的原因是对调解性质的认识产生偏差。

诉讼调解是人民法院在审理民事案件的过程中，贯彻调解原则所进行的一种诉讼活动，也是人民法院行使审判权，解决民事纠纷，结束诉讼程序的一种结案方式。

调解合法性原则的内涵包括程序上的合法和实体上的合法两个层面。程序上的合法，指人民法院主持调解的活动应当按照法定程序进行。实体上的合法，是指调解协议的内容不得违反法律的禁止性规定，不得侵害国家利益、社会公共利益和案外人的合法权益。人民法院审查调解协议内容即是合法性原则在实体层面的体现，公权力背景下的诉讼调解，与民间调解、和解有很大区别。

恶意调解的常见表现形式

商事审判提倡保护交易安全与交易效率，尊重当事人的合同约定和公司自治行为，但是个别当事人利用商事审判的特有裁判理念，在诉讼中采取各种手段设法将不法不当利益披上调解的合法外衣。在诉讼调解过程中，对具有以下情形的案件应当引起重视：

一是当事人之间不存在实质的诉辩对抗，异常容易达成调解协议。在相邻关系纠纷、婚姻家庭纠纷等传统的民事纠纷中，当事人对质法庭有可能仅仅是在打“赌气”官司，目的是“讨个说法”。而商事纠纷则往往产自当事人之间的交易往来，调解需要双方割舍相当的利益，人情味较淡，诉讼更像是一场没有硝烟的战争，当事人考虑得更多的是诉讼成本与收益之间的平衡，双方达成调解协议常常需要经历激烈的“讨价还价”过程。但实践中，某些案件原告起诉时不提交任何证据或提供的证据得到对方当事人的当庭自认，或者双方当事人配合默契，不存在实质性的诉辩对抗，达成调解协议异常容易。

二是调解协议背离利益平衡点。审判人员通过阅卷、初步询问案情，结合证据交换情况，往往可以探析到双方的利益平衡点，并以此作为基础展开调解工作。而有时双方达成的调解协议突破利益底线，没有特殊情况却过于倾向一方，当事人无法做出合理解释。

三是当事人之间存在关联关系。实践中不乏关联公司间发生的纠纷，如某公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的公司之间存在某些利益关系。

四是当事人未直接到庭参加诉讼。例如人民法院在同一时期受理大量同类型案件，当事人无正当理由拒不到庭参加诉讼，或委托的代理人对案件事实陈述不清。

根据以上表现形式，恶意调解的类型可以归纳为以下四种：一是调解协议内容违反法律禁止性规定。二是调解协议侵害国家利益和社会利益。三是双方当事人恶意串通，侵害第三人合法权益。四是调解协议侵害诉讼中对方当事人利益。对前两种类型，人民法院在案件审理中比较容易识别，但第三种类型需要审判人员严格审查证据。第四种类型则涉及审判人员在调解过程中的释明权行使问题，即审判人员在发现调解协议存在损害一方当事人权益时，应当提示当事人注意法律风险，当然这种释明应当保持在适当的程度，不应干涉当事人的处分权。

恶意调解的产生原因

恶意调解的产生与调解制度的固有局限性有关。双方当事人合意解决纠纷的特征使得调解在制度设计上比较灵活，例如协商过程的保密性、程序的可选择性、法律适用的开放性等，给当事人留下了利用上述程序特点通过司法途径寻求不当利益的空间。而个别审判人员办案责任心不强、审判经验严重不足、人民法院内部目标管理考核指标过于单

一、案件审理信息沟通渠道不畅。也给当事人留下可乘之机。同时我国法律对在民商事审判中恶意调解的处罚尚不明确，成本与收益之间的巨大反差致使当事人在诉讼中不惜铤而走险。

商事审判中如何审查调解协议的合法性

切实防范恶意调解，除了完善相关法律规定等制度性问题外，在司法领域也大有可为。人民法院在商事审判中主持调解，应从以下几方面强化对调解协议合法性的审查。

一是发挥诉前调解的作用。人民法院在立案审查阶段，对于双方争议不大的案件，经双方当事人同意，可以先行调解。一方面，将部分争议不大的纠纷及时化解在进入诉讼程序之前，有利于提高审判效率。另一方面，将部分案件分流到人民调解组织、基层群众自治组织、工会、共青团、妇联，以及其他社会组织开展联动调解，同样是多元化方式化解纠纷的思路之一。

二是提高审判人员的审判技巧。审判技巧多种多样，见仁见智，具体运用到调解过程中，笔者认为通过以下三种方式可以有效减少恶意调解案件的发生：在调解过程中查清事实分清责任、及时查明当事人之间的纠纷争执点和利益契合点、尽量与当事人直接取得联系等。

关于在调解过程中查清事实、分清责任。调解是人民法院行使审判权的行为，人民法院的诉讼调解应当与民间调解相区分，审判人员在调解过程中应认真履行对调解协议的审查确认职责，确保调解协议的内容不违反法律规定，不损害国家利益、社会公共利益、第三人利益以及社会公序良俗。对于经过庭审阶段的案件，通过举证、质证、认证环节一般能够查明事实。而未经庭审的案件，审判人员对双方均认可的证据应进行审查，确实无法查清的应当开庭审理，待事实清楚后再开展调解工作。必要时，审判人员可以对案件作出价值评判，明确双方的法律责任，促使责任方认识到自身行为的违法性或不当性，在一定程度上降低其对自身利益的不合理期待，降低审查的难度。当事人在达成调解协议过程中对对方陈述事实和提供的证据的认可、双方“讨价还价”的详细过程，权利保证和承诺选择的方式，以及审判人员对促成调解协议所做的工作都必须通过庭审笔录、谈话笔录或调解协议反映出来，用文字形式准确加以记载。

关于及时查明当事人之间的纠纷争执点和利益契合点。针对商事交易所呈现出的交易主体职业化、交易目的营利性、交易形态的技术性等不同于传统民事纠纷的特点，在调解解决纠纷的过程中，人民法院应当注重对当事人的意思自治和市场交易规则、交易惯例的尊重。审判人员应当在对市场环境、行业标准、金融政策进行大局的把握后，了解常见交易的规则和商业利润等信息，从对利息、违约金的数额分担入手，找准争议双方的利益分界点，综合个案因素如双方合作历史、纠纷产生原因、企业经营状况进行分析，及时发现不符合交易习惯、背离利益契合点的调解协议内容。

关于人民法院尽量与当事人直接取得联系。“兼听则明、偏信则暗”。作为利益冲突的双方，当事人往往从自身利益出发对事实的陈述经过剪裁或修正，这就要求审判人员在主持调解时听取双方的陈述、审查双方的证据，在进行对比分析的基础上得出客观全面的结论。笔者建议审判人员在调解过程中尽量直接与案件的法定代表人、负责人、实际控制人联系，一方面有助于摸清其心理底线，便于提出最优的调解方案，另一方面可以适当运用“辞、色、气、耳、目”等察言观色的方法防范恶意调解。在审理案件过程中，发现该案有损害第三人利益的可能时，应将案情通报给该第三人，由其做出是否提起或参加诉讼的选择，必要时人民法院可以依职权追加其进入诉讼。

三是提高审判人员的责任意识和审判能力。从内在因素上看，审判人员自身应增强责任意识。在审判过程中明确告知双方当事人进行虚假诉讼的严重后果和应承担的法律责任。对于未经庭审举证、质证，当事人于庭外达成和解协议，要求人民法院确认的，审判人员应当要求当事人提供能够证明案件基本事实的证据，不能在没有证据的情况下即确认调解协议。从外在因素来说，人民法院可以适当组织资深审判人员与年轻审判人员交流经验、总结恶意调解的表现形式和识别技巧以及在调解过程中对证据的审查标准。

四是完善人民法院的审判管理。一方面，应完善人民法院内部考核机制。目前人民法院内部普遍实行目标考核机制，将结案率、上诉率、发回改判率、调解率作为一项重要的考评指标。在对上诉原因、调解自动履行效果、合理结案周期等综合效果考评不充分的情况下，个别审判人员为了完成结案指标、降低上诉率和发回改判率而热衷调解结案，忽视了对调解协议合法性的审查。笔者建议，应当将调解效果、调解结案案件的正确性与调解率共同作为指标进行考评，提高考评的科学性，更加客观、准确地评价审判人员的工作业绩。另一方面，人民法院内部应建立案件信息沟通机制，授予审判人员查询关联案件信息的权限，将受理案件的基本信息，如受理时间、案由、当事人情况向一线审判人员公开，从根本上消除利用管辖和审判信息沟通不畅导致的恶意调解案件。

（作者单位：北京市延庆县人民法院）

第四篇：北京市高级人民法院关于审理物业管理纠纷案件的意见

《北京市高级人民法院关于审理物业管理纠纷案件的意见（试行）》

为正确审理物业管理纠纷案件，依照《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律，并参照国务院《物业管理条例》的有关规定，结合审判实践，就当前我市法院审理物业管理纠纷案件中的相关问题，提出如下意见。

一、关于适用范围

1、本意见所称物业管理纠纷是指居住物业管理区域内业主或业主委员会与物业管理企业之间因物业管理行为发生的民事纠纷。

现有居住物业管理区域内的公房使用人与物业管理企业之间形成物业服务合同关系的，该公房使用人的权利义务等同于前款中的业主。

2、不具有物业管理资质的单位(如村委会、自行管理公房的单位等)因提供物业服务与业主发生的纠纷，不适用本意见。如果争议的双方系平等主体的，按照一般的民事纠纷处理。

3、业主与业主之间、业主与房地产开发企业之间的民事纠纷，不适用本意见。

4、业主与业主团体(业主大会、业主委员会)之间因内部管理行为发生纠纷的，当事人应当向政府房地产行政主管部门申请处理。

5、商业物业管理区域或特种物业管理区域内因物业管理行为发生的民事纠纷可参照适用本意见，但有特别规定的除外。

二、关于管辖

6、当事人一方违反物业服务合同约定造成另一方损害，发生违约与侵权竞合的，另一方可以选择提起违约之诉或者侵权之诉，由法院根据诉讼性质依法确定管辖。

三、关于诉讼主体

7、业主委员会于下列情形下可作为原告参加诉讼，以其主要负责人(主任或副主任)作为代表人：

(1)物业管理企业违反合同约定损害业主公共权益的；

(2)业主大会决定提前解除物业服务合同，物业管理企业拒绝退出的；

(3)物业服务合同终止时，物业管理企业拒绝将物业管理用房和《物业管理条例》第二十九条第一款规定的资料移交给业主委员会的；

(4)其它损害全体业主公共权益的情形。

业主委员会的成立应当符合法定程序。没有成立业主委员会的，由全体业主行使提起诉讼的权利。

8、业主委员会作为原告提起诉讼，业主要求作为共同原告参加诉讼的，不予准许。

业主委员会起诉且法院已经受理后，业主又以相同的事实和理由起诉的，不予受理。

9、物业管理企业侵害的权益仅涉及单个业主或部分业主的，应当由单个业主或部分业主作为原告提起诉讼。

10、物业管理企业因业主违反物业服务合同的约定而起诉业主委员会或要求将业主委员会列为共同被告的，不予准许。

11、物业使用人有下列情形之一的，可以作为诉讼当事人：

(1)物业使用人与物业管理企业直接签订物业服务合同的；

(2)物业使用人接受物业服务，已经与物业管理企业形成事实上的物业服务关系的；

(3)业主与物业使用人约定由物业使用人交纳物业服务费用的；

(4)物业使用人违反《物业管理条例》和业主公约的规定的。

在上述(3)、(4)情形下，业主可以列为共同被告。

12、因前期物业服务发生纠纷的，业主应以物业管理企业为被告。没有选聘物业管理企业的，应以实际提供物业服务的单位为被告。

四、关于物业服务合同的效力

13、物业管理企业虽不具有独立的法人资格，但具备国家规定的物业管理资质的，可以确认其所签物业服务合同的效力。

14、物业管理企业与业主委员会签订物业服务合同后，违规将物业服务全部转托给其他物业管理企业的，如果该转托行为已经公告且业主接受了物业服 务的，应依公平原则确定业主向实际提供物业服务的物业管理企业支付适当的物业服务费用。

15、物业服务合同期限内，当事人一方擅自解除合同的，另一方可以要求其承担相应的民事责任。

物业服务合同到期后，双方没有解除合同并继续履行合同的，视为合同自动延续。

16、业主委员会代表业主与物业管理企业签订物业服务合同后，单个业主或部分业主要求解除物业服务合同的，不予支持。

五、关于管理权纠纷

17、物业管理企业依据物业服务合同行使管理权。业主违反规定妨害物业管理秩序的，物业管理企业可予以制止，并要求其承担民事责任。

18、物业管理企业违约或违规利用物业共用部位、共用设施设备营利，损害业主公共权益的，业主委员会可以要求物业管理企业恢复原状，赔偿损失，并返还收益。

19、业主在物业共用部位搭建自用设施，妨害物业管理秩序的，物业管理企业可以要求业主排除妨碍，恢复原状，并赔偿相应损失。

20、业主在小区内饲养动物，构成妨害物业管理秩序的，物业管理企业可以要求业主承担停止侵害、消除危险等民事责任。

21、业主违反物业服务合同或业主公约的规定装修、装饰房屋，损害公用部位、公用设施设备或构成妨害物业管理秩序的，物业管理企业可以要求其承担相应的民事责任。

六、关于管理费纠纷

22、有下列情形之一的，业主可以要求减收物业服务费用或要求返还多交的物业服务费用：

(1)物业管理企业提供的服务项目和质量与合同约定标准差距明显的；

(2)物业管理企业擅自扩大收费范围、提高收费标准、重复收费的。

23、业主因自身原因未居住房屋并以此为由要求减免物业服务费用的，一般不予支持。

24、物业管理企业与业主委员会虽未签订书面的物业服务合同，但业主 事实上接受了物业服务的，物业管理企业可以要求业主交纳相应的物业服务费用。

双方当事人没有约定物业服务收费标准的，法院可参照政府规定收费标准或同类物业服务项目收费标准确定应交纳的物业服务费用。

25、业主拖欠物业服务费用，物业管理企业依据约定请求一并支付滞纳金的，应予支持。滞纳金数额过高的，可以依据欠费方的请求予以适当调整，调整后的滞纳金一般不应超过欠费金额。

26、审理追索物业服务费案件，应依照现行法律关于诉讼时效的规定。但在适用诉讼时效时不宜过苛，除物业管理企业明显怠于行使权利的，可认定其在持续主张权利。

27、业主拖欠物业服务费用的，物业管理企业可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令。

七、关于代收代缴纠纷

28、业主拖欠公共性服务或特约服务等物业服务费用，物业管理企业应当通过合法途径进行追索。

物业管理企业采取停止供应电、水、气、热等方式催交物业服务费用给业主造成损失的，业主可以要求物业管理企业承担赔偿责任。

29、物业管理企业与电、水、气、热等供应部门因代收代缴发生争议，致使供应部门停止电、水、气、热等供应给业主造成损失的，业主有权选择要求物业管理企业履行合同义务，并赔偿损失。物业管理企业承担赔偿责任后，认为自己没有过错的，有权向有关责任人追偿。

30、物业管理区域实行整体供热的，部分业主要求停止供热并以此为由拒绝交纳供热费，不予支持。

八、关于管理责任纠纷

31、物业管理企业未按合同约定提供服务或者提供服务不符合约定标准，业主可以要求物业管理企业承担违约责任。

32、物业服务合同约定有财物保管服务，在发生财物丢失或毁损时，业主可以要求物业管理企业依保管义务承担相应的赔偿责任。

物业服务合同没有约定财物保管服务，但物业管理企业在其职责范围内 未尽到安全防范义务或未配置应有的安全防范设备，对财物丢失或毁损有过错的，业主可以要求物业管理企业承担与其过错相适应的赔偿责任。

33、物业管理企业在其物业管理区域内设有车辆泊位，并对停放的车辆收取泊位维护费用，在发生车辆丢失或毁损时，按照双方签订的停车管理服务协议确定赔偿责任。没有签订停车管理服务协议，物业管理企业有过错的，可以根据其过错程度、收费标准等因素合理确定物业管理企业应当承担的赔偿责任。

34、物业管理企业或其聘请的施工人员在维修施工时，违反施工规章制度，不设置明示标志或不采取其他安全措施，造成业主人身或财产损害的，业主可以要求物业管理企业承担相应的赔偿责任。

35、物业管理企业的受雇人员在履行职务中给业主人身或财产造成损害的，业主可以要求物业管理企业承担相应的赔偿责任。

36、因物业管理企业疏于管理，致使物业管理区域内的娱乐、运动器材等公共设施存在不安全因素，造成业主在使用或靠近这些设施时受到伤害的，受害人可以要求物业管理企业承担相应的赔偿责任。

37、物业管理区域内发生电梯事故，造成业主人身或财产损害的，业主可以要求物业管理企业承担相应的赔偿责任。

38、物业管理企业怠于行使管理职责，致使物业管理区域内发生火灾、水灾、物业坍塌等事故，造成业主人身或财产损害的，业主可以要求物业管理企业承担相应的赔偿责任。

39、第三人侵权造成业主人身或财产损害，受害人起诉要求物业管理企业赔偿损失的，可根据物业管理企业是否履行保安职责或履行保安职责是否存在过错确定物业管理企业应否承担相应的赔偿责任。

40、本意见自2004年1月1日起试行，并由北京市高级人民法院民一庭负责解释。法律、司法解释另有规定的，按法律和司法解释的规定执行。

第五篇：安徽省高级人民法院关于处理农村土地纠纷案件的指导意见

安徽省高级人民法院关于处理农村土地纠纷案件的指导意见

（2004年12月27日安徽省高级人民法院审判委员会第92次会议通过）

为正确审理涉及农村土地纠纷案件，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国农村土地承包法》、（以下简称《农村土地承包法》）、《中华人民共和国村民委员会组织发法》、（以下简称《村民委员会组织法》）、《中华人民共和国妇女权益保障法》、（以下简称《妇女权益保障法》）和有关法律、行政法规的规定，结合审判实践，制定本意见。

一、受理范围

根据有关法律规定，承包地被依法征收、占用的，承包方有权依法获得相应的补偿。因此，对村民因土地补偿、安置费用的支付和分配引起的纠纷，人民法院应作为民事案件受理；对村民因涉及征地行为及补偿标准引起的纠纷，不属民事案件受理范围。

为了规范和稳定农村土地承包关系，对涉及土地承包纠纷以及承包经营权流转纠纷，应以合同为基础，没有合同的暂不受理。对于当事人要求确认承包地四至纠纷，要求确认村民会议经过民主议定程序确定的承包方案无效纠纷以及要求落实家庭承包政策取得土地承包经营权纠纷，因不属于平等主体之间的民事行为，不属民事案件受理范围。

二、在土地补偿、安置费用支付和分配及与土地承包相关的案件中农村集体经济组织成员资格的确认。

在处理土地补偿、安置费用的支付和分配及与土地承包相关的案件中，农村集体经济组织成员资格的确认，一般应以依法取得农村集体经济组织所在地户籍为基本原则，依法取得包括自然取得（出生取得）和法定取得（因婚姻、收养、遗赠抚养协议、行政命令等取得）。同时兼顾在该农村集体经济组织中生产、生活或者离开后又没有取得城市最低生活保障的情形。

1、几了类特殊主体成员资格的确认

“外嫁女”的成员资格。根据《农村土地承包法》、《妇女权益保障法》、国务院办公厅《关于切实维护农村妇女土地承包权益的通知》的精神，应切实保障妇女的合法权益。对于“外嫁女”虽未取得嫁入地集体经济组织所在地户籍，但已经脱离嫁出地集体经济组织生产、生活的，应当具有嫁入地集体经济组织成员资格。对于嫁入城市的妇女，如果其没有取得非农业户籍，应视为具有原集体经济组织成员资格。“入赘婿”的成员资格参照前述精神处理。离婚、丧偶妇女成员资格。对于离婚、丧偶的妇女不论其户籍是在嫁出地，还是已迁入嫁入地现又回嫁出地生活的，均应以现户籍所在地确定其集体经济组织成员资格。

义务兵、大中专在校生的成员资格。义务兵、大中专在校生、在服役、上学期间，其户籍已迁出，根据有关法律和政策规定仍具有其户籍迁出地的集体经济组织成员资格。服刑人员在服刑期间的成员资格参照前述规定精神处理。

“空挂户”的成员资格。“空挂户”一般是指户籍在某集体经济组织所在地，但又不在此生产或生活的人员。对这类人员资格的确定，应区别对待。凡是与该集体经济组织有明确协议的，按协议执行；没有协议的，经过民主议定同意，应享有该集体经济组织成员资格；民主

议定同意，不宜确认其成员资格。有特殊情况的可以列外。

捐资购买城镇户口人员的资格。捐资购买城市户口的人员，现仍在户口迁出地的集体经济组织生产、生活的，应具有该集体经济组织成员资格。

2、家庭承包中家庭成员资格的确认

农村家庭土地承包经营权是以户为单位取得的。只有具有家庭成员资格，才有承包经营权，而在一定时期内每户承包土地的数量基本不变，家庭人口却在变化。故对于家庭承包的，在确定家第庭成员时，应包括取得承包经营权后因出生、婚姻、收养等原因增加的，并具有本集体经济组织成员资格的人员。家庭承包方分户的，所分各户未独立取得土地承包经营权的，各分户的家庭成员仍然属于承包方的家庭成员。

三、关于土地补偿、安置费用支付及分配纠纷

1、对土地补偿、安置费用分配方案的审查

对土地补偿、安置费用分配方案，根据相关法律规定，应当从以下两个方面进行审查。第一、分配方案的形成应当符合民主议定程序。村民会议或村民代表会议是村民实行自治决定重大事项的机构。《村民委员会组织法》第十九条规定，涉及到村民利益的八类重大事项，村民委员会必须提请村民会议决定。农村集体经济组织土地补偿、安置费用的分配方案属于涉及村民重大利益的事项，因此在审查分配方案时，应审查该方案的形成是否符合民主议定程序。对于违反村民会议或村民代表会议民主议定民程序形成的分配方案，应确认其无效。

第二、分配方案的内容不得与宪法、法律、法规和国家政策相抵触。分配方案是村民行使自治权的体现，但该自治权不是绝对的。根据《村民委员会组织法》第二十条的规定，在审查分配方案内容时，应以宪法、法律、法规及国家政策为依据，对违反法律、政策性规定的，或侵犯人身、财产权益的，应确认其无效。

2、土地补偿费、安置补助费的分配

对于集体经济组织已经领取土地补偿费、安置补助费，并经民主议定程序决定将此两项费用分配给全体村民的，未获得分配的村民要求分配相应分额的，应予支持。

如果仅征用部分村民的承包地，集体经济组织经过程序。决定将安置补助费分配给全体村民并对被征收土地的村民重新调整的，被征地村民要求给予全额安置补助费的，不予支持。但集体经济组织如没有对被征地村民重新调整承包地，被征地村民有权要求给予全额安置补助费。

3、对名为借款实为土地补偿、安置补助费的分配行为性质的认定及处理

近年来，我省出现了村委会或村民小组以借款形式将土地补偿、安置费用发放给其认为应当参与分配的村民，双方无还本付息、还款期限等约定，而对有些，如“外嫁女”等则不予借款，其实质是限制或剥夺了某些村民的收益分配权。对于因集体经济组织不予“借款”而丧失收益分配权的村民要求参与分配的诉讼，应根据已经查明的事实，按实际民事行为确定的原则进行审理。

四、关于农村土地承包合同纠纷及土地承包流转纠纷

1、认定农村土地承包合同成立的依据

对土地承包合同的认定应当从引导农村土地承包工作规范化出发，按照最高法院《关于审理农业承包合同纠纷件若干问题的规定》第三十五条的规定，有两证（土地承包经营权证、林权证）的，以两证为热认定依据；没有两证的，书面合同、口头合同、任务下达书以及其他能够证明承包经营法律关系存在的其他证据材料，可以作为认定承包合同成立的依据。发包方就同一块土地先后签订两个以上土地承包经营合同的，承包方均主张取得承包经营权的，按照以下情形处理：（1）已经登记并领取土地承包经营权证或者林权证等证书的承包方，取得土地承包经营权，但属于恶意串通的情形除外；（2）均未登记领取土地承包经营权证或者林权证等证书的，已经实际承包经营权的，取得土地承包经营权。

《农村土地承包法》规定，县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。当事人对土地承包经营权与承包合同或实际履行不一致引发的纠纷，应以土地承包经营权证载明的内容为依据。当事人仅对土地承包经营权证载内容有异议的，不属于民事案件受理范围。

2、对农村土地承包合同效力的审查

人民法院审理此类案件，应从以下三个方面审查合同的效力。

订立程序：承包方案依法须经本集体经济组织的村民会议三分之二以上村民或者三分之二以上村民代表的同意。违反法定民主议定程序订立的承包合同无效。

合同主体：我国现行法律规定，家庭承包的承包方须是本集体经济组织的农户。本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上村民三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。因此，承包主体不符合上述规定的承包合同无效。

合同内容：审查时，应严格依照《农村土地承包法》等相关法律规定进行。对合同约定将农业用地用于农业建设，未经依法批准的，应当认定无效。合同中有关收回、调整承包地的约定，如果违反《农村土地承包法》第二十六条、第二十七条规定的，该约定条款无效。

3、承包地的收回与调整

发包方根据《农村土地承包法》第二十六条规定，请求收回承包方承包的耕地、草地，终止承包合同的，应予支持。承包方请求发包方对其提高土地生产能力的投入以及地上附着物给予相应补偿的，应予支持。

对于发包方因承包方弃耕、撂荒而收回承包地以及发包方违法收回或调整承包地所产生的纠纷，法院审理时，如发包方未将收回、调整承包地另行发包给第三方，承包方请求其返还承包地并赔偿损失的，应予支持；如果发包方将收回、调整承包地另行发包给第三方，承包方以发包方与第三方为共同被告，请求确认发包方与他人订立的承包合同无效、返还承包地的，应予支持；第三方在承包地有合理投入请求承包方或发包方赔偿损失的，应予支持。

4、对土地承包经营权流转合同效力的审查

根据《农村土地承包法》对承包经营权流转及保护的规定，对土地承包经营权流转合同的效力应从以下几个方面进行审查。第一，承包经营权的流转是否改变了土地所有权的性质和土地的农业用途。第二，承包经营权流转的期限是否超过了承包期的剩余期限，超过部分应当无效。第三，承包方土地转包的，本集体经济组织成员在同等条件下享有优先权。优先权应在合理期限内行使；超过合理期限行使的，不予支持。第四，流转协议是否违背平等协商的原则。对发包方强迫承包方将土地承包经营权流转给他人的，应当认定流转协议无效。第五，审查土地承包经营的转让是否发包方同意。承包方如果未经发包方同意将承包经营的转让方式流转的，应当认定无效，但起诉前取得发包方同意的除外。第六，承包方转包、出租、互换或者以其他方式流转土地承包经营权设定抵押、抵偿债务或者为他人债务提供担保的，应认定无效。

本意见自2005年1月1日起实施。