上诉书的法律规定、文书范本以及相关解释5篇范文

第一篇：上诉书的法律规定、文书范本以及相关解释

23、如何写《民事上诉书》？

-----荣辉律师 天津泽惠律师事务所执业律师  文书适用

 法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百四十七条 当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

第一百四十八条 上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。

 文书样本

范本

（一）民事上诉状（注A）

上诉人：天津泽惠建筑工程有限公司地址：南开区南门外大街世纪花园

法定代表人：泽 惠总经理

被上诉人：天津普惠天泽房地产开发公司地址：南开区南马路A188号法定代表人：天泽总经理

诉讼请求：

1、请求二审法院依法撤销天津市南开区人民法院（2012）南民四初字第1405号判决。

2、请求二审法院改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。

3、请求二审法院判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。（注B）

事实与理由：

一、原审法院认定事实错误

被上诉人在起诉状中称上诉人尚欠工程款 450万元，此后没有变更诉讼请求，而原审判决却认定被上诉人请求上诉人支付拖欠工程款元530万元，显为错误。

二、原审法院适用法律错误

本案工程完工至今尚未超过五年保修期(13年4月到期)，根据合同及保修协议的约定，被上诉人有权扣留总工程款1200万元的3%即36万元，现一审判决全额付清工程款，没有事实和法律依据。

综上所述，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求贵院依法查清事实，支持上诉人的诉讼请求。（注C）

此致

天津市第二中级人民法院

上诉人：天津泽惠建筑工程有限公司

2012年9月29 日

 重点部位指导

注A、文书的格式如上面所列，不可以改变

注B、申请事项必须明确简单。

注C、申请依据应该载明。

第二篇：1上诉书

上诉书

上诉书

一、审定原告的企业是否经过年检，如没有年检合格，则合同无效。审定原告方是否有道路建设资质和建筑资质，如无资质，则根本无权取得企业资质取费。

二．关于司法鉴定意见书的几个问题：

1．司法鉴定意见书第2页第三条鉴定依据第4项竣工图纸根本不存在，不知道法院提供的什么图纸。

2．司法鉴定意见书第2页第三条鉴定依据第6项明确指出：“原告方提供的修整路面工程量清单”。

原告方单方面提供的工程量清单，法院依据什么理由采用。并且据此进行判决。被告方不予认可。

3．司法鉴定意见书第2页第四条鉴定意见明确指出：“针对原告方提出的基础开挖争议，中卫市中级人民法院进行了补出委托，要求对塔基基坑按图纸设计的独立柱基础开挖和塔基基坑大开挖两种情况作出造价鉴定，采用那种情况下的结果最终由法院判定。”

合同明确规定“按图纸设计工程量计算”。法院为什么提出补充委托，要求补充基坑大开挖造价鉴定。并且依据此进行判决。所做判决明显与合同不符。

法院在补充委托中已经认定图纸设计为独立柱基础开挖（小开挖），合同签订的是按照图纸计算工程量。法院却抛弃合同，按照大开挖进行判决，明显违反«合同法»。

三．关于判决书的几点问题：

1．违约责任

2012年1月12日，原告方工人因为原告方挪用被告方提供的劳务费，被告方提供的八十多万元劳务费被原告方指定的实际施工人达德胜（合同签订人）挪用不发工资，罢工到建设方中广核中宁项目部围堵，被告会同原告指定人张红兵与2012年12月15日，对农民工工资进行核实，由原告方提供资金24万元，双方共同进行了农民工工资发放。（有农民工工资发放记录为证）。此后，原告完全停工。要求法院传唤建设方中广核及当事农民工到庭质证。

工资发放之后，被告多次催促原告继续施工，原告以没有工人为理由，推辞不干。并且扣押被告部分施工材料（地脚螺栓、基础钢筋等）不予返还，致使被

告无法继续施工。

2013年3月5日。被告方花费51000元，从原告方赎回被扣押的施工材料。（达德胜赎回材料收据）。2013年5月4日，被告重新安排马洪宝施工队进行施工。期间达德胜带领张红兵及社会闲散人员阻挡工地施工，打伤被告方项目部人员金玉贵等人，此事被告方通知法院薛鹏飞法官，法院没有予以阻止。

以上证据明确证明，是原告方拒不施工。法院判决颠倒黑白，反而说被告通知原告停工。请中卫市中院提供被告方通知原告停工的相关证据。

2．开挖及回填

①合同规定，按照图纸进行工程量计算，图纸规定小开挖模式，法院给鉴定机构的委托书有明确说明，被告给原告的技术交底也明确说明（见技术交底记录）。但法院无视合同约定，强行进行大开挖委托与判定。

②合同约定的开挖与回填价格，原告对73#到93#并没有进行回填，（见中宁公证书），（此公证书提供给法院，法院拒绝接收）。被告对此提出费用扣款说明，法院为什么不对此进行判定，并且在判决书中对此事实规避。用意何在。

③按照双方合同约定的地质名词：

土砂石：挖掘机直接可以挖取

岩石：挖掘机不能挖取，用破碎锤或爆破

合同明确约定，“挖掘机直接可以挖取的，按图纸开挖及回填每立方米20元；挖掘机不能挖取，用破碎锤或爆破的坚硬岩石，按图纸开挖及回填每立方米95元”。原告施工部分，全部采用挖掘机直接挖取。爆破需要公安部门在场见证及相关手续，请法院和原告提供相关证据材料。被告也没有向原告提交用破碎锤施工的施工方案，也没有向法院提供用破碎锤施工的相关证据。应认定为用挖掘机直接挖取。按照每立方米20元计算

④93#-126#，原告明显回填不符合施工要求（110-500kV架空线路施工及验收规范）。被告整理需要花费费用，法院对此问题进行了规避。请进行补充审理。⑤73#-92#段，原告只进行了开挖施工，被告回填需要花费费用，法院对此问题进行了规避。请进行补充审理。

3.关于证据：

①原告

原告没有提供任何直接的书证。

原告方合同签订人，工程实际实施人，工程款收款人为达德胜。居然判决达德胜没有关联性，对证据不予认可。

原告方证人张红兵，系原告方聘请的厂长，施工代工队长（委托书和工资证明）。所做证言居然被法院采信。

徐明仓不是关系厉害人，并且是原告请来出庭作证的。证言按图纸设计施工（见判决书），法院对证言予以认可，应该予以认可。对于徐明仓的证言，明显是有利于原告的，法庭予以认可，不利于原告的，法庭不予认可。

②被告

关于2013年5月4日前的工程现状公证书，法院居然不予接纳。

几分证据材料，法院全部以各种理由不予认可。

提供新的证据«2012年10月5日安全技术交底记录表»，明确规定按照图纸施工。

③要求对修路工程量进行第三方鉴定。

④要求法院明确判决，图纸设计究竟是小开挖还是大开挖，不要规避。

4.关于修路：

修路不是工程的一部分，不是本合同规定的内容。报告方没有委托原告修路。并且所修便道大部分都是废道，与工程无关，要求法院界定如下：

①修路是否属于本合同内容，是否属于本合同诉讼范围。

②所修道路哪部分是工程施工必须的。

③判定与工程有关的道路是否由被告负责费用。

④对工程施工必须的修路工程量进行第三方鉴定。

⑤按照国家相关法律规定，原告没有道路施工资质，并且没有提供年检证明，只能以劳务费形式收取直接费用，法院判决的修路费是按照三级资质取费的，根本缺乏依据，根本无视国家法律法规，明显属于违法判决。

5.冬季施工：

合同约定2012年11月30日完工，原告施工能力不足，造成冬季还没有完工。所造成的费用增加是原告造成的，应当由原告负责。并且，合同约定的是综合单价，综合单价已包含为完成此项工程所需要的所有要素。所以，不能判决由

被告增加冬季施工费。

按照国家相关法律规定，原告没有建筑施工资质，并且没有提供年检证明，只能以劳务费形式收取费用，法院判决的冬季施工费是按照三级资质取费的，根本缺乏依据，根本无视国家法律法规，明显属于违法判决。

6.关于螺栓：

预埋螺栓属于合同综合单价内，根本不能另外计费。

按照国家相关法律规定，原告没有建筑施工资质，并且没有提供年检证明，只能以劳务费形式收取直接费用，法院判决的螺栓费是按照三级资质取费的，根本缺乏依据，根本无视国家法律法规，明显属于违法判决。

7.关于质量鉴定的补充：

①«2012年10月5日安全技术交底记录表»，明确规定按照图纸及技术要求施工。技术要求规定，岩石回填必须将岩石粉碎，混合三分之一的黄土回填（110-500kV架空线路施工及验收规范）。原告方直接将大块的岩石填入，造成严重后果，要求对此回填委托质检部门进行质量鉴定。并判决原告按照施工规范进行返工。

②原告浇筑的混凝土，未按照冬季施工规范进行操作，未提供试块等相关试验报告，要求提供试块等相关试验报告并委托质检部门进行回弹试验，对混凝土的质量是否合格进行鉴定。

③最高人民法院«关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释»第十三条规定：承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。被告方要求原告方提供施工合格证明并请求法院对原告施工的基础浇筑和回填部分是否合格进行司法鉴定。

8.关于税费：

按照国家相关法律规定，原告没有建筑施工资质，并且没有提供年检证明，只能以劳务费形式收取费用，所以双方合同约定由原告提供工资表，由被告扣除相关税费，现法院判决由原告提供完税证明，明显置合同与不顾，明显属于违法判决。

9.关于其它开挖

10.关于竣工验收

（110-500kV架空线路施工及验收规范）及合同6.5；6.6；6.7都明确了原、被告的交接验收方法，原告于2013年1月15日闹事停工后，对工程弃之不顾，没有提供任何工程资料及移交手续，司法解释的发包人擅自使用与实际不符，现工程只是由被告方继续施工，并没有经过验收使用，电力工程的使用是指带点运行。所以不应视为嘎达公司已完工工程符合质量要求。

四、合同7.1明确约定，本工程工程款在完工后按设计图纸工程量结算为准。法院判决完全不依照合同约定的设计图纸工程量计算，强烈要求按照合同执行，不能抛弃法律进行判决。

五、追加宁夏华恒信为第二被告

①原告中卫市嘎达云洲矿业有限公司系没有道路施工资质，没有建筑施工资质，宁夏华恒信工程造价咨询有限公司无视以上事实，在司法鉴定中为原告套用资质取费，违法司法鉴定，应承担被告的损失。

②合同明确约定，“挖掘机直接可以挖取的，按图纸开挖及回填每立方米20元；挖掘机不能挖取，用破碎锤或爆破的坚硬岩石，按图纸开挖及回填每立方米95元”。原告施工部分，全部采用挖掘机直接挖取。原告用挖掘机直接挖取，应按照每立方米20元计算，宁夏华恒信工程造价咨询有限公司无视以上合同约定，直接以95元计价，违法司法鉴定，应承担被告的损失。

③宁夏华恒信工程造价咨询有限公司无视司法鉴定公正公平的原则，合同约定按照图纸计算工程量，但宁夏华恒信工程造价咨询有限公司应法院要求，进行所谓的大开挖计价，违法司法鉴定，应承担被告的损失。

④宁夏华恒信工程造价咨询有限公司无视司法鉴定公正公平的原则，故意忽略73#-92#只开挖未回填的事实，未对回填作出扣款司法鉴定，违法司法鉴定，应承担被告的损失。

⑤

六、其它请求：

为了体现法院的阳光执法，请求法院同意被告方将此案件及相关证据公布给新闻媒体和各网络、论坛。

第三篇：上诉书格式范本

【爱文库】核心用户上传

上诉书格式范本

刑事上诉状

上诉人：姓名、性别、出生年月、民族、文化程度、工作单位、职业、住址。（上诉人如为单位，应写明单位名称、法定代表人姓名及职务、单位地址）因_____（写明案由，即纠纷的性质）一案不服_______人民法院（写明一

审法院名称）______第___号___刑事判决，现提出上诉，上诉请求及理由如下： 请求事项：（写明提出上诉所要达到的目的）事实和理由：（写明上诉的事实依据和法律依据，应针对一审判决认定事实、适用法律或审判程序上存在的问题和错误陈述理由）此致

_______人民法院

上诉人：（签名或盖章）________年___月______日

附：本上诉状副本____份（按被上诉人人数确定份数）。建议委托律师代书。

(一)首部

1、标题： 写“民事上诉状”。

2、当事人栏：按上诉人、被上诉人、这个顺序列写他们的基本情况。

列写的方法如下：

上诉人和被上诉人是公民的，写法是：先列上诉人姓名，性别，年龄，民族，籍贯，职业或职务，工作单位或住址。

上诉人如有法定代理人或委托代理人的，紧接着另起一行列写：法定(或委托)代理人姓名，性别，年龄，民族，职业或职务，工作单位或住址，与上诉人的关系。代理人是律师的，只列写姓名、职务。上诉人列写后，列被上诉人姓名，性别，年龄，籍贯，职业或职务，单位或住址。并根据案情需要，列写他与上诉人之间的关系。

(二)上诉请求

说明具体的请求目的，是要求撤销原审裁判，全部改变原审的处理决定，还是

朝阳【wlsh0908】整理

【爱文库】核心用户上传

要求对原审裁判作部分变更。

离婚案件，相对地说比刑事案件的情节还要复杂一些，因此，请求目的，更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的，就一针见血地提出来，不能含糊其辞地只说：“请求上级法院予以照顾，适当变更原判”，“请求上级法院依法作出公正判决”或者是“请求上级法院给我作主”等类的空话。同时，要把请求目的全部写出来，有几条就写几条，不要疏漏。当然，如果属于考虑不周，在上诉审审理过程中再提出补充或变更诉讼请求，也是允许的。

(三)上诉理由

离婚上诉状，在论证理由上，主要是针对原审裁判说话，而不是针对对方当事人的;民事起诉状则完全是论述对方当事人的无理之处，这就是上诉状和起诉状在写法上的根本区别之点。我们必须切实加以掌握。否则，如果上诉时，再将给原审的起诉状或答辩状拿来，改头换面，照抄照摘，这不仅仅是不符合上诉状制作方法，更重要的是立论指向不明，文不对题，使上诉请求变成没有基础的东西，往往不能被上级人民法院所采纳。

针对原审裁判，论证不服的理由，不外乎从以下几个方面进行：

1.对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误，还是部分错误;说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原认定的事实相对抗的客观事实真相必须举出确实充分的证据来加以证实。人民法院处理案件，首先是“以事实为根据”的，只要能够把原审认定的事实全部或部分推回了，不言而喻，必然会导致其处理决定的全部或部分改变。

2.对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。民事案件同样存在着定性问题，也就是确定案由问题。如果定性不准，则处理上必然不当。

3对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文，或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性，只引用了一部分有关条款，忽视了另一部分有关条款;或者是曲解了法律条款等等，以致造成处理不当的。要举出有关法律条款，加以具体地分析论证。

4对原审适用程序法不当，因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中，违反了程序法的规定，因此造成案件处理不当的，可以据实予以提出，以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中，虽有违反程序法规定之处，但

朝阳【wlsh0908】整理

【爱文库】核心用户上传

处理并无不当。则不应作为唯一的上诉理由。总之，上诉理由部分，实际上是对原审裁判的一段驳论文章。明确这个含义之后，我们必须注意两点，一是驳论要有理有据，措词要得体，同样要求坚持采取摆事实，讲道理的态度，遣词用语切忌无限上纲;二是对原审认定事实和适用法律的正确部分，也就是没有争议的部分，有原审裁判可供上级人民法院审阅，因此，在上诉状中一般无须重复叙述，也不必说明对这些部分表示同意，以免造成上诉状文字冗长。在写完上诉理由之后，就写结束语。通常的写法是：“综上所述，说明XXX人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当，特向你院上诉，请求撤销原判(或裁定)，给予依法改判(或重新处理)。

(四)尾部及附项

1.致送机关，可分三行写为：此致XXX人民法院转报XXX中级(或高级)人民法院;也可直接写为：此致XXX中级(或高级)人民法院。

2右下方写：上诉人：XXX(签名或盖章)并注明年、月、日。

3.附项写明：(1)本上诉状副本X份;(2)证物XX(名称)X件;(3)书证XX(名称)X件。

朝阳【wlsh0908】整理

第四篇：关于员工年休假的相关法律规定解释说明

关于年休假的相关法律规定解释说明

一、法律依据

⑴ 《职工带薪年休假条例》（2008年1月1日起施行）

⑵ 《企业职工带薪年休假实施办法》（2008年9月18日起施行）

⑶ 关于《企业职工带薪年休假实施办法》有关问题的复函（2009年4月15日答复）

二、享受条件

职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。

三、年休假标准

职工累计工作：

已满1年不满10年的年休假5天

已满10年不满20年的年休假10天

已满20年的年休假15天

“累计工作时间”，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间（视同工作期间）。

“累计工作时间“可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。

四、年休假的取消

职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假，若当年已休的，则不享受下一的年休假：

（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；

（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；

（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；

（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；

（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。

职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。

五、年休假的待遇

职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。

六、单位的休假安排权

⑴ 用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。⑵ 年休假在1个内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨安排。

⑶ 用人单位因生产、工作特点确有必要跨安排职工年休假的，可以跨1个安排，但应征得职工本人同意。

七、年休假天数的折算

⑴ 入职折算

职工新进用人单位的，当年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。

折算方法为：（当在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。

⑵ 离职折算

用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。

折算方法为：（当在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当已安排年休假天数。

用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。

八、未休年休假折算工资

⑴ 用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当

在本内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入（即折算2倍工资）。⑵ 计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75

天）进行折算。

⑶ 月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。

第五篇：民事上诉书（写写帮整理）

民事上诉书范文

上诉人：xxx有限公司

法定代表人:xxx

职务:总经理

住所地：XX市朝阳区xx南路x号x号楼203室

委托代理人:xxx，河北xx律师所律师。电话186xxxx879，177xxxx4967

被上诉人：xxx，女，汉族，1xxx年5月10日生

地址：XX市西城区xx西街乙x号x楼1505号

上诉人因合同纠纷一案，不服XX市通州区人民法院作出的（XX）通民（商）初字第1564号民事判决，依法提出上诉。

诉讼请求：

依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。

事实与理由：

本案的事实认定和法律适用均存在严重错误。下面按照一审判决的行文逐一分析。

一、原判对证据的分析认定是错误的。

第一，关于《食堂转让合同》。被上诉人xx提供的合同有两页，第一页没有上诉人的签名和印章，上诉人对其真实性不予认可。因为该页存在明显瑕疵，在转让人处写明：“徐建”，同时在营业执照标号处写明了证号和上诉人的全称，这显然是不符合常理的。既然合同载明了执照编号和具体名称，通过简单查询即可知道美高美餐饮管理有限公司的法定代表人是xx而非徐建，为什么同意徐建为转让方呢？显然从常理上根本说不通！

至于一审法院所述的上诉人应持有合同而未提供，故判令上诉人承担不利后果，应该是适用了最高院证据规则的相关规定。我们搬出具体条文看看。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。

显然，该条文所说的情形是，一方不持有相关证据，而对该证据的内容有所了解，故主张该证据能证明相关事实；而另一方持有该证据却拒不提供，在此情况下，可以推定该主张成立。比如，劳动争议案件中，双方对劳动者的工资支付数额发生争议，劳动者一方主张工资为XXX元，但是签字领取现金后，工资条并未交付劳动者。在此争议中，劳动者主张工资XXXX元，但却没有证据予以证实，同时用人单位也不提供证据，导致工资支付的具体数额无法确认。按照《工资支付条例》第十七条规定：用人单位应根据本规定，通过与职工大会、职工代表大会或者其他形式协商制定内部的工资支付制度，并告知本单位全体劳动者，同时抄报当地劳动行政部门备案。《XX市工资支付规定》第十三条规定：用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。工资支付记录表应当主要包括用人单位名称、劳动者姓名、支付时间以及支付项目和金额、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。

依照上述规定，在劳动者主张工资XX元的情况下，如果用人单位既不提供工资支付制度的规定，也不提供工资支付记录，明显属于持有证据而拒不提供的情形，自然应该推定劳动者主张的月工资XXX元成立。

本案却与该规定的情形有很大出入。首先，本案不是没有证据，被上诉人已经提供了该合同，法院需要做的是对合同的真伪进行审核。其次，上诉人作为合同的一方，也没有义务提供该证据。因为本案中，合同订立后，被上诉人就没有交付转让款，因此餐厅没有交付，上诉人自己继续经营，直到XX年10月20日与阳光保险合同到期后撤离。在此情况下，上诉人没有必要继续保留与被上诉人之间的合同，因此将该合同丢弃。此后又过了一段时间，被上诉人才提起诉讼。美高美公司是一家餐饮公司，不是会计师所或者律师事务所，谁会闲着没事保存一份根本没有履行也根本不会履行的合同呢？

第二，关于收条。原判认定徐建收取75万元系代上诉人收取没有任何法律根据。原判第三页倒数第三行写到：本院有理由相信徐建为美高美公司的代表。代表是什么含义？此处一审合议庭故意模糊处理，我们认为理应是《民法通则》中代理的意思。因此，此处证据的认定实质是徐建有没有代理权的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款规定：对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。

因此，被上诉人主张徐建有代理权，理应举证据证明，比如，美高美公司对徐建的授权委托书。综观本案卷宗，根本没有任何证据证明徐建对上诉人有代理权。

第三，关于一审法院的联系笔录。该证据系法院依职权主动取得。按照《民事诉讼法》的相关规定，人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。但是，最高院证据规则对此做了严格的限制。该司法解释第第十五条规定：“人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。该规定第十六条规定：除本规定第十五条规定的情形外，人民法院调查收集证据，应当依当事人的申请进行。

因此，该证据的取得违反法律的强制性规定，属于非法证据，不应采纳。

另外，该证据形式也有瑕疵，所谓的尹磊既然自称是阳光保险的办公室人员，在最终的笔录上应该加盖阳光保险的公章，而事实上只有一个潦草而无法辨认的签名，上诉人对其真实性无法确认。

最后，尹磊的证明内容也是自相矛盾的。原判第六页第一行开始对该笔录内容进行论述，尹磊表示阳光餐厅的实际经营人是刘佳，按照其语气，应该还有名义上的经营人，但是，这个人是谁他没有说。接下来尹磊又表示刘佳的经营情况他并不了解，其未遇到餐厅被停业的情况。既然不了解经营情况，怎么又知道实际经营人是刘佳？而且，更为严重的是，尹磊的表述在关键问题上显然与被上诉人不一致。原判第六页第五行中尹磊表述未遇到餐厅被停业的情况，与被上诉人的表述不一致。因为按照刘佳的表述，由于上诉人没有提供证照，其根本不能营业，也就是无法为阳光保险的员工提供用餐服务，作为阳光保险职工的尹磊怎么可能不知道呢？

综上所述，一审法院的联系笔录漏洞百出，不能作为认定案件事实的依据。

二、原判焦点问题的法律适用错误

第一，合同是否履行问题。由于对尹磊证言的效力认定错误，导致认定合同履行错误。最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：在合同纠纷案件中，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。根据案件的事实，被上诉人负有交付75万元的义务，应当由其来证明其已经向上诉人交付了75万元。而事实上其是向案外人徐建交付。徐建不是公司的法定代表人，也没有公司的授权委托书，因此无权代理上诉人收取款项。

第二，关于是否构成违约的问题。首先，在未收到转让款情况下，上诉人完全可以行使同时履行抗辩权不提供场地和相应证明。其次，退一步讲，即便餐厅已经交付，按照上诉人和阳光保险之间合同，该餐厅实行送餐制，因此，提供相关证明的义务在阳光保险，这一点已经在通州法院上一次一审判决（XX通民初字第7763号）中体现，由食品卫生监督部门和工商部门出具证明予以证实。

第三．关于违约责任的承担问题。按照常理，根据双方的观点，本案理应是非此即彼的结论，即要么驳回被上诉人的诉讼请求，要么判令上诉人返还75万元。但是一审法院弄出一个返还35万元，实是令人费解。

一审法院对该结论的论述自相矛盾。原判第七页倒数第七行写到：原告不能证明因美高美公司未提供相关手续而不能经营，而事实上进行了经营；而到了原判同页倒数三行又写道：美高美公司的违约行为毕竟会对原告的经营产生影响，因此，本院酌定赔偿35万元云云。那么，究竟是能经营还是不能经营，究竟有影响还是没影响，损失如何计算，这都是一笔糊涂账！这不是人民法院审案，这是居委会大妈莽断！

恳请二审法院认真审查，依法作出合理的裁判。

此致

XX市第三中级人民法院

具状人

XX年

月

日