第一篇：刑诉法修改后证人出庭的司法保护
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刑诉法修改后证人出庭的司法保护
作者：许金鑫
来源：《法制博览》2012年第09期
【摘要】证人证言是刑事诉讼法规定的刑事诉讼法定证据之一，它是刑事诉讼中最为常见的一种证据。证人出庭作证不管是对于整个案件公正、依法、正确的处理，还是对我国关于证人出庭作证的相关规定的执行都具有十分重要的现实意义及理论意义。但摆正我们面前的是，我国目前证人出庭率极低以及所带来的一系列问题。新《中华人民共和国刑事诉讼法》的修改，对证人出庭的相关问题予以明确，尤其是对证人出庭的司法保护方面提出了新的举措。
【关键词】证人出庭；新刑诉法；司法保护
一、证人出庭作证的现实及理论意义
俗话说，“打官司就是打证据”，由此可以看出，证据对诉讼活动的重要性是不言而喻的，证据也是诉讼的基础和核心，而证人证言是诉讼活动中使用最为广泛的一种证据。目前，我们一直在推行审判方式的改革，新的审判方式应该是以控辩方式进行的，也就是需要在面对面“当面锣，对面鼓”的庭审过程中指控犯罪、证明犯罪、核实证据。因此，证人出庭对案件的审理是十分重要的因素，否则证据无法当庭质证、认证，案件的事实情况也就无法得到很好的复原，无法再现案情。
（一）证人出庭作证的理论意义
在我国的《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》、《行政诉讼法》中均明确规定，证人证言是重要证据之一，证人应当出庭作证是三大诉讼法规定的一般原则。由于法官并非是案件现场的当事人，因此，更要求法官在审理案件的时候需要最大限度的还原案件本身的事实。
由于证人的深居简出，不出庭作证，导致我们在有刑事诉讼相关法律规定却无证人出庭作证的尴尬境地，更无法由此来推动中国刑事制度的完善。在笔者所在的单位，近三年来，刑事案件证人出庭率几乎为零。证人出庭作证如果能够贯彻执行，并且证人主动出庭接受当庭质证，而不是单单的出具一份书面证言，那么我们有理由相信，证据将会更为详实充分，案情也会更加接近事实，对于案件的裁判，法官也将更有底气。证人出庭作证可以健全我国刑事诉讼制度，对于刑事诉讼法的实施也具有十分重要的意义。
（二）证人出庭作证的现实意义
一是证人出庭有利于查清案件事实，实现公正司法。证人出庭作证有利于保障证人参加诉讼权利的实现，通过当事人相互进行举证、质证和辩论，有利于查明案件事实真相，认定案件事实，有利于最大限度地实现司法的公正。
二是证人出庭有力体现法官的中立裁定角色，有助于树立司法权威。证人出庭可以在庭审过程中以自己的所见所知告诉法官，控辩双方也会根据其所需向证人求证或者反驳证人所言，这样更容易让法官站在中立的角色，法官中立是程序中立和司法公正的价值体现，是司法裁判获得社会公信力的必要保障。
三是证人出庭作证有利于强化公民法律意识，正视证人对案件审判的重要性。证人出庭对于案件事实可能起到举足轻重的作用或者是足以影响定罪量刑的作用，这也有利于证人正视其对案件审判的重要性，也在一定程度上强化了公民的法律意识。
二、证人出庭作证难的简要原因
（一）法律上的原因
影响证人出庭作证的原因有很多，法律方面的缺失是其中非常重要的原因。我们国家在最新刑事诉讼法出台前的立法过于原则与粗糙，可操作性不强。主要表现在以下几个方面：一是法律对证人作证行为的性质不统一。公安机关、公诉机关调查取证行为，证人作证是一种义务，但是在辩护人向证人调查相关证据时，却必须经过证人的同意，这样导致证人是否愿意作证是其一种权利而非义务。二是法律对证人出庭作证的矛盾态度。修改前的法律有规定证人证言必须经过当庭质证，方可成为定案依据，但又规定了什么情况下的证人可以不出庭。三是证人出庭作证的义务及制裁的失衡。修改前的刑事诉讼法明确规定证人有作证的义务，但是却没有规定证人不履行出庭作证义务相应的制裁手段。四是法律对证人及其近亲属的人身保障没有规定。五是法律未规定证人享有经济求偿权。
（二）观念上的原因
1.证人的法制意识淡薄
我国公民法律意识的淡薄，决定了其轻易不会出庭作证。有些证人作证意识不强，反正有没有作证都一样，法院同样会对被告人进行审判处理。
2.证人心理传统思想的影响
在数千年的中国传统文化中，大家对于上公堂、到法院这种问题极为避讳。这种思想对人们至今的法律活动发挥着消极作用。
3.证人考虑自身现有的人身、财产、安全利益是否遭到伤害
由于现行法律缺乏对证人的事前保护措施，对证人的事后保护制度不够完善和难以落实，证人普遍惧怕作证得罪某些人而遭受打击报复。
（三）现实中的原因
1.审判人员受传统审判方式的影响
一直以来，我国审判方式从审问式到控辩式转变过程相当缓慢。审判人员个体主观上对证人出庭的法律要求和重要性认识不够，认为证人不出庭，只要其他证据确实充分即可，这也就影响了其是否极力要求证人出庭作证。
2.司法人员缺乏对证人的保护观念
现行法律虽然规定了对证人的事后保护措施，但由于司法人员普遍缺乏对证人的保护意识，加之人力物力财力的限制，实践中对损害证人的合法权益的行为主动进行司法追究的寥寥
无几;即便受损证人提出保护要求，有关人员不够重视，往往敷衍了事，结果使证人保护制度形同虚设。
3.律师的心理障碍
在现实中，常发生律师依法履行职责，伸张正义而触犯某机关或个人的形象或利益时，蒙受恶意辱骂，非法拘禁及至错误处理等遭遇，使不少律师产生了恐惧心理，严重影响了律师对证人调查取证的积极性。
三、刑诉法修改后证人出庭的司法保护
证人是否出庭作证是证人的一种决定，这种决定也是一种利益的选择。证人在决定是否出庭，是否作证，如何陈述案件实情，往往会经过分析其作证行为的后果对案件裁判的影响来进行权衡，从而做出判断。我们一直强调出庭作证的义务，但是却疏于对证人及其近亲属的法律保护，导致证人的权益无法得到保护，证人也就不想出庭，不愿出庭，不敢出庭了。
鉴于以上多种原因及中国法治意识提高，本次修改后的刑事诉讼法相比之前针对证人出庭作证的司法保护措施有了更进一步的提高，有利于证人大胆地走出自己的第一步，走向法庭，履行自己的职责，完成自己的使命。本次新刑诉法出台后，证人出庭作证的保护措施具体化，并且规定明确惩戒方式，将促进证人发挥其应有的作用，服务于刑事审判工作，也从广面上维护自己的合法权威。
（一）对证人以经济补助的方式鼓励其出庭作证
新修改的刑事诉讼法第六十三条规定，“证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。”本条规定确定了证人出庭作证获得经济补助金的权利，也规定给予经济救助是应当给予的补偿，由司法机关作为业务经费、由同级政府财政予以保障的经济补偿制度，这将在一定程度上鼓励证人出庭作证，打消证人的一些后顾之忧。
（二）人民警察作为证人出庭作证应当出庭作证新修改的刑事诉讼法第一百八十七条规定，“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前款规定。”人民警察列入证人的范围对于刑事审判工作具有良好的促进作用，主要体现在，一是人民警察常年作为侦察机关的主体，在执行职务时所目击的犯罪情况能够如实反映情况，并且能够迅速找到所目击情况的焦点在哪，有利于法院快速找到该类证据的所证事实；二是人民警察作为证人出庭可以起到标杆作用，有利于提升其他证人到庭作证的积极性。人民警察所适用的条款跟普通证人所适用的条款是一致的，对于所目击的犯罪情况也是应当出庭作证的。其他证人一看到连人民警察都需要出庭作证，在心理上肯定更容易接受其必须出庭作证的事实。
（三）证人出庭以强制出庭为原则，不出庭为例外
强制证人出庭制度的建立对于刑事诉讼活动来说是具有十分重要的意义的。修改前的法律只是规定证人出庭作证是证人的一种义务，但是却没有规定证人违背这项义务会带来什么样的法律后果。新修改的刑事诉讼法第一百八十八条明确规定，“经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。”对于该条规定，我们可以看出，在对于证人出庭作证方面，我们国家采取的方式是“以强制出庭为原则，不出庭为例外”。
在对待强制出庭方面各国也采取认同的做法，甚至对不出庭的证人采取更为严厉的惩罚手段。比如有可采取拘传、罚款或判处监禁、藐视法庭罪。我们国家在这次修改刑事诉讼法方面正是借鉴外国的一些成熟的有益的经验，明确规定了证人拒不作证和拒不出庭作证的法律责任，使强制证人出庭和处罚制度化、法律化、规范化，有较好的可操作性。当强制证人出庭成为一种常规，法院采取有效的措施强制每一个证人出庭，如果不出庭或者作伪证，将会对其加以处罚，那么证人出庭讲出事实真相便会成为无奈之举，因证言受到惩罚的被告人对诚实证人的怨恨便会大大减少。被告人或许会这么想，“哎，他也是没办法呀。法院逼着去，去了还必须说实话，我怎么能怨他呢？”
（四）部分证人享有拒证权
证人的拒证权，就是公民在特定的情况下可以拒绝充当证人或者就某些问题具有陈述的权利。我国刑事诉讼法第一百八十八条第一款明确规定，“经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。”规定该部分证人具有免证权，可以增强证人证言的可靠性。因为这些证人与案件的审理结果有利害关系，从而导致其证言的可靠性无法确定，这样也会干扰法官对案件事实的认定。同时，也为了保护这些重要社会关系的稳定性，因为保护这些社会关系的稳定比维护司法利益更重要，有时候“亲亲相隐”比“大公无私”更为有利社会的稳定。
四、如何在实务中贯彻新修改刑事诉讼法的新规定以及新的设想
（一）我们以贯彻落实新修改刑事诉讼法中的新规定为契机，确实做好证人出庭作证的工作
作为新修改的刑事诉讼法，相比旧的法规有了不一样的改变，各地司法机关也会积极贯彻落实。我们可以以此为契机，坚决予以实施新规定，应当形成从最高院到基层法院、公安部到基层公安局、最高检到基层检察院各层司法机关层层抓落实，一遇到新法律所规定的情形予以处理，完善新的证人出庭作证规则，确实维护法律的权威性，早日达成证人出庭作证日常化、制度化、规范化的效果。
（二）借鉴国外先进的制度及法律措施，完善我国证人出庭作证的司法保护机制
虽然我们国家这次修改的新刑诉法相比以前有了进一步的改善，但是针对证人出庭作证保护措施方面还可以更加具体明确，主要有以下几个方面：一是证人拒证权方面，新修改的证人拒证权的范围只包括被告人的配偶、父母、子女，范围较小。考虑社会稳定因素及特殊行业从
业人员，享有拒证权的范围可以扩大到被告人的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；从事特殊事业的人员包括律师、代理人、公证人、注册会计师、税务师、资产评估师等财务人员，医师、护士等从事卫生工作的人员等。当然，职业拒证权应只限于从事该特定职业而获得客户的有关秘密。二是证人不出庭作证的处罚方式可以扩大。目前证人不出庭作证的处罚方式为训诫、拘留。在外国，对于证人不出庭作证的处罚方式就更加多样化和严厉化。我们可以多增加为拘传与罚款的方式，加大对证人不出庭的惩罚力度，以此来促进证人出庭率的提高，更好地维护当事人的合法权益。三是可以设立证人宣誓制度。在英美法系国家、德国、日本等国都有规定，应当令证人宣誓。我们国家也可以设立证人宣誓制度，证人在法庭作证时，就其所提供的证言向法庭宣誓或者作郑重承诺以宣明他将如实作证。庄重的宣誓形式能增强证人的心理考验，加重其责任感，并使其充分认识作伪证的严重法律后果。
参考文献：
［1］左卫民，周长军.刑事诉讼理念［M］.北京：法律出版社，1997.［2］贺卫方.具体法治［M］.北京：法律出版社，2002.
第二篇：证人出庭制度
第七十二条 凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。“不能正确表达意思的人，不能作证。
“第七十三条 经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：
“
（一）因健康原因不能出庭的；
“
（二）因路途遥远，交通不便不能出庭的； “
（三）因自然灾害等不可抗力不能出庭的； “
（四）其他有正当理由不能出庭的。
“第七十四条 证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。
第一百一十八条 民事诉讼法第七十四条规定的证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用，按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算;误工损失按照国家上职工日平均工资标准计算。
人民法院准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。
第一百一十九条 人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保证书，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。
证人签署保证书适用本解释关于当事人签署保证书的规定。
第一百二十条行承担相关费用。
证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自
第三篇：证人出庭申请书
证人出庭申请书
确山县人民法院：
田小俊诉新华人寿保险股份有限公司确山营销部、新华人寿保险股份有限公司驻马店中心支公司保险合同纠纷一案，贵院已经受理。为查明案情，现申请证人王幸福出庭，请批准。
申请人：
2017年12月1日
第四篇：证人出庭申请书
示例一
申请人：
通讯地址：
申请事由：通知证人蓝X周出庭作证。
申请理由：
蓝X周系“陆X诚与何X华返还款项纠纷”一案的重要证人，本案一审诉讼期间，蓝X周已回云浮，不在广州，无法联系，导致上诉人陆X诚客观无法申请到其出庭作证，现在其已回到广州，因此，特申请其在二审出庭作证。
蓝X周能证明上诉人陆X诚与何X华之间存在口头转让协议，协议内容为：“某洗涤厂的机器设施作价26万元，由何X华支付13万元给陆X诚，何X华享有该厂其中50%股份，洗涤厂的所有设备归双方共有，以后经营盈利、亏损均分。协议后，何某支付了10万元款项给陆X诚，该款项属于转让款，而非出资款”。
作为上诉人陆X诚的代理人。我们认为，经查阅证据资料，蓝X周是本案关键证人，为查清案件事实，需要他出庭作证，特提出申请，并烦请贵院通知(注：如贵院让我们通知亦可)。
此致
广州市中级人民法院
申请律师：
申请日期：
示例二
申请人：江苏*****有限公司，地址江苏省***县****工业园区8号。
法定代表人：***，董事长。
申请事项：申请证人高***出庭作证。
证明对象：证明被告上海*****有限公司向申请人交付的齿轮不符合合同约定的质量标准。
事实与理由：
申请人诉被告上海****有限公司买卖合同纠纷一案中，申请人与被告在2006年11月13日签订《工业品买卖合同》一份，约定被告出售的齿轮按上海中船第**设计研究院设计的图纸规定的质量标准制造。根据图纸的要求，齿轮的硬度需经调质处理并达到220~250的质量标准。然而用户在实际使用齿轮后不到三个月的时间，就发现齿轮磨损严重，遂会同被告单位技术员张**、上海中船第*设计研究院工程师高***一起到现场对齿轮进行硬度测试，测得被告向原告交付的齿轮平均硬度只有165，远远低于约定的220~250的硬度标准。上述现场测试有全体在场人员的签字认可，高***作为图纸的绘图人及现场测试人，对被告交付的齿轮因不符合约定的硬度标准导致严重磨损的事实一清二楚。为查明案情事实，申请人依据法律的相关规定，向贵院申请证人高***到庭作证，证明被告违约向申请人交付不符合约定的质量标准的齿轮。
证人的基本情况：姓名，性别，联系方式
此致
上海市**区人民法院
申请人：
特别授权代理人：
申请日期：
第五篇：证人出庭申请书
通知证人出庭申请书
申请人：D1(北津市衡平律师事务所律师)申请事项：请求法院依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十一条之规定，通知证人出庭作证，并接受法庭调查和质证。
申请理由：被告人王东涉嫌贪污一案，因证人李刚亲身感知案件客观事实，为协助法庭查明事实，公正判决，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十一条之规定，“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证”。为此，辩护人特请求人民法院依法通知证人出庭作证。
特此申请
北津市香山区人民法院
申请人：D1
北津市衡平律师事务所律师
2016年 12月16 日
附：证人基本信息
姓名：李刚 性别：男
出生年月：1967 年 4 月 16 日
民族：汉族
公民身份号码：***170
住址：北津市香山区繁华路北红丽园 6 街 21 号 A 座 2103 室
单位：北津市第一石油公司
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