国有股权转让的特殊规则

第一篇：国有股权转让的特殊规则

国有股权转让的特殊规则

近日参与了某大型国有媒体转企改制及一些国有股权转让的法律顾问工作，出于工作的需要，对相关法律问题进行了一番的研究，本打算自己写一篇文章跟各位分享，但突然发现刘俊海教授在《新公司法的制度创新：立法争点与解释难点》中已有论述而且相当全面，对我的顾问工作相当有帮助，遂决定将该部分上传。

一、国有股转让的法律依据

近年来，随着国有企业公司制改革步伐的加快，国有股权转让日益活络，各级人民法院受理的国有股权转让纠纷案件也随之增多。根据国务院国有资产监督委员会(以下简称“国资委“)2003年12月31日、自2004年2月1日起施行的《企业国有产权转让管理暂行办法》企业国有产权转让指国有资产监督管理机构、持有国有资本的企业(以下统称转让方)将所持有的企业国有产权有偿转让给境内外法人、自然人或者其他组织(以下统称受让方)的活动。其中的”企业国有产权“，指国家对企业以各种形式投入形成的权益、国有及国有控股企业各种投资所形成的应享有的权益，以及依法认定为国家所有的其他权益。

国家在不同类型的企业中所享有的财产权益也有所不同。例如，国家在全民所有制企业中享有的财产权利为财产所有权，为物权之一 种，至于全民所有制工业企业仅对企业财产享有经营权;而国家在其参股或控股(包括圈子控股)的公司中享有财产权利则为股权，即非物权，也非债权，至于公司则享有公司全部财产的法人所有权。本节仅探讨国有股权转让的特殊规则。

国有股权交易行为是平等主体之间实施的合同行为。国有股权转让合同的签订和履行当然要适用《公司法》于《合同法》规定的一般市场游戏规则。但鉴于国有股权交易行为中的出让方为国家，此处的“国家“作为特殊民事主体，即不同于公权力的执掌者，也不同于普通民事主体，有关行政法规和部门规章设有国有资产转让的特殊规定。例如，《企业国有产权转让管理暂行办法》就对国有股权转让的外部程序和内部程序以及股权转让的效力等问题作了详细的规定。因此，国有股权合同的签订和履行既要遵守《合同法》的一般规则，也要遵守国有资产转让那个的特殊规定。当然，由于立法文件效力之不同，需要人民法院根据《立法法》的规定和法律解释的基本原理决定立法文件使用位阶，以寻求合同一般规则与特殊规则的统一与契合。

二、违反批准程序的国有股权转让合同的效力

鉴于国有股权转让涉及国家股东的切身利益，《企业国有产权转让管理暂行办法》(以下简称“《暂行办法》“)规定了股权转让的审批程序。《暂行办法》并非法律，亦非行政法规，而是部门规章。但由 于部门规章背后存在着国家利益，人民法院或者仲裁机构应当参照《暂行办法》规定的审批程序看待国有股权转让合同效力。《暂行办法》第25条规定，“国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有产权转让。其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。”该规定脱胎于国务院2003年5月27日发布的《企业国有资产监督管理暂行条例》第23条之规定：“国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让。其中，转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报本级人民政府批准。” 《暂行办法》第26条规定，“所出资企业决定其子企业的国有产权转让。其中，重要子企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监督管理机构会签财政部门后批准。其中，涉及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。” 《暂行办法》第27条规定，“转让企业国有产权涉及上市公司国有股性质变化或者实际控制权转移的，应当同时遵守国家法律、行政法规和相关监管部门的规定。对非上市股份有限公司国有股权转让管理，国家另有规定的，从其规定。”

上述规定中提及的批准程序既有作为公权力的行政机关的批准程序，又有作为国家所有人或者国家股东的代理记过的国有资产监督管理机构的批准程序。严格说来，作为国家所有人或者国家股东的代理机构的国有资产监督管理机构的批准程序属于合同一方当事人内部的决策程序，与合同双方当事人之外的公法主体的批准程序判然有 别。但是，未获得行政机关批准的国有股权转让合同依据《合同法》第44条【1】之规定为未生效合同;未获得国家所有人或者国家股东代理机构批准的国有股权转让合同依据《合同法》第51条【2】之规定亦属于未生效合同。

根据《暂行办法》第32条第1款第2项之规定，在企业国有产权转让过程中，转让方、转让标的企业和受让方不履行相应的内部决策程序、批准程序或者超越权限、擅自转让企业国有产权的，国有资产监督管理机构或者企业国有产权转让相关批准机构应当要求转让方终止产权转让活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。结合整段规定来看，“向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效”在语法上存在一定的瑕疵。因为，“确认转让行为无效”之前缺乏主语。但从法理看，能够有资格确认转让行为无效的主体为人民法院。因此，“向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效”应当解释为“向人民法院提起诉讼，请求人民法院确认转让行为无效。”但是，人民法院究竟确认国有股权转让合同无效，还是未生效，应当根据《合同法》并参酌《暂行办法》之规定予以公证判定。

值得进一步探讨的问题是，转让方、转让标的企业不履行相应得内部决策程序而签订的国有股权转让合同的效力。内部决策程序与外部程序相对，既非作为公权力的行政机关的批准程序，又非作为国家所有人或者国家股东的代理及国的批准程序，而是转让标的企业内部 决策程序。《暂行办法》第11条对此作了说明：“国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议。国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议;没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

由于《暂行办法》属于对外公示的部门规章，国有股权转让不仅涉及国家股东的切身利益，而且涉及所在企业及其职工的命运，国有股权的受让方应当要求转让方出具标的企业的相关书面决议，应但推定其在主观上存在过错，因而不能享受善意第三人的保护，如果受让方对于标的企业内部决策的相关书面决议的瑕疵，则受让方可以享受善意第三人的保护，即使内部决策的相关书面决议嗣后被撤销，也不影响国有股权转让合同的效力。

三、应当纳入评估范围的资产未履行评估程序的国有股权转让合同的效力

根据国务院《国有资产评估管理办法》(以下简称“《评估管理办法》”)第3条之规定，国有资产占有单位进行资产拍卖、转让的应当进行资产评估。根据《评估管理办法》第6条之规定，国有资产评估范围包括：固定资产、流动资产、无形资产和其他资产。此处的资产当然包括“股权”在内。遗憾的是，作为行政法规的《评估管理办法》 并未规定违反评估程序的国有股权转让行为的法律效力。

根据国资委的《暂行办法》第12条之规定，国有股权转让事项经批准或者决定后，转让方应当组织转让标的企业按照有关规定开展清产核资根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册，并委托会计师事务所实施全面审计(包括按照国家有关规定对转让标的的企业法人代表的离任审计)。资产损失的认定与核销，应当按照国家有关规定办理。转让所出资国有股权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织清产核资，并委托社会中介机构开展相关业务。社会中介机构应当依法独立、公正地执行业务。企业和个人不得干预社会中介机构的正常执业行为。由根据国资委《暂行办法》第13条之规定，在清产核资和审计的基础上，转让方应当委托具有相关资质的资产评估机构依照国家有关规定进行资产评估。评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行。

与国务院《评估管理办法》相比，国资委《暂行办法》第32条第款第3项从反面规定了违反《暂行办法》第13条的国有股权转让行为无效：在企业国有产权转让过程中，转让方、转让标的企业和受让方转让方、转让标的企业故意隐匿应当纳入评估范围的资产，或者向中介机构提供虚假会计资料，导致审计、评估结果失真，以及未经 审计、评估，造成国有资产流失的，国有资产监督管理机构或者企业国有产权转让相关批准机构应当要求转让方终止产权转让活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。

假如国资委《暂行办法》是国务院颁布的行政法规，人民法院当然应当援引该条规定判案;遗憾的是，该文件费法律又非行政法规，而属于部门规章的范畴，人民法院当然不宜直接援引该《暂行办法》而认定未履行必经的评估程序而签署的国有股转让合同无效。这既是法治的要求，也是保护善意第三人期待利益的要求。原因简单：《合同法》第52条第5项，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。

那么，未按照法律规定履行必经的评估程序而签署的国有股权转让合同的效力究竟若何?对此聚讼纷纭，仁智互见。第一种观点认为，对于应当进行资产评估的情形没有进行评估的交易行为应认定无效。第二种观点认为，一旦交易行为发生应认定无效。第二种观点认为，一旦交易行为发生，只要交易相对人善意无过错，交易行为即应当属于有效，理由是，《评估管理办法》的前述规定实质上仅仅要求国有资产监督管理部门在转让资产时必须进行评估;一旦交易行为发生，只要交易相对人善意无过错，交易行为即应当属于有效。第三种观点认为，违反规定没有评估的，除合同相对人非善意人以外，仅应当导致合同价格条款无效，如果相对人愿意接受经过评估后的价格，合同 效力仍然得到保护。如果评估后的价格不能等到相对人的认可，方可以考虑宣告整个合同无效。但由于国有资产管理部门和国有资产的持有人负有依照程序进行评估的职责，因此合同无效所导致的损失应当由其承担。

笔者认为，根据《合同法》第52条第2项之规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。如果国有股权的受让方予转让方为损害国家利益而沆瀣一气，恶意勾结，估计规避评估程序，则其签订的国有资产转让合同当然无效。问题是，如果不能证明证明转让双方存在恶意串通，应如何认定合同效力呢?笔者认为，应当区分不同情况作出不同处理。

倘若国有企业的经营者或者其业务主管部门擅自超越国家股东及其代理人赋予的权限，不仅对应当纳入评估范围的资产未履行评估程序，而且未报请国有资产监督管理机构或者国有股权转让相关批准机构批准，则此种行为属于彻头彻尾的无权处分行为。这是由于，在国有股权转让的情况下，股权的出让方是国家，国家的代理人包括国有资产监督管理机构或国有股权转让相关批准机构，股权指向的国家参股或控股公司并非出让方。因而，国家股东代理人之外的第三人(包括股权指向的公司及其经营者)均无权擅自处分国家股东的股权。从合同法原理看，无权处分的行为属于效力代定的行为。根据《合同法》第51条之规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无 处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。换言之，倘若国有股权转让合同未报请国有资产监督管理机构或国有股权转让相关批准机构批准，则合同尚未生效，自然不能履行。这与最高人民法院2003年颁布的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干规定》第17条【3】的规定也是合拍的。

倘若国有股权转让合同已经报请国有资产监督管理机构或者国有股权转让相关批准机构批准，但由于阴差阳错未对应当纳入评估范围的资产履行评估程序。对此较为可行的思路是适用《合同法》第54条有关显示公平合同效力的规定。倘若在国有股权转让合同签订时存在着显示公平的情况，受让方支付的转让价款显著低于股有股权的真实价值，国有资产监督管理机构或者国有股权转让相关批准机构当然可以请求人民法院增加合同价款，也可以请求人民法院撤销合同。但请求变更或者撤销合同的当事人应当举证证明该合同在签订之时就存在着明显的利益失衡。从反向思维看问题，倘若受让方在未履行评估程序的情况下，支付巨额财产购买了财产价值十分低廉的国有企业产权，受让方也可以根据《合同法》第54条寻求司法救济。

倘若固有资产监督管理机构或者国有股权转让相关批准机构不能证明转让合同在签订之时具备显示公平的要件或者怠于在除斥期间请求人民法院变更或者撤销合同，不宜以应当纳入评估范围的资产未履行评估程序而认定为无效，或者行使变更或者撤销合同的请求权。淡然，对于未履行评估程序存在过错的转让方，转让标的企业负有直接责任主管人员或者其他直接责任人员，应当根据国资委《暂行办法》承担相应的法律责任，包括行政责任，民事赔偿责任和刑事责任。

国务院相关行政法规对国资交易在一定情况下必须进行评估师强制性规定，这项强制性规范的目的并非为了阻止国资交易，而是防止国资交易中出现低价出售造成国有资产流失现象发生。因此，在国资交易中违反该规定没有评估的，除了合同相对人非善意外，仅应当导致合同价格条款无效，如果相对人愿意接受评估后价款，合同效力让冉应当得到维护。如果评估后价格不能得到相对人的认可，方可考虑宣告整个合同无效。

四、以职工安置问题作为交易条件的合同条款的效力

在每一个国有企业的历史上，广大职工都对国有企业的发展做出了重要的贡献。在转让国有股权时，法律必须旗帜鲜明地保护好职工的合法权益。保护好公司组织再造情况下雇员利益也是国外市场经济国家，尤其是欧美国家的普遍做法。从法律关系来看，国有股权转让之前国有独资公司或者控股公司与其广大职工存在劳动关系以及公司的法律人格自身并不必然随着国有股权的出让而灰飞烟灭。但是，故有股权的受让方有可能为了追求短期利益最大化而不惜操纵公司的法律人格，大量裁减人员，甚至故意背弃自己在国有股权转让合同中对广大职工所作的承诺。为此，国有股东代理人和人民法院不但应 当关注国家股东在股权转让工程中的得失，更要关怀广大职工的冷暖。

2003年11月30日，国务院办公厅转发的国务院国有资产监督管理委员会《关于规范国有企业改制工作意见的通知》(以下简称“《通知》”)第1条第9项旗帜鲜明地要求：“维护职工合法权益。国有企业改制方案和国有控股企业改制为非国有的企业的方案，必须提交企业职工代表大会或职工大会审议，充分听取职工意见。其中，职工安置方案需经企业职工代表大会或职工大会审议通过后方可实施改制。改制为非国有企业的，要按照有关政策处理好企业与职工的劳动关系。改制企业拖欠职工的工资，医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费等要按有关规定予以解决。改制后的企业要按照有关规定按时足额缴纳社会保险费，及时为职工接续养老、失业、医疗、工伤、生育等各项社会保险关系。”

根据《暂行办法》第11条之规定国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议。国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议;没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。该条规定针对国有独资企业与国有独资公司的股权转让而言。就股权多元化公司中的股权转让而言，根据新《公司法》第18条第2款之规定，“公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。这里的“改制以及经营方面的重大问题”当然包括股权转让在内。在此种情况下，公司应当听取公司工会意见，并通过职工代表阿辉或者其他形式听取职工的意见和建议，但无需获得职工代表大会的通过。当然，“听取”不是只听不取得意思，而是既听有取，认真吸收合理的职工代表大会意见，对于不吸收和采取的内容应当及时作出答复和说明。

除强化职工对国有股权转让决策过程的影响，《暂行办法》还设立若干实体法律规范。第19条第1款第3项将“经职工代表大会讨论通过的职工安置方案”作为国有股权转让合同必备内容;第2款更明文规定：“转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，在签订产权转让合同时，转让方应当与受让方协商提出企业重组方案，包括在同等条件下对转让标的企业职工的优先安置方案。”第22条还要求：“转让企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，应当按照有关政策规定处理好与职工的劳动关系，解决转让标的企业拖欠职工的工资、欠缴的各项社会保险费以及其他有关费用，并做好企业职工各项社会保险关系的接续工作。”《通知》第1条第7项更是明确要求：“转让国有产权的价款优先用于支付解除劳动合同职工的经济补偿金和移交社会保障机构管理职工的社会保险费，以及偿还拖欠职工的债务和企业欠缴的社会保险费，剩余价款按照有关规定处理。”

为了强化前述规定的执行力，《暂行办法》第32条第1款第5项 友把转让方，转让标的企业未按规定妥善安置职工、接续社会保险关系、处理拖欠职工各项债务以及未补偿欠缴的各项社会保险费，侵害职工合法权益作为合同无效的情况处理。

由于安置职工、接续社会保险关系，处理拖欠职工各项债务以及未补偿欠缴的各项社会保险费涉及金额较高，一些受让方在签订合同时积极承诺上诉义务，一旦实际接管了企业，即与企业职工签订短期的劳动合同，待合同到期即解除劳动合同。在这种情况下，究竟应当适用合同无效制度，还是适用违约责任制度，在司法实践中见解分歧。

从法理上看，受让方不履行生效合同中约定的义务仅能导致违约责任，但不能导致合同无效的后果。更何况，使用违约责任制度与适用合同无效制度相比，在保护职工利益方面的司法救济的效果不但不逊色，而且更好。因为，国有资产监督管理机构或者国有股权转让相关批准机构可以要求受让方继续履行对原企业职工的义务，也可以要求受让方采取补救措施或者赔偿损失，也可以要求解除合同。可见，违约责任制度维护广大职工利益的通道是多元化的，作为国有股权转让合同的受益人的公司职工完全可以从中选择对广大职工利益最为有效的违约救济方式。当然，在具体操作实践中，人民法院在审理过程中也可以依职权征询企业职工有关自己切身利益问题的解决方案。

倘若国有股权转让合同本身没包含职工安置方案或者职工安置 方案严重侵害了职工合法权益，则此类合同应当归于无效。这是由于，《暂行办法》既不是法律，也不是行政法规，而是部门规章，但股权转让项下的公司中的职工利益属于第三人利益之一种。根据《合同法》第52条第2项之规定，恶意串通损害第三人利益的国有股权转让合同无效。包括职工和国家股权代理人在内的利害关系人有权请求人民法院确认此类国有股权转让合同无效。

五、国有股权未进场交易的法律效力

阳光是最好的防腐剂。鹬蚌相争，渔翁得利。国有股权出让时，信息越透明，参与竞价的市场主体越多，国有股权的出让价款就越高，国有资产就越能够保值增值。反之，信息越闭塞，参与竞价的市场主体越少，国有股权的出让价格就越低，各方当事人的道德风险越大，国有资产的流失就越严重。实际上，国有股权转让实践中也曾发生不透明、不公平、不竞价、不公正操作导致的国有资产大量流失现象。

有鉴于此，2003年11月30日国务院办公厅转发的国务院国有资产监督管理委员会《通知》第1条第5项明确要求，“非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场，不受地区、行业、出资和隶属关系的限制，并按照《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定，公开信息，竞价转让。具体转让方式可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。”《暂行办法》第4条规定：“企业 国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行，不受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。国家法律、行政法规另有规定的，从其规定。”

根据《暂行办法》第32条第1 款第1项之规定，企业国有产权未按《暂行办法》规定在产权交易机构中进行交易的，国有资产监督管理机构或者企业国有产权转让相关批准机构应当要求转让方中止产权转让活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。鉴于违反国有股权进场交易的规定的行为直接明火执仗地损害国家利益，根据《合同法》第52条第2项之规定，此种行为属于恶意串通，损害国家利益的无效合同。

例外与原则如影随形。《暂行办法》第30条也规定：“对于国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的，企业实施资产重组中将企业国有产权转让给所属控股企业的国有产权转让，经省级以上国有资产监督管理机构批准后，可以采取协议转让方式转让国有产权。”之所以对此类国有股权转让采取豁免进场交易的态度，允许采取非竞价的协议转让方式，主要是考虑到寻求受让方的标准不仅仅在于转让价款的高低，更要看受让方的身份是否具备进入国民经济关键行业、领域的主体资格。但鉴于进场交易是最佳的价格发现机制，为避免国有资产遭受不当损害，建议在操作实践中严格限制《暂行办法》第30条的适用范围，严把豁免审批关。

六、国有股权进场交易时的买受人资格与老股东优先购买权之间的冲突

前已述及，国有股权必须进场交易。而进场交易就有可能涉及拍卖程序。《暂行办法》第17条规定：“经公开征集产生两个以上的受让方时，转让方应当与产权交易机构协商，根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招标方式组织实施产权交易。采取拍卖方式转让企业国有产权的，应当按照《拍卖法》及有关规定组织实施。企业国有产权转让成交后，转让方与受让方应当签订产权转让合同，并应当取得产权交易机构出具的产权交易凭证。”

《拍卖法》第3条将拍卖界定为“以公开竞价的形式，将特定五平或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。”又根据该法第51条之规定，竞买人的最高应价竟拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后，拍卖成交。可见，谁应价最高，谁就是买受人。

但是，倘若拍卖的国有股权指向的市有限责任公司，则会产生其它股东的优先购买权问题。具体来说，按照《拍卖法》第51条之规定，竞买人的最高应价经拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后，国有股权的拍卖成交。可见，谁应价最高，谁就是买受人。

笔者认为，此种情况与其说是国有股权转让制度与有限责任公司股东优先购买权之间的冲突，不如说是《拍卖法》的成交制度与《公司法》框架中有限责任公司股东优先购制度之间的冲突。为了保护竞买人的积极性，笔者认为在国有股进场拍卖的情况下，仍要尊重竞买人的竞买预期，充分保护买受人合法权益。换言之，有限责任公司的股东在国有股权拍卖时可以踊跃参与竞买，甚至于出价最高的竞买人一决雌雄，但不宜在拍卖行一锤定音后再以买受人的最高报价行使优先购买权。《公司法》框架中的有限责任公司股东优先购买权仅指非拍卖方式出让股权的情况下。

当然，这并不妨碍参与竞买的其它股东与拍卖行达成协议，并事先告知全部竞买人该股东拟以其它竞买人最高成交价行使优先购买权的事实。倘若全体竞买人对此不持异议，而且行使优先购买权的股东对最高应价竞买人参与竞买过程的实际损失予以充分补偿，则有限责任公司股东的优先购买权也可以建立在牺牲最高应价竞买人的成交权的基础上。

七、国有股权强制拍卖程序中保留价的确定与降低

国有股权的强制拍卖也是国有股权流转的重要形式之一。《最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和国有法人股若干问题的规定》(以下简称“《规定》”)第2条第1款：“将上市公司国有股区分为国家股和国有法人股。其中，国家股是指有权代表国家投资的机构 或部门向股份有限公司出资或依据法定程序取得的股份;国有法人股是指国有法人单位(包括国有资产比例超过50%的国有控股企业)以其依法占有的法人资产相股份有限公司出资形成或者依据法定程序取得的股份。

《规定》第13条就强制拍卖过程中的保留价问题作了规定：“股权拍卖保留价，应当按照评估值确定。第一次拍卖最高应价未达到保留价时，应当继续进行拍卖，每次拍卖的保留价应当不低于前次保留价的90%。经三次拍卖仍不能成交时，人民法院应当将所拍卖的股权按第三次拍卖的保留价折价抵偿给债权人。人民法院可以在每次拍卖未成交后主持调解，将所拍卖的股权参照该次拍卖保留价折价抵偿给债权人。”

财政部于同年发布的《关于上市公司国有股权被人民法院冻结拍卖有关问题的通知》也对于国有股拍卖的保留价作了详细的规定。其中，第五条规定：“国有股拍卖必须确定保留价。当事人应当委托具有证券从业资格的评估机构对拟拍卖的国有股进行评估,并按评估结果确定保留价。评估结果确定后,评估机构应当在股权拍卖前将评估结果报财政部备案。-国有股东授权代表单位属地方管理的,同时抄报省级财政机关。”第6条规定：“对国有股拍卖的保留价,有关当事人或知情人应当严格保密。第一次拍卖竞买人的最高应价未达到保留价时,应当继续拍卖,每次拍卖的保留价应当不低于前次保留价的90%。第三次拍卖最高应价仍未达到保留价时,该应价不发生效力,拍卖机构应当中止国有股的拍卖。

《暂行办法》第13条规定：“在清产核资和审计的基础上，转让方应当委托具有相关资质的资产评估机构依照国家有关规定进行资产评估。评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行。

值得注意的是最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第8条第3 款规定的80%的保留价降低幅度则有别于上述三个法律文件中提到的90%：“人民法院确定的保留价，第一次拍卖时，不得低于评估价或者市价的百分之八十;如果出现流拍，再行拍卖时，可以酌情降低保留价，但每次降低的数额不得超过前次保留价的百分之二十。”但该司法解释面对的拍卖对象是普通民事主体财产，因而该司法解释中的法律规则具有一般性，而没有考虑到国有股拍卖的特殊性。按照特别法优于一般法的法律适用原则，《最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和国有法人股若干问题的规定》第13条就上市公司国有股强制拍卖程序中的保留价问题所作规定应具有优先适用效力。

为最大限度地保护国有资产的保值增值，不仅上市公司国有股强制拍卖程序中的保留价的降低幅度适用90%规定，非上市公司国有股强制拍卖程序中的保留价的降低幅度也要适用90%规定，无论是人民法院还是拍卖机构，都要自觉遵守90%的保留价降低幅度的规定。

八、以债务承担作为受让国有股权对价的行为的效力

现实生活中，受让方取得国有股权的对价方式多种多样，既包括支付现金方式，也包括接受职工、安置职工就业，还包括承担原国有企业的债务。社会上有人将支付现金之外的产权转让方式称为“零转让”，是不严谨的。因为，这种说法容易使普通公众误以为，此类转让方式是无偿赠与行为。无论履行对职工的法定与约定义务，还是代偿债务，都是受让方向转让方实打实的支付对价的一种方式，本身无可厚非。问题在于，实实在在的对价必须是实实在在的履行，而不能玩弄伎俩，投机取巧。

现实生活中，一些受让方打着代替原来国有企业偿债的幌子，仅在合同中承诺承担原企业部分债务。也即是说，受让方仅承担原来国有企业对部分债权人承担的债务。对此种约定，也是聚讼纷纭。

笔者认为，这应当根据原国有企业债权人的意思表示而定，如果国有股权转让合同中明确约定了受让方仅对合同约定的特定债 权人承担债务清偿责任，被排除在外的债权人也放弃要求受让方承担债务清偿责任的要求，则受让方只对原国有企业的特定债权人承担债务清偿责任。如果转让合同未就此桌橱明确约定，或者虽然做出约定，但未获得被排斥在外的债权人的同意，则受让人依然应对原国有企业的酥油债权人承担债务清偿责任，受让方无权根据自己的喜好而选择原国有企业部分债权人承担清偿责任。这种以邻为壑的行为未得到全体债权人的认可和同意，破坏了债权人平等原则，不影响广大债权人继续对国有企业受让方主张债权。倘若转让合同约定受让方对原固有企业的债权人承担债务后可向转让方追偿的，受让方可对转让方形式追偿权。

第二篇：国有股权转让程序

国有股权转让程序

国有股权转让即涉及到国有资产监管的特别规定，又要符合《公司法》关于股权转让的规定，根据《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有产权转让管理暂行办法》以及国有股权向管理层转让等规定和相应产权交易机构的交易规则之规定，对于转让方而言，国有股权交易可以分为以下几个步骤。

一、初步审批

转让方就本次股权转让的数额、交易方式、交易结果等基本情况制定《转让方案》，申报国有产权主管部门进行审批，在获得同意国有股权转让的批复后，进行下一步工作。

二、清产核资

由转让方组织进行清产核资（转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资），根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册。

三、审计评估

委托会计师事务所实施全面审计，在清产核资和审计的基础上，委托资产评估机构进行资产评估。（评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有股权转让价格的参考依据）

四、内部决策

转让股权所属企业召开股东会就股权转让事宜进行内部审议，（如果采取协议转让方式，应取得国有资产主管部门同意的批复，转让方和受让方应当草签转让合同，并按照企业内部决策程序进行审议），形成同意股权转让的决议、其他股东放弃优先购买权的承诺。涉及职工合法权益的，应当听取职代会的意见，并形成职代会同意转让的决议。如果是国有独资有限公司股权转让，要按照企业国有产权转让管理暂行办法（第3号令）第十一条的相关规定警醒职工安置：国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会议审议。国有独资公司的产权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

如果不是国有独资公司股权转让，无需安置职工，职工的劳动合同仍然由目标公司作为劳动合同主体来履行与职工的劳动合同。

如果是国有控股公司股权转让，《公司法》和《劳动合同法》没有规定一定要安置职工，进行经济补偿，由于不是国有独资公司，不适用企业国有产权转让管理暂行办法（第3号令）第十一条的规定。

但是，我们在进行涉及中央企业作为控股股东进行股权转让时，为了职工的稳定，对客户的解释是也适用企业国有产权转让管理暂行办法（第3号令）第十一条的规定进行职工安置，并由职代会依法通过职工安置方案后进行职工安置，尽量给予职工解除劳动合同补偿金（职工称之为安置费或者身份置换补偿金），然后与职工签署劳动合同。

五、申请挂牌

选择有资格的产权交易机构，申请上市交易，并提交转让方和被转让企业法人营业执照复印件、转让方和被转让企业国有产权登记证、被转让企业股东会决议、主管部门同意转让股权的批复、律师事务所的法律意见书、审计报告、资产评估报告以及交易所要求提交的其他书面材料。

六、签订协议

转让成交后，转让方和受让方签订股权转让合同，取得产权交易机构出具的产权交易凭证。

七、审批备案

转让方将股权转让的相关文字书面材料报国有产权主管部门备案登记。

八、产权登记

转让方和受让方凭产权交易机构出具的产权交易凭证以及相应的材料办理产权登记手续。

九、变更手续

交易完成，标的企业修改《公司章程》以及股东名册，到工商行政管理部门进行变更登记。

第三篇：国有股权转让程序

有限责任公司股权转让详细流程

一、股权转让的一般程序

1、召开公司股东会议研究股权出售和收购股权的可行性分析研究；出售和收购股权的目的是否符合公司的战略发展；并对收购方的经济实力经营能力进行分析严格按照公司法的规定程序进行操作。

2、聘请律师进行律师尽职调查。

3、出让和受让双方进行实质性的协商和谈判断。

4、出让方国有、集体企业向上级主管部门提出股权转让申请并经上级主管部门批准。

5、评估、验货私营有限公司也可协商确定股权转让价格。

6、出让的股权属于国有企业或国有独资有限公司的需要到国有资产办进行立项确认，然后再到资产评估事务所进行评估。其他类型企业可直接到会计事务所对变更后的资本进行验货。

7、出让方召开职工大会或股东大会。集体企业性质的企业需召开职工大会或职工代表大会按《工会法》条例形成职代会决议。有限公司性质的需召开股东部分大会并形成股东大会决议按照公司章程规定的程序和表决方法通过并形成书面的股东会决议。

8、股权变动的公司需召开股东大会并形成决议。

9、出让方和受让方签定股权转让合同或股权转让协议。

10、由产权交易中心审理合同及附件并办理交割手续。（私营有限公司可不需要）

11、到各有关部门办理变更、登记等手续。

二、办理股权转让工商变更登记需提交的文件资料

1、出让方企业同意股权转让的股东会或董事会决议；出让方是国有企业，需向上级主管部门提出股权转让申请书及主管部门批复以及产权交易机构的挂牌摘牌的相关证明文件。

2、受让方企业同意受让股权的股东会或董事会决议。

3、股权转让协议书。

4、股权变动的公司股东会或董事会同意股权转让的决议。

5、股权变动的公司股东会和董事会任免董事、监事及法定代表人如有变动的决议。

6、股权变动公司法定代表人签署的《企业变更登记申请书》 内含《企业变更改制登记申请表》、《变更后单位投资者单位股东、发起人名录》、《变更后自然人股东发起人、个人独资企业投资人、合伙企业合伙人名录》、《变更后投资者注册资本注册资金、出资额缴付情况》、《企业法定代表人登记表》、《董事会成员、经理、监事任职证明》、《企业住所证明》等表格。

7、公司法定代表人签署的《指定委托书》及被委托人的身份证复印件。

8、章程修正案或修改后的公司章程。

9、验资报告或评估报告。

10、出让方、受让方及股权变动公司营业执照副本复印件或身份证复印件。

11、新股东法人资格证明或自然人身份证明。

三、国有股权转让的程序

国有股权转让即涉及到国有资产监管的特别规定，又要符合《公司法》关于股权转让的规定，根据《中华人民共和国公司法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《企业国有产权转让管理暂行办法》以及国有股权向管理层转让等规定和相应产权交易机构的交易规则之规定，对于转让方而言，国有股权交易可以分为以下几个步骤。

1、初步审批

转让方就本次股权转让的数额、交易方式、交易结果等基本情况制定《转让方案》，申报国有产权主管部门进行审批，在获得同意国有股权转让的批复后，进行下一步工作。

2、清产核资

由转让方组织进行清产核资（转让所出资企业国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，由同级国有资产监督管理机构组织进行清产核资），根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册。

3、审计评估

委托会计师事务所实施全面审计，在清产核资和审计的基础上，委托资产评估机构进行资产评估。（评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有股权转让价格的参考依据）

4、内部决策

转让股权所属企业召开股东会就股权转让事宜进行内部审议，（如果采取协议转让方式，应取得国有资产主管部门同意的批复，转让方和受让方应当草签转让合同，并按照企业内部决策程序进行审议），形成同意股权转让的决议、其他股东放弃优先购买权的承诺。涉及职工合法权益的，应当听取职代会的意见，并形成职代会同意转让的决议。

5、申请挂牌

选择有资格的产权交易机构，申请上市交易，并提交转让方和被转让企业法人营业执照复印件、转让方和被转让企业国有产权登记证、被转让企业股东会决议、主管部门同意转让股权的批复、律师事务所的法律意见书、审计报告、资产评估报告以及交易所要求提交的其他书面材料。

6、签订协议

转让成交后，转让方和受让方签订股权转让合同，取得产权交易机构出具的产权交易凭证。

7、审批备案

转让方将股权转让的相关文字书面材料报国有产权主管部门备案登记。

8、产权登记

转让方和受让方凭产权交易机构出具的产权交易凭证以及相应的材料办理产权登记手续。

9、变更手续

交易完成，标的企业修改《公司章程》以及股东名册，到工商行政管理部门进行变更登记。

注：国有产权转让只有三种方式，股权划转、产权交易、协议转让。

①股权划转必须是国有独资企业、国有独资公司、政府机关、事业单位之间才能进行。

②产权交易是国有股权转让的一般形式，没有特别情况必须通过产权交易机构挂牌竞价，然后签订转让协议。

③协议转让是国有股权转让的特殊形式，无需挂牌竞价，但限制很严，央企必须是国资委批准，地方国企必须由省国资委以上批准，批准很难拿到。

第四篇：国有股权转让程序

国有股权转让程序

①内部审议。

企业国有股权转让应当做好可行性研究，按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议。国有独资公司的股权转让，应当由董事会审议；没有设立董事会的，由总经理办公会议审议。涉及职工合法权益的，应当听取转让标的企业职工代表大会的意见，对职工安置等事项应当经职工代表大会讨论通过。

②出资人审批。

国有资产监督管理机构决定所出资企业的国有股权转让。其中，转让企业国有股权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。所出资企业决定其子企业的国有股权转让，但重要子企业的重大国有股权转让事项，应当报同级国有资产监督管理机构会签财政部门后批准。其中涉及政府社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。③清产核资与审计。

企业国有股权转让事项经批准或者决定后，转让方应当组织目标公司按照有关规定开展清产核资，根据清产核资结果编制资产负债表和资产移交清册，并委托会计师事务所实施全面审计。

④资产评估。

在清产核资和审计的基础上，转让方应当委托资产评估机构进行资产评估。评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据。在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同意后方可继续进行。

⑤信息披露、征集受让方。

转让方应当将股权转让公告委托产权交易机构刊登在省级以上公开发行的经济或者金融类报刊和产权交易机构的网站上，公开披露有关企业国有股权转让信息，广泛征集受让方。产权转让公告期为20个工作日。

⑥签署转让协议。

A、协议方式：经公开征集只产生一个受让方或者按照有关规定经国有资产监督管理机构批准的，可以采取协议转让的方式。对于国民经济关键行业、领域中对受让方有特殊要求的，企业实施资产重组中将企业国有股权转让给所属控股企业的国有产权转让，经省级以上国有资产监督管理机构批准后，也可以采取协议转让方式。B、拍卖/招标方式：经公开征集产生两个以上受让方时，转让方应当与产权交易机构协商，根据转让标的的具体情况采取拍卖或者招投标方式组织实施股权交易。企业国有股权转让成交后，转让方与受让方应当签订股权转让合同，并应当取得产权交易机构出具的产权交易凭证。

⑦履行转让协议。

受让方原则上应当一次付清股权转让价款。如金额较大、一次付清确有困难的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%，并在合同生效之日起5个工作日内支付；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年。转让和受让双方应当凭产权交易机构出具的产权交易凭证，按照国家有关规定及时办理相关产权登记手续。

第五篇：国有股权转让方案

附件：2．

企业社会化改革中转让院、所

持有的国有股权操作程序

院、所投资企业股权社会化，可通过转让股权、增资扩股、运作上市等多种方式实现。国科控股和研究所部分或全部转让其持有的投资企业股权需按照以下程序办理。

第一步：寻找合作伙伴

国科控股和研究所要充分利用投资企业的技术、人才优势，以提高企业核心竞争力、促进企业持续健康和规模化发展、维护社会稳定为目的，积极寻找适合的境内外法人、自然人或者其他组织作为合作伙伴，按照国家有关政策法规，转让企业国有股权。

第二步：取得同意进行股权转让的批准文件

根据《企业国有产权转让管理暂行办法》（国务院国有资产监督管理委员会、财政部令第3号，以下简称3号令）规定，企业国有股权转让需获得上级国有资产监督管理机构批准。国科控股和研究所转让其持有的投资企业股权，需向院产业局提出申请，经产业局审核并由计划局会签同意后，发文批准。申请转让投资企业国有股权需报送材料如下：

1．国科控股和研究所作为转让方的书面申请报告；

2．国科控股同意转让的董事会决议；研究所同意转让的所长办公会决议；

3．转让标的企业股东会同意转让的决议，全民有所制企业应由总经理办公会做出转让决议。转让决议应注明转让给法人还是自然人及转让股权比例；

4．企业国有股权转让方案；一般应当载明下列内容：

①转让标的企业国有股权的基本情况；

②企业国有股权转让行为的有关批准或决定情况；

③转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保障行政部门审核的职工安臵方案；

④转让标的企业涉及的债权、债务包括拖欠职工债务的处理方案； ⑤国有股权转让收益的处臵方案，企业国有股权转让公告的主要内容；

⑥如转让企业国有股权导致转让方不再拥有控股地位的，应当附送经债权金融机构书面同意的相关债权债务协议、职工代表大会审议职工安臵方案的决议等。

5．转让标的企业国有资产产权登记证复印件；

6．转让标的企业营业执照复印件；

7．转让标的企业最近一期的资产负债表；

8．需要提供的其他材料。

第三步：开展清产核资、审计和资产评估工作

根据3号令规定，企业国有股权转让事项经批准后，转让方应当组织转让标的企业按照有关规定开展清产核资、审计和资产评估工作。国科控股、研究所可按以下程序操作：

1．清产核资： 对于国有企业，由转让方组织转让标的企业按照《国有企业清产核资办法》（国务院国有资产监督管理委员会令第1号）进行清产核资，并根据清产核资结果编制资产负债表。具体步骤如下：

⑴由企业所属的研究所向综合计划局提出申请；

⑵综合计划局转报国有资产监督管理机构，由国有资产监督管理机构批复同意立项；

⑶企业制定工作实施方案，并组织账务清理、资产清查等工作； ⑷企业聘请社会中介机构对清产核资结果进行专项财务审计和对有关损溢提出鉴证证明；

⑸由研究所向综合计划局上报清产核资工作结果报告及社会中介机构专项审计报告；

⑹综合计划局转报后，由国有资产监督管理机构对资产损溢进行认定，对资金核实结果进行批复；企业根据清产核资资金核实结果批复调账。

2．审计：转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行全面审计，资产损失的认定与核销，按照国家有关规定报院计划局办理。

3．资产评估：在清产核资和审计的基础上，转让方聘请有相关资质的资产评估机构按照国家有关规定对转让标的企业进行资产评估。转让国有股权涉及国有划拨土地使用权的，必须聘请具有国土资源部颁发的土地评估资质证书的评估机构进行评估，研究所科研园区内已作为投资的房地产应由有关研究所予以回购。

4．资产评估报告备案：根据国家有关文件精神和要求，转让标的企业的资产评估报告需经院国科控股和研究所，逐级报送院产业局；经院产业局、计划局审查合格后，办理备案。

经备案后的资产评估结果，是确定国有股权转让价格的参考依据。根据3号令规定，在股权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应暂停交易，在获得院产业局、计划局批准后，方可继续进行。

第四步：披露国有股权转让信息，进行公开交易

根据3号令规定，转让方应当将股权转让公告委托国家法定的产权交易机构进行为期20个工作日的挂牌交易，广泛征集受让方。

(一)转让方披露的企业国有股权转让信息应当包括下列内容：

1．转让标的企业的基本情况；

2．转让标的企业的股权构成情况；

3．股权转让行为的内部决策（指转让标的企业股东会决议或总经理办公会决议）及批准情况；

4．转让标的企业近期经审计的主要财务指标数据；

5．转让标的企业资产评估备案情况；

6．受让方应具备的基本条件；

7．其它需披露的事项。

(二)产权交易机构工作流程

1．转让方按产权交易机构要求，提交国有股权交易项目相关文件。

2．上述文件齐备并经审查通过后，产权交易机构出具股权交易受理通知书。

3．股权交易项目挂牌公示不少于20个工作日。

4．挂牌期间，受让方按产权交易机构要求提交《收购意向书》等一系列文件。

5．挂牌期满，只产生一个受让方的，转让方与受让方签订《产权交易合同》（由产权交易机构制订，至少四份）；产生两个以上受让方的，依法进入拍卖或招投标程序。

6．产权交易结算交割，受让方将股权交易款交产权交易机构。

7．交易款到帐后，产权交易机构审核并出具股权转让交割单。

8．交易双方交纳产权经纪佣金，并领取股权转让交割单；

9．交易双方向产权交易机构出具工商部门变更后的企业法人营业执照和工商部门核准的企业章程，转让方领取股权交易价款。

第五步：办理企业国有资产产权变动或注销手续

㈠部分转让国有股权应办理变更登记，由企业所属研究所向计划局提供如下资料：

1．产权证正本、副本

2．产权变动登记表

3．申请产权变动的书面文件

4．股权转让行为的上级批准文件

5．股权转让后的投资协议

6．修改后的公司章程

7．各出资人法人证书、产权登记证、上年决算报表、担保证明

8．企业营业执照

9．企业变动后的审计报告、担保证明

10．产权转让协议，以及有关的债务保全协议

11．验资报告，其中货币出资的需附进账单；以实物、无形资产出资的应提交评估备案表及评估报告

12．其他有关资料

㈡全部转让国有股权应办理注销登记，由研究所向计划局提供如下资料：

1．产权证正本、副本

2．注销登记表

3．申请注销产权的书面文件

4．股权转让行为的上级批准文件

5．企业转让股权上一年的审计报告

6．产权转让协议

7．受让方企业的营业执照、审计报告、担保证明

8．转让方、受让方与债权银行、债权人的债务保全协议

9．企业的担保证明

10．公司章程

11．其他有关文件

上述资料经计划局审核后，报国资委审批。

第六步：办理企业股权变动工商登记变更手续

完成上述第四步产权交易工作流程的1—8，取得产权交易机构的股权转让交割单后，按照国家工商行政管理部门的要求，办理工商变更登记手续。

国家工商行政管理部门需要提交的文件：

1．《企业工商变更登记表》；

2．产权交易机构的股权转让交割单；

3．按照股权变更后修改的公司章程；

4．企业营业执照正本、副本及副本复印件；

5．企业国有资产变动产权登记表或企业国有资产注销产权登记表；

6．工商管理部门要求提交的其它文件。

第七步：收取国有股权转让款，完成国有股权转让程序

转让方依照国家和产权交易机构的规定，收取受让方的股权转让价款，完成国有股权转让的整个流程。

转让款原则上应当一次付清。如金额较大，一次付清确有困难的，可采取分期付款方式。采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%，并在合同生效之日起5个工作日内支付；其余款项应当提供合法的担保，并应当按照同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年。