深圳中级法院办理离婚案件指导意见2006

第一篇：深圳中级法院办理离婚案件指导意见2006

深圳中院关于办理离婚案件的指导意见

深圳中院关于审理婚姻案件的指导意见（试行）

深圳市中级人民法院

为了正确审理婚姻家庭纠纷案件，统一全市法院的办案标准和裁判尺度，根据《中华人民共和国婚姻法》（以下简称婚姻法）、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（一）》〔以下简称《婚姻法解释

（一）》〕、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（二）》〔以下简称婚姻法解释

（二）》〕和《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）等法律、司法解释的规定，结合深圳市审判实践中出现的问题，提出如下指导意见：

一、当事人以其未亲自到婚姻登记机关办理结婚登记手续取得结婚证为由，请求宣告婚姻无效或者请求撤销婚姻的，人民法院不予受理。人民法院应告知当事人提其离婚诉讼或者向婚姻登记机关申请撤销婚姻登记。

二、女方婚前与他人发生性关系，婚后怀孕期间男方提出离婚的，不属于《婚姻法》第34条规定的“确有必要受理男方离婚请求”的范围。

三、原审法院在未发现女方怀孕时判决离婚，宣判后女方发现怀孕提起上诉，二审法院经审查不存在确有必要受理情形的，应撤销原判，裁定驳回男方的起诉。

四、请求宣告婚姻无效仅限于已办理结婚登记的婚姻，当事人就事实婚姻申请宣告无效的，人民法院不予受理，告知其按离婚程序办理。

五、人民法院受理申请宣告婚姻无效案件后，经审查确属无效婚姻的，不适用按自动撤诉处理的规定。

人民法院在审理无效婚姻案件时发现法定的婚姻无效情形已经消失，婚姻关系则转为有效，人民法院告知当事人后，当事人申请撤诉的，可以准许。

六、人民法院受理离婚案件后，经审查确属无效婚姻的，应当将婚姻无效的情形告知当事人，当事人变更诉讼请求为申请宣告婚姻关系无效的，人民法院可变更案由，对婚姻效力的认定和其他纠纷的处理分别制作裁判文书。对当事人仍坚持请求离婚的，人民法院可依职权变更案由，对婚姻效力的认定和其他纠纷的处理分别制作裁判文书。

在婚姻无效判决中当事人的地位表述为原、被告。

婚姻无效的判决书主文应表述为“

1、驳回原告XX的离婚诉讼请求；

2、原告XX与被告XX的婚姻关系无效”。

七、离婚案件的被告在答辩状中或在举证期间内提出子女抚养、财产分割方面请求的，不构成反诉，人民法院应当要求被告明确其诉讼请求。①对该诉讼请求应当合并审理并按照《人民法院诉讼收费办法》第五条第一项的规定通知被告预交诉讼费用。②离婚案件的当事人在一审举证期间届满后发现新的夫妻共同财产的，可以在一审法庭辩论终结前增加分割该财产的诉讼请求，对该增加的诉讼请求人民法院应合并审理并按照《人民法院诉讼收费办法》第五条第一项的规定通知当事人预交诉讼费用。③离婚案件的被告作为无过错方请求离婚损害赔偿的，不构成反诉，但对该诉讼请求可以合并审理并按照《人民法院诉讼收费办法》第五条第一项的规定通知当事人预交诉讼费用。

八、原在内地登记结婚的夫妻双方现均住在港澳地区，如香港、澳门法院以离婚诉讼须 由结婚缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向内地人民法院起诉请求离婚的，内地原登记地或者双方在国内的最后居住地人民法院可以受理。

九、在夫妻关系存续期间，夫妻一方不请求离婚而仅请求分割夫妻共同财产的，人民法院不予受理。

十、无民事行为能力人结婚之时已存在无民事行为能力的原因的，无民事行为能力人可以申请宣告婚姻关系无效，提起人为无民事行为能力人结婚前的监护人。无民事行为能力人行为能力丧失的原因在婚姻关系存续期间发生的，则应先变更无民事行为能力人之配偶的监护权，由变更后的监护人代理无民事行为能力人提起离婚诉讼。

十一、离婚后子女要求增加抚养费案件，以要求增加抚养费的子女为原告，以直接抚养的父或母为法定代表人，以另一方为被告。

十二、人民法院受理离婚案件后，依据原告提供的被告住址无法送达，应要求原告补充被告的其他住址或其近亲属的住址和联系方式，仍不能确定被告住址的，人民法院应当依法向被告公告送达诉讼文书。公告期满被告未到庭应诉的，法院可以缺席判决。

人民法院受理夫妻一方下落不明但未宣告失踪，另一方提出离婚的案件，应责令原告提供被告下落不明的事实、时间等证据和证明材料，并附有公安机关或其他有关机关关于被告下落不明的书面证明。

十三、夫妻一方在离婚案件诉讼中申请对股东仅有夫妻两人的有限责任公司的财产采取财产保全措施的，人民法院不予支持。

夫妻一方在离婚诉讼中申请对股东仅有夫妻两人的有限责任公司的财

①

《民事诉讼法》第74条：在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请证据保全，人民法院也可以主动采取证据保全。财务帐册等资料采取证据保全措施，经审查符合《民事诉讼法》第74①条规定 的，人民法院可以准许，但应尽量避免影响该公司的正常经营。

十四、离婚案件重审时，原告可以减少诉讼请求，也可以增加诉讼请求，包括就原一审举证期限届满后发生的事实提起的诉讼请求，新增的诉讼请求应当适用举证时限的规定，对增加的诉讼请求应当与原诉讼请求合并审理。

十五、人民法院在审理离婚案件过程中，债权人或者其他案外人以夫妻共同财产、共同债务等涉及利益为由申请参加诉讼或一方当事人申请追加第三人参加诉讼的，人民法院不予准许。离婚后财产纠纷案件第三人申请参加诉讼的，根据《民事诉讼法》第56条②的规定处理。

十六、离婚后财产纠纷案件应按照《人民法院诉讼收费办法》第五条第一项的规定收取诉讼费用，不应按普通收费标准计收诉讼费。

十七、下列要件应认定为《婚姻法》所规定的结婚的实质要件：

1、男女双方必须完全自愿结婚；

2、男女双方必须达到法定年龄；

3、男女双方不属于直系血亲或三代以内的旁系血亲；

4、男女双方均未患有医学上认为不应当结婚的疾病。

十八、婚姻关系存续期间是指合法缔结婚姻到婚姻关系依法解除或者自然终止期间，不包括以下期间：

1、双方虽然共同生活，但双方不具备结婚实质要件，未领取结婚证的① 《民事诉讼法》第56条：对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。

期间：

2、双方登记离婚或诉讼离婚生效后又同居生活的期间。

十九、离婚后的男女双方自愿恢复关系、以夫妻名义共同生活但未到婚姻登记机关进行复婚登记的，应当补办结婚登记，未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。

二十、经人民法院判决不准离婚后双方又分居满一年，互不履行夫妻义务而再次起诉的，经调解和好无效，可以判决准予离婚。

二

十一、当事人在婚姻关系存续期间为离婚而达成离婚协议或财产分割协议后，一方反悔而不同意办理离婚登记，另一方起诉请求离婚并请求按照离婚协议中关于财产分割的条款或者财产分割协议处理夫妻共同财产问题的，人民法院原则上应予支持，但协议内容违反法律、行政法规的强制性规定或者该协议所列财产不存在而客观上不能履行的除外。财产分割条款或协议未涉及的夫妻共同财产，人民法院可另行依法判决。

二十二、亲子鉴定应当以双方自愿为原则，婚生子女原则上应推定亲子关系成立，但另一方有相反证据足以推翻亲子关系的除外。非婚生子女以及与其共同生活的父母一方有相当证据证明另一方为非婚生子女的生父或生母，且非婚生子女本人尚未成年，亟需抚养和教育的，如果另一方不能提供足以推翻亲子关系的证据，又拒绝做亲子鉴定的，应当推定其亲子关系成立。

二十三、婚姻关系存续期间，一方与他人发生性关系而生育子女并隐瞒真相，另一方受骗而抚养了非亲生子女，其中离婚后给付的抚养费，受骗方要求返还的，可酌情返还；在夫妻关系存续期间受骗方支出的抚养费用应当返还，根据具体情况而定。

二十四、婚姻关系存续期间，夫妻双方一致同意进行人工授精，所生子女应视为夫妻双方的婚生子女，父母子女之间的权利义务关系适用《婚姻法》的有关规定。

二

十五、离婚诉讼中，夫妻一方以另一方长期拒付抚养费为由请求另一方支付起诉前的抚养费的，人民法院不予支持，但有证据证明夫妻确实已经分居的除外。当事人在离婚诉讼中未提出抚养费请求，离婚判决书也未明确抚养费负担，离婚判决生效后，直接抚养方以子女名义起诉请求另一方负担离婚判决后至其起诉前的抚养费的，人民法院不予支持。

当事人在离婚协议中仅约定子女由一方抚养，未约定另一方负担抚养费，一方在协议离婚后以子女名义起诉请求另一方负担协议离婚后至其起诉前的抚养费的，人民法院不予支持。

当事人在离婚协议中已经约定抚养费数额，不直接抚养子女的一方未履行给付义务，另一方以子女名义起诉请求该方负担抚养费的，人民法院应予支持；但协议应经明确约定抚养费给付期限，当事人超过诉讼时效的主张，人民法院不予支持。

二十六、人民法院审理离婚案件中，应当告知当事人可以就探望权利提出诉讼请求，当事人不提出诉讼请求的，人民法院不予处理。

二

十七、主张婚姻关系存续期间取得的财产为个人财产的一方应承担举证责任，当事人无法举证，人民法院又无法查清的，应认定为夫妻共同财产。

二

十八、婚前个人财产不因物质形态的变化转变为夫妻共同财产，当事人另有约定的除外。二十九、一方婚前财产的孳息归个人所有，但婚前通过经营所产生的增值部分，应认定为夫妻共同财产。

三

十、工商登记中载明的夫妻投资比例不应该认定为夫妻对财产归属的约定。婚姻关系存续期间，无论使用一方的个人财产还是使用夫妻共同财产投资设立的股东仅有夫妻两人的有限公司，公司经营所产生的股东收益均属于夫妻共同财产。

三

十一、人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限公司、合伙企业或个人独资企业的出资额或收益时，当事人对财产价值无法达成协议且一方当事人不同意评估、不交纳评估费用、不配合评估或其他原因导致无法通过评估方式确定财产价值的，人民法院可以依据该企业在行政主管机关备案的财务资料对财产价值进行认定。

三

十二、夫妻一方婚前以个人财产购买房屋并按揭贷款，产权证登记在该方名下的，该房屋为其个人婚前财产。另一方婚后参与清偿贷款，不改变该房屋为个人财产的性质，但对已归还的贷款中另一方以个人财产清偿的部分，应当全部返还；以夫妻共同财产清偿的部分，应当返还其中的一半。

产权证登记在一方名下，但另一方有证据证明婚前购房时，其也同意出资的，在离婚分割财产时，该房屋为产权登记人的个人财产，剩余未归还的债务，为其个人债务。但对首期款和已归还的贷款中属于另一方出资和清偿的部分，应当予以返还。

一方婚前购买的房屋，另一方有证据证明其婚前是基于双方均认可所购房屋为共同所有的前提下进行出资的，则虽然该房产登记在一方名下，仍应认定为夫妻共同财产，分割时应按共同财产的分割原则进行处理，其按揭贷款债务为共同债务。但对于存在当事人出资比例悬殊，且婚后确未共同生活，或婚姻关系存续期间较短等情形的，可参考当时的出资比例对房产进行分割，不宜各半分割。

三

十三、双方对夫妻共同财产中已取得产权证的商品房和已取得“红本”的安居房的价值及归属无法达成协议，双方均主张房屋所有权且一方不同意竞价的，应当在评估确定市场价的基础上进行分割、补偿。

双方对共同财产中已取得 “绿本”的安居房的价值及归属无达成协议，双方均主张房屋所有权且一方不同意竞价的，应当在评估确定市场价的基础上，按照照顾子女和妇女权益的原则判决房产归属，以市场价减去取得房产一方“绿本”转“红本”所需补交的差价及税费为补偿另一方的基数确定补偿另一方的数额。

三

十四、离婚时尚未取得产权证的农村自建房，人民法院可以根据实际情况判决由一方使用，由此产生的权利和义务由该方享有和承担；行政主管机关已通知拆除的建筑，人民法院不予受理。

三

十五、在离婚案件中处理有关买断工龄问题时，可以参照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

（二）》中有关军人复员费，自主择业费的规定处理。

三

十六、离婚案件涉及分割以夫妻共同财产投保的人身保险时，一方为投保人并以自己或亲属（子女除外）为受益人，另一方可以请求对方给予相当于保险单现金价值一半的补偿。

三

十七、婚姻关系存续期间，人民法院生效裁判由一方承担的债务，该方主张该债务为夫妻共同债务的，应承担举证责任。

婚姻关系存续期间，人民法院生效裁判由夫妻双方共同承担的债务，一方主张该债务为对方个人债务的，应承担举证责任。

三

十八、本意见自2006年7月1日起实施，本意见施行前已审结的案件，不适用本意见；本意见施行后尚未审结的一、二审案件，适用本意见。凡我院过去的规定与本意见相抵触的，不再适用。

第二篇：离婚案件办理指南

起诉离婚的条件：

根据《民事诉讼法》的规定，原告向人民法院起诉，必须具备《民事诉讼法》第l08条规定的起诉条件，人民法院才能受理。具体为：

(1)原告是与本案有直接利害关系的人。到法院起诉离婚的原告，必须是夫妻双方中的一方，其他人无权到法院为别人起诉离婚，无权要求解除他人的婚姻关系。

(2)要有明确的被告。有明确的被告，是指原告起诉时知道要告谁。被告只能是婚姻关系中的另一方。如果认为夫妻之间的感情破裂是由第三者造成的，要追究第三者的法律责任，只能另案处理，另案追究第三者的重婚或者其他法律责任。

（3）要有具体的诉讼请求和事实与理由。具体的诉讼请求，是指原告起诉要求被告履行某种义务，通过人民法院的审判解决什么问题；事实和理由，是指原告的诉讼请求是根据什么提出来的，有哪些证据能够证明原告的诉讼请求是合法合理的。要起诉离婚，那么诉讼请求即为要求离婚，对夫妻共同财产如何分割、孩子应当归哪一方监护抚养，要有明确的意见。在提出具体意见时，要讲明提出这种意见的事实和理由。

(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。受理民事诉讼的范围，是指原告起诉要求解决的问题必须是归人民法院主管，也就是说，依照《民事诉讼法》的规定，人民法院有权处理原告的诉讼请求。受诉人民法院管辖，是指原告必须到有管辖权的人民法院起诉

起诉离婚提交的证据：

起起诉离婚提供的证据可包括：

（1）结婚的证明材料（结婚证或婚姻登记机关证明）；

（2）婚姻基础状况的证明材料。如经人介绍或包办买卖婚姻等证明材料；

（3）婚后夫妻感情变化、引起离婚原因的证明材料。如因第三者插足引起离婚的，提供第三者介入的具体事实、证人证言、视听资料等证明材料； 如有生理缺陷、精神病的，提供诊断书、鉴定书；

（4）夫妻关系现状的证明材料。如分居的，提供分居时间、原因等材料；

（5）曾经起诉离婚的，提供法院判决书、裁定书等材料；

（6）子女状况。提供子女出生证、户口证明，夫妻双方抚养条件、子女愿意跟随哪一方生活的表示证明；

（7）财产清单。包括财产的品种、数量、现状，取得时间和方式；

（8）双方经济状况。双方收入、存款、债权债务等证明。如单位证明、工资卡，存款人、帐号、金额，债权、债务数量，债务债权人姓名、住址等；

（9）住房的证据材料。产权证书、租赁合同、证明或产权单位对租赁关系的意见；

（10）需要对方给予经济帮助的，提供疾病或无劳动能力、经济来源状况的证明；

（11）要求对方给予精神损害赔偿的，提供对方重婚/与他人同居/实施家庭暴力/虐待、遗弃家庭成员等证据。

起诉离婚的程序：诉离婚

1、起草起诉状；

2、准备诉讼所需要的证据；

3、向有管辖权的法院递交起诉状和证据；

4、法院决定是否受理该诉讼；

5、法院受理该离婚诉讼案件之后，在法定时间内向对方发送起诉状副本；

6、法院安排开庭时间并向双方发送传票；

7、开庭：双方均可以委托律师或者其他专业人士代理诉讼（一般情况下离婚当事人必须到庭，如果因特殊原因实在不能到庭，必须向法庭出具是否离婚的书面意见）；

8、法院依照原告方的诉讼请求和双方提交的证据情况对是否准予离婚，以及如何分割财产，子女抚养问题如何解决等问题作出判决。

在离婚诉讼中，如何收集证据，如何举证？

在离婚案件就夫妻感情是否确已破裂、子女抚养以及财产分割等诸多问题，当事人应该如何举证，往往力不从心，感到证据不好收集，或不知从何下手。

但依据 “谁主张、谁举证”的诉讼原则，当事人一方不能在举证期限内出具对自己有利的证据，往往要承担不利的后果，或诉讼请求得不到法院的支持。因此，侵权网律师提醒您：如何在离婚案件中收集、运用证据，是当事人应该特别注意的问题。

（一）证据收集

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条规定，民事诉讼证据有以下几种：

书证；物证；视听资料；证人证言；当事人的陈述；鉴定结论；勘验笔录。

当事人对于证据的收集及其运用往往存在误区。这是因为当事人一般缺乏法律知识，容易断章取义，片面理解法律条文。另外，受社会流传的各种错误说法的影响，也会事倍功半。如受社会上流传的“谁先起诉谁吃亏”、“带孩子财产会多分”、“如果对方不同意，第一次打官司法院一定不会判离”、“只要找出对方有第三者的证据，一定能得到赔偿”等观点的影响，在取证方向上产生偏差，甚至花冤枉钱、办冤枉事。侵权网 律师提醒您，在证据收集及其运用方面，应注意以下几点：

1、花大量金钱精力调查婚外性行为不一定必要。

在第三者原因导致离婚的案件中，无过错方不一定掌握过错方的确凿证据，但为收集证据，便请人或请侦探公司调查，而忽视了对于共同财产的调查取证及保全工作。其实，如果过错方不存在《婚姻法》四十六条规定的几种情况，不存在重婚、同居行为，当事人花过多的精力和金钱去调查另一方的婚外情是大可不必的。因为婚外情行为的直接证据是很难取得的，而间接证据再多，法官一般也不肯轻易认定。即使收集到了婚外性行为的证据，也只能作为申请“无过错方多分财产”的一个理由，而提起离婚赔偿依据不足。而在财产分割上，无过错方多分，一般在判决中只是一个“量”的平衡问题，不会引起“质”的差别。

2、注意举证时限。

目前，上海的法院一般并不完全严格按照最高院关于举证期限的规定，给予原告一个举证的时限，如果原

告在举证时限内没有举证，法官当然不会主动告知你丧失举证权利，但有经验的对方律师会及时指出来，使当事人陷入尴尬境地，甚至失去了财产分割的机会，这是非常让人痛心的。

3、注意运用申请法院调查收集证据的权利。

在离婚案件中，大量的财产证据必须靠法院去收集。比如，银行存款、股票资金对账单等，一般是需要法院查询，或由法院开具调查令再委托律师收集。此外鉴定报告，比如价格鉴定、亲子鉴定等，均需法院委托，否则，单方证据对方不予以认可。因此，灵活运用申请法院调取证据的权利是相当重要的。

4、争取孩子抚养权的取证技巧。

多数案件存在争夺孩子抚养权问题。作为您聘请的代理人，律师一般不考虑您是出于何种原因争取孩子抚养权的，而只考虑如何达到委托人的目的。

这里就争取子女抚养权取证问题提请您注意以下几点：

首先，双方基本条件的取证。离婚案件中夫妻双方的基本条件，如工资、文化学历等一般差距不大，但这并不表示就没有差距，比如直接抚养方的思想品质，会直接影响下一代的健康成长。因此，取得这一方面的证据，是比较重要的。

其次，双方父母基本条件的取证。很多时候，孩子特别对于学龄前儿童，不是夫妻一方带，而是一方的父母带。因此，孩子以往的生活环境，以及长期带孩子的父母的意见及身体情况，往往也是影响孩子抚养权的一个重要方面。

再者，孩子生活环境方面的取证。离婚案件中孩子抚养问题的处理原则，是有利于孩子的健康成长。如果双方离婚，但有一方距离学校较近，或生活小区成熟，对孩子入学、生活最为有利，当然得到孩子抚养权的可能性就会更大。

最后，孩子的意见相当重要。十周岁以上的孩子一般对于离婚的含义及后果都基本了解，所以在一般情况下，法院会认真听取十周岁以上孩子的意见。在离婚前或离婚过程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意随对其最为有利一方抚养。

（二）证据运用

1、书证。离婚官司中，书证被大量运用。比如：结婚证、公证书、保证书、遗嘱、借条、情书等。书证容易出现的问题有：内容有瑕疵，甚至重大缺陷。在应用书证时，应该注意提交的书证与其他证据形成链条，一起补强所要证明的事实，这样证明力增加，法院采信的机率也会增强。

2、物证。由于物证具有客观性，不受主观因素以及诉讼环境的影响，因此，具有较强的客观性和真实性。在诉讼当中，物证证实内容更易被法官采信。但是，由于婚姻家庭纠纷中涉及的物证本身就不是太多，加之当事人缺乏保存意识，导致当事人举证的物证数量较少。目前，常见的物证有毛发、照片、礼物等。

3、视听资料。从证据学上讲，视听资料是指利用录音、录像、光盘、电影胶片等反映的图像和声音，以及电脑储存的资料来证明案件真实情况的证据。随着时代的发展，以及当事人举证意识的提高，越来越多的视听资料证据被当事人采用。比如，手机录音，MP3录音，录音笔录音等。此类证据的特点是：

（1）证明材料的直观性。不论是录像还是录音，一般都是当事人或其他相关证人直接的表述，特别对于离婚案件中当事人的自述，往往可以认定为自认，一旦反映在录音资料或录像材料上，当事人若想推翻，须另行举出反证。这类证据的形象性、直观性更能反映出客观事实，因此，此类证据证明力较强。

（2）取证时间的不确定性。在婚姻案件中，取类似证据往往不能使得取证对象知晓，或一般只能采取秘密手段，因此，当事人一方往往说了半个小时或更多时间，也不能将要取证的内容表述出来。

（3）取证时间的阶段性。一般只能在提起诉讼或与对方正式谈离婚之前，才能取此类证据。并且，绝大多数视听材料证据都是围绕着对方当事人收集的。当另一方当事人心存戒心时，此类证据很难获得。

（4）“偷拍偷录”不合法证据与“私自拍录”合法证据的易混淆性。根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第68条，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为评定案件事实的依据。因此，证据收集是否合法，就要看是否侵犯了他人合法权益或者违反了法律的禁止性规定。比如侵入第三人住宅录音照相，是侵权行为。但如果在自己家取证，不存在此种问题。再如安放录音设备是在自己家里，不构成侵权。但如果是安放在第三人家中，就不具备合法性。还有通过非法手段获取的在第三人居室内的两人亲昵的照片就不具备合法性，但如果是在公共场合获取的两人亲昵的照片，就具有合法性。的提交证据

4、证人证言。此类证人证言特点：一是夫妻生活的私密性，决定了婚姻家庭生活的事实不具有公开性及社会性。因此，能够了解夫妻生活部分情节的知情人范围往往限于当事人的亲朋好友之间，证人证言往往与出证一方当事人关系密切，或者与双方当事人关系密切，证言内容具有一定的倾向性，证明力相对较低。二是证言内容往往具有主观性。由于每个人的伦理道德观念不同、社会成长条件不一，因此，每个证人对于婚姻家庭纠纷事实的认识也相差甚远。三是证言内容往往并非来自亲身感知。由于夫妻之间生活的排外性，导致在很多情况下，证人证言证实内容的来源都是一方当事人，即当事人转述给证人。转述本身就带有强烈的感情色彩，在一定程度上会影响证言的真实性，形成所谓的“传闻证据”。这类证据证明力较低，需要其它类别的证据进行补强印证。

5、当事人的陈述。由于婚姻案件取证特别是对于夫妻感情是否确已破裂取证较为困难，因此，很多当事人寄希望于当庭陈述上面，在庭后或开庭时向法院递交书面陈述。而根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人陈述不能单独作为认定案件事实的依据，因此，需要当事人或律师注意收集、提供其他证据进行补强。

6、鉴定结论。婚姻案件中，常见的鉴定结论有：伤残证明、诊断证明、精神状况证明、亲子鉴定结论、房屋价格评估报告等。对于伤残证明及医院的诊断证明，主要应运于有家庭暴力行为的案件中。精神状况鉴定证明，主要出现在一方不具备完全民事行为能力或为限制民事行为人的情况。而亲子鉴定，主要出现在一方对于孩子与自己的血缘关系产生怀疑的情况下。北京做亲子鉴定的机构在北京市红十字血液中心。一般情况下，鉴定需要法院委托，也可以单方委托律师代理申请鉴定。一般结果会在两周左右出来，准确率为百分之九十九点九九。鉴定结论是法院采信几率较高的一类证据。

7、勘验笔录。此类证据在婚姻案件中使用较少。

（三）捉奸的作用

很多情况下，无过错方要设法取得有过错方存在婚外情、婚外性行为的证据，以求在离婚时得到心理的慰藉及财产分割权益的最大化。对于此，侵权网

律师忠告当事人：不惜成本的捉奸证据，在离婚诉讼中的作用，往往与当事人的期望值有一定的差距。

1、捉奸与精神赔偿。

《婚姻法》第四十六条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的。

根据法律的规定，只有过错方有上述法定情节，无过错方提起赔偿请求，法院才会支持。这就是说，《婚姻法》第四十六条仅规定四种情况才能适用损害赔偿，且未加兜底条款。法官是不能随意扩大损害赔偿范围的，或者说，仅有婚外情即婚外性行为，即使有“捉奸在床”的直接证据，也不能必然得到法院对于精神赔偿的支持。

2、捉奸与同居。

捉到了“奸”，并不能证明过错方与第三者有同居关系。“同居”与“通奸”不是一个法律概念，同居要求二者在一定的期限内有连续、稳定共同生活的事实。而通奸行为，可以发生在一个小时内。

另外，配偶与第三者有了非己的孩子，就认为他们之间有同居关系，是一种误解。有了孩子，只能证明两者有不正当男女关系，但不能必然证明有同居的事实，也不能必然得到精神赔偿。

3、捉奸的必要性。

当然，在另一方有婚外情但又不能得到精神赔偿的情况下，并不意味着没有必要去收集这方面的证据。

其一，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的具体若干意见》的规定，法院在处理案件时，要坚持“照顾无过错方”处理原则，是有利于无过错方财产分割的法定理由，在花费取证成本不高的情况下，证据还是越多越好。

其二，从诉讼策略上考虑，如果有“捉奸在床”的证据，就可能在诉讼中争取更多的主动，给过错方施

加更多的压力，迫使其做出更大的让步，以达到在财产上多分的优势，使自己的痛苦能从分得的财产上得到慰藉。

4、捉奸与聘请调查公司。

如果家庭财产较多，自己取证较为困难，或有所不便，聘请调查公司出面调查取证是一种较好的选择。有些当事人捉奸的目的，是不求在财产分割中得到照顾，而是想达到心理的平衡，向世人证明配偶的过错，以及寻求精神上的安慰。在这种情况下，聘请调查公司捉奸也是寻求心理平衡的一种方法。

5、捉奸证据及法院对其的采信

（1）自家床上捉奸拍照合法有效。如果破门进入自家床边，举起摄像机拍下床上时况，照片被法院认定的可能性较大。

在自己家里捉奸，不属于私闯他人住宅，构不成刑事责任。捉奸过程及拍下的照片是否侵犯了被捉奸人的名誉权等，要看捉奸人的目的、传播范围和后果。如果是为了离婚诉讼中取证，保护自己的合法权益，即使行为有些过激，但只要主观上不是故意对他人进行人身侮辱等，客观上又没有将照片广泛传播故意宣扬，而仅用于庭审举证，不能说侵犯了被捉奸人的名誉权，证据有效的可能性较大。

（2）在他人住宅或宾馆床上捉奸，拍照是否合法，值得商榷。因为证据取得方式要合法，否则即使反映了事实真相，取得的证据不但不能被法院采纳，反而可能会吃侵权官司。

公民享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，调查收集不忠于自己的证据未尝不可，但其行为应合乎法律规定。若在调查取证中侵害了他人的人格权，则构成了对他人的精神损害，应承担民事责任。

（3）在公园等公共场所取证的合法性问题。

虽然在大众公共场所过于亲密接触的少，但不排除有些人在野外或公园发生性行为的现象。如果发生的行为进入公共场所范畴，行为人的行为就失去了狭义的私密性，一般认为这是行为人自己放弃了隐私的权利，因

6、捉奸与认罪书中的财产分割内容。

捉奸人一旦捉奸成功，往往会利用环境优势迫使过错方签订一些类似“认罪书”之类的东西，并让过错方在早拟定好的财产分配方案上签字。对于这类协议的效力，因缺乏公平、自愿的契约基本原则，法院认定的可能性不大。此，取的证据被法院采纳的可能性较大。

第三篇：关于律师办理群体性案件指导意见

中华全国律师协会

关于律师办理群体性案件指导意见

(2006年3月20曰六届四次常务理事会通过并试行)

当前及今后一段时间我国处于建设社会主义和谐社会的重要时期，正确处理群体性案件对建设和谐社会至关重要。群体性案件较多发生在土地征用征收、房屋拆迁、库区移民、企业改制、环境污染以及农民工权益保障等方面。群体性案件通常有着较为复杂的社会、经济、政治等原因，对国家、社会有着不容忽视和不同程度的影响。为发挥律师在群体性案件中维护社会稳定，促进社会主义法制建设的积极作用，保障律师的执业权利，更好地维护当事人合法权益，提出以下工作指导意见(以下简称《指导意见》)。

(一)本《指导意见》所说的群体性案件，是指一方当事人众多(十人以上)、基于同一或类似的事实问题或法律问题而引发的共同诉讼或非诉讼(包括调解、裁决、仲裁、复议等)案件。律师应依法接受委托，在其受托范围内为群体性案件的委托人提供法律服务。

在群体性案件中，律师可以接受群体当事人的委托，为其提供法律咨询，参与诉讼或非诉讼；也可以作为有关机关、企事业的法律顾问提供咨询服务，协助处理和解决群体性纠纷，代理诉讼或非诉讼法律事务。

律师办理群体性案件，应当通过法律途径，就法律问题履行职责。

律师从个案入手，进行分析探讨，提出法律意见和建议，有助于推动司法、立法活动和依法行政。律师办理群体性案件，应当依照法律，恪守职业道德和执业纪律，在其专业职责范围内为当事人服务。

(二)律师应该以高度的社会责任感，积极参与和促成群体性案件的妥善解决。律师在办理群体性案件时，应当忠于宪法，忠于法律，忠于职守，坚持原则，尽职尽责地维护委托人的合法权益，维护法律与社会公平正义，维护国家稳定，保障经济发展，促进社会和谐。附录1

律师办理群体性案件，应着力于化解矛盾纠纷，帮助争议各方选择合法、适当、平和与稳妥的争议解决路径和方式。倡导调解解决纠纷。

律师可从个案入手，进行分析研究，向有关单位和部门提出法律意见和建议，进而推动国家的法制建设。

(三)律师办理群体性案件，必须遵守宪法与法律，恪守职业道德和执业纪律，还应遵循本《指导意见》和其他行业规则。

律师办理群体性案件应接受国家、社会和当事人监督。

律师依法办理群体性案件受法律保护。律师协会有保护律师依法办理群体性案件之责。律师办理群体性案件，应处理好与当事人、司法机关、政府、媒体和公众等方面的关系。

(一)律师与当事人的关系

1.律师应当协助、督促委托人真实地陈述案情，不得支持或协助委托人故意隐瞒、遗漏重要证据或作虚假陈述。

2.律师发现因部分委托人或代表人作虚假陈述或歪曲案情，致使群体情绪不稳定可能发生影响社会稳定的情况时，应当对当事人指出，必要时可向本所负责人或司法行政机关报告。

3.律师对当事人或其代表人、代理人提出的违法或明显不合理的要求应予以拒绝。

4.律师不鼓动、不参与群体性案件当事人或其代表人、代理人的违法上访活动。不得参与或建议当事人以违反社会治安、干扰国家机关正常工作等手段促使案件的解决。

5.有下列情形，律师事务所可以解除委托代理协议，终止代理关系：

①委托人坚持违法要求的；

②委托人隐瞒、歪曲重要事实的；

③委托人利用律师服务从事违法活动的；

④其他客观原因导致律师难以正常履行职责的。

(二)律师与司法机关的关系

律师受理群体性案件后，要及时与有关司法部门充分沟通，实事求是反映情况，以引起应有的重视。要积极协助司法机关查明事实。如果需要，可通过律师协会向司法机关反映问题。

(三)律师与政府的关系

律师受理群体性案件后，应通过正当渠道及时向政府相关部门反映情况。担任政府法律顾问的律师，应当从依法行政的角度给政府提出意见和建议；发现有可能激化矛盾扩大事态的问题和苗头时，有权立即报告司法行政主管机关。

(四)律师与媒体的关系

律师和律师事务所要恰当把握与媒体的关系，实事求是，谨慎评论。不炒作新闻，不搞有偿新闻。应慎重对待与境外组织和境外媒体的接触。

律师办理群体性案件，应遵守以下要求：

1.备案制度。律师事务所接受群体性案件委托后，应当及时向所属律师协会备案。多个律师事务所承办就同一诉求不同当事人案件，可协商确定一家律师事务所负责向律师协会报告。不同地区的律师事务所受理同一案件，应分别报告各自所属律师协会。

2.集体讨论，加强督导。承接群体性案件，应由律师事务所统一接受委托，指定专人承办，共同研究工作方案。律师事务所对律师办理群体性案件应尽督导把关之责，发现律师在办案中有违规行为，应及时制止并采取补救措施。

3.做好咨询接待工作。律师事务所应安排政治和业务素质好、经验丰富的律师接待群体性案件的来访咨询，做好接待笔录。对来访人员要耐心细致，解答详尽，不宜轻率发表意见。律师事务所决定收案的，应全面做好收案笔录。

4.律师应政府有关部门要求参与上访接待工作，应处理好维护社会稳定与维护群体当事人的合法权益的关系。律师应在自己职责范围内，努力配合有关部门开展工作，引导当事人依法行事。尽可能劝解当事人不越级或群体上访。

5.根据群体性案件的具体情况，律师事务所可以依法与当事人签订委托代理协议，也可以与其授权的代表人、代理人签订委托代理协议。

6.群体性案件结案后，承办律师应及时向律师事务所负责人报告结案情况，具有重大社会影响的还应向所属律师协会报告。

7.律师事务所应当保证办理群体性案件档案的完整、详尽、有序和整齐。

四

律师依法办理群体性案件，律师协会应当予以支持、指导和监督：

1.律师协会有权了解律师办理案件的情况，提出建议；

2.根据律师事务所的请求，律师协会可以组织对个案论证研讨，也可以自己决定召集论证研讨会，提出意见；

3.对影响大的群体性案件，律师协会应及时与有关部门沟通、协调。律师协会可附录1关于律师办理群体性案件指导意唑!鱼!

以根据需要就案件相关问题向公众表达意见，以支持律师依法办案；

4.律师的人身和执业权益受到损害时，律师协会应当及时向有关部门反映情况，督促相关部门采取措施，维护律师合法权利；

5.律师异地执业权利受到损害，其所属律师协会请求予以支持的，接受请求的律师协会

应当予以配合，全国律协根据需要可以对律师维权活动进行组织协调；

6.律师协会可以根据律师事务所的请求或基于妥善处理问题的判断，提议或提醒当事人各方律师进行调解谈判，化解纠纷；

7.对于影响大的群体性案件，律师协会在收到律师事务所的备案后应及时向同级司法行政机关通报；

8.律师和律师事务所办理群体性案件成绩突出或经验可鉴的，律师协会应当予以表彰、宣传和推广，或提请司法行政机关予以奖励；

9.律师和律师事务所未按本《指导意见》要求办理群体性案件，造成恶劣影响的，律师协会可以根据相关行业规则予以惩戒，或提请司法行政机关予以处罚；

10.律师协会应加强对律师办理群体性案件业务的培训，在形势政策、办案策略和工作要求等方面进行普遍指导。

五

律师在接办人数虽然未达本《指导意见》第一条所指群体性标准，但为国内外关注、具有重大社会影响或重大敏感性案件时应遵循本《指导意见》。

各地律师协会制定的相关规范、细则有与本《指导意见》相冲突的，应以本《指导意见》的精神进行修订。

本《指导意见》由全国律师协会负责解释、修订。

本《指导意见》依据《律师协会章程》制定。报司法行政机关备案。

本《指导意见》白发布之日起试行。

第四篇：深圳办理离婚手续流程

离婚分为协议离婚（自愿离婚）和诉讼离婚（非自愿离婚）两种情形，不同的情形办理机关和方式不样，主要有以下的区分：

双方自愿离婚的有两种办理途径

一是至少其中一方是深圳户口，双方亲自到一方深圳户口所在地的婚姻登记管理机关申请离婚登记，一般当场即可办好，发给离婚证，拿到离婚证后双方的婚姻关系即解除。双方应当向婚姻登记管理机关提供证件一般有：户口本、居民身份证、结婚证、当事人一寸免冠近照各二张、离婚协议书（双方可以事先写好，如果内容简单的也可以到现场后由填写格式的协议书）。

二是双方可以到法院按诉讼离婚的方式办理，由法院调解离婚，法律效力和民政部门登记离婚是一样的，如果涉及离婚后房产分割的，法院的离婚调解书甚至比离婚证更好用，因为法院的离婚调解书在涉及房产过户时不再要求公证，用起来更方便。调解离婚准备的材料一般有：离婚起诉状、身份证、有子女的提供出生证、有财产分割的提供财产证明等。

双方非自愿离婚的只能到法院诉讼离婚

诉讼离婚则需要到被告住所地或经常居住地法院起诉（住所地是指户籍所在地，但是经常居住地与住所地不一样的，以经常居住地为住所地，经常居住地是指居住满1年以上的地方，也就是被告是外地户口，但在深圳居住一年以的即可）。

所以，如果被告一方是深圳户口，则在户口所在地的区法院诉讼即可，如果被告是非深圳户口，则必须提供被告在深圳居住满一年以上的证明，这样才符合在深圳诉讼离婚的立案受理条件，不同的法院要求提供的证明不一样，笔者代理的案件中所提供过的证明曾有居住证（必须在有效期内）、居委会出具的证明、流动人口居住登记信息等，但有的法院只接受居住证。在取得法院的管辖后就可以准备起诉材料向法院递交诉状了。

如果在诉讼到法院后双方达成了调解离婚，这种情况非常节省时间，很快办理完手续，但是也有被告坚持不同意离婚的，这样法院就会对双方之间感情

是否确已破裂进行审查，一般没有法定离婚理由，对方又坚持不同意离婚的，第一次判离的可能性不大，如果第一次没有判决离婚，按法律规定在领取到判决书后十五天内可以向上一级法院上诉，但一般上诉改判的可能性非常小。如果没有特别的理由建议不要再上诉，六个月之后可以重新起诉，因为计算六个月的期限是从判决生效之日起开始计算的，如果上诉到二审一般也要三个月左右，二审如果驳回的可能性大，六个月的期限从二审判决生效开始算，这样不但拉长了时间，也要多支付二审上诉费。法官常说的一句说：只有结不了的婚，没有离不了的婚，一方想要离婚确定可以成功，但时间长短因案情而定，离婚诉讼与其它诉讼不同，法院在判决时一般有特定的规则，不可过于急躁，盲目的采取诉讼措施，结果达不到诉讼目的，也把自己弄得筋疲力尽。

第五篇：中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见

关于印发《中华全国律师协会关于律师办理群体性案

件指导意见》的通知

（2006）律发字第22号

各省、自治区、直辖市律师协会：

《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》已经六届四次常务理事会讨论通过，现下发试行。请注意总结此项工作中的经验和做法，发现和汇总试行中的问题，及时反馈我会，以便进一步修改完善.二○○六年四月二十七日

中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见

（2006年3月20日六届四次常务理事会通过并试行）

当前及今后一段时间我国处于建设社会主义和谐社会的重要时期，正确处理群体性案件对建设和谐社会至关重要。群体性案件较多发生在土地征用征收、房屋拆迁、库区移民、企业改制、环境污染以及农民工权益保障等方面。群体性案件通常有着较为复杂的社会、经济、政治等原因，对国家、社会有着不容忽视和不同程度的影响。因此，有必要对律师办理群体性案件进行规范和指导。为此，提出以下工作意见。

一、（一）群体性案件，是指一方当事人众多（十人以上）、基于同一或类似的事实问题或法律问题而提起的代表人诉讼或共同诉讼；或者分案处理的系列诉讼或非诉讼案件；律师事务所依法接受委托，为群体性案件非诉、诉讼以及相关业务提供的法律服务；或者依照有关法律法规可以由律师承办的其他群体性案件法律业务。

律师办理群体性案件，只能通过法律途径、就法律问题履行职责。律师介入群体性案件，有助于政府、企业等相对方依法行事。律师从个案入手，进行分析探讨，提出法律意见和建议，有助于推动司法、立法活动和依法行政。在群体性案件中，律师可以接受群体当事人的委托，为其提供法律咨询，参与调解，代理诉讼；也可以作为政府、企业的法律顾问提供咨询服务，协助政府和司法机关处理和解决问题；接受政府、企业等相对方的委托，代理诉讼，参与调解。律师办理群体性案件，应当依照法律，恪守职业道德和执业纪律，在其专业职责范围内为当事人服务。

（二）律师应该以高度的社会责任感，对群体性案件给予充分重视，忠于宪

法，忠于法律，忠于职守，坚持原则，尽职尽责地维护委托人的合法权益，维护法律与社会公平正义，积极参与和促成群体性案件的妥善解决，维护国家稳定，保障经济发展，促进社会和谐。

律师办理群体性案件，应着力于化解矛盾纠纷，帮助争议各方选择合法、适当、平和与稳妥的争议解决路径和方式。倡导调解解决纠纷。

（三）律师办理群体性案件，除应该恪守职业道德、执业纪律和其它行业规则外，还应遵循本《指导意见》。

律师办理群体性案件应接受司法行政机关的监督与指导。

律师协会有监督、规范和保护律师依法办理群体性案件之责。

二、律师办理群体性案件，应注意处理好与当事人、司法机关、政府、媒体和公众等方面的关系。

与当事人的关系。1．律师应当协助、督促委托人真实地陈述案情，不得支持或协助委托人故意隐瞒、遗漏重要证据或作虚假陈述。

2．律师应当尽量避免因部分委托人或者代表人作虚假陈述或歪曲案情，致群体情绪不稳定的情况发生。

3．律师对当事人或其代表人、代理人提出的明显不合理的要求应予以拒绝。

4．律师不鼓动、不参与群体性案件当事人或其代表人、代理人的上访活动。不得参与或建议当事人以违反社会治安、干扰国家机关正常工作等手段促使案件的解决。

5．有下列情形，律师事务所可以解除委托代理协议，终止代理关系：① 委托人坚持违法要求的；

② 委托人隐瞒、歪曲重要事实的；

③ 委托人利用律师服务从事违法活动的；

④ 其他客观原因导致律师难以正常履行职责的。

与司法机关的关系。律师受理群体性案件后，要及时与有关司法部门充分沟通，实事求是反映情况，以引起应有的重视。要积极协助司法机关查明事实。如果需要，可通过律师协会向司法机关反映问题。

与政府的关系。律师受理群体性案件后，应通过正当渠道及时向政府相关部门反映情况，发现有可能激化矛盾扩大事态的问题和苗头应当立即报告司法行政主管机关。

与媒体的关系。律师和律师事务所要恰当把握与媒体（包括网络媒体）的关系，实事求是，谨慎评论。不炒作新闻，不搞有偿新闻。应慎重对待与境外组织和境外媒体的接触。

三、律师办理群体性案件，应遵守以下要求：

1．报告备案制度。律师事务所接受群体性案件委托后，应当及时向所属律师协会报告。多个律师事务所承办就同一诉求不同当事人案件，可协商确定一家律师事务所负责向律师协会报告。不同地区的律师事务所受理同一案件，应分别报告各自所属律师协会。

2．集体讨论，加强督导。承接群体性案件，应由律师事务所至少三名以上合伙人集体讨论决定，统一接受委托，指定专人承办，共同研究工作方案。律师事务所主任对律师办理群体性案件应尽督导把关之责，发现律师在办案中有违规行为，应及时制止并采取补救措施。

3．做好咨询接待工作。律师事务所应安排两名以上政治和业务素质好、经验丰富的律师接待群体性案件的来访咨询，做好接待笔录。对来访人员要耐心细致，解答详尽，不宜轻率发表意见。律师事务所决定收案的，应全面做好收案笔录。

4．律师应政府有关部门要求参与上访接待工作，既要维护社会稳定，也要维护群体当事人的合法权益。律师应在自己职责范围内，努力配合有关部门开展工作，引导当事人依法行事，尽可能劝解当事人不越级或群体上访。

5．根据群体性案件的具体情况，律师事务所可以依法与当事人签订委托代理协议，也可以与其授权的代表人、代理人签订委托代理协议。案件进入诉讼程序后，法院要求提供每一个当事人授权委托书的，律师事务所应当补办手续。

6．群体性案件结案后，律师事务所应及时将情况报告所属律师协会。

7．律师事务所应当保证办理群体性案件档案的完整、详尽、有序和整齐。

四、律师依法办理群体性案件，律师协会应当予以支持、指导和监督：

1．律师协会有权了解律师办理案件的情况，提出建议；

2．根据律师事务所的请求，律师协会可以组织对个案论证研讨，也可以自己决定召集论证研讨会，提出意见；

3．对影响大的群体性案件，律师协会应及时与有关部门沟通、协调。律师协会可以根据需要就案件相关问题向公众表达意见；

4．律师的人身和执业权益受到损害时，律师协会应当及时向有关部门反映情况，督促相关部门采取措施，维护律师合法权利；

5．律师异地执业权利受到损害，其所属律师协会请求予以支持的，接受请求的律师协会应当予以配合，全国律协根据需要可以对律师维权活动进行组织协调；

6．律师协会可以根据律师事务所的请求或基于妥善处理问题的判断，提议或提醒当事人各方律师进行调解谈判，化解纠纷；

7．对于影响大的群体性案件，律师协会应当及时向同级司法行政机关通报；

8．律师和律师事务所未按本《意见》要求办理群体性案件，造成恶劣影响的，律师协会可以根据相关行业规则予以惩戒，或提请司法行政机关予以处罚。

9．律师协会应加强对律师办理群体性案件业务的培训，在形势政策、办案策略和工作要求等方面进行普遍指导。

五、律师在接办重大敏感性案件时应遵循本指导意见。

本《指导意见》实施前已经接办的群体性案件应当按本《指导意见》的要求重新规范。

本《指导意见》由全国律协常务理事会负责解释、修订。

本《指导意见》依据《律师协会章程》制定。报司法行政机关备案。本《指导意见》自发布之日起试行。