涉婚姻行政诉讼中能否申请行为保全5篇

第一篇：涉婚姻行政诉讼中能否申请行为保全

涉婚姻行政诉讼中能否申请行为保全

两年前，我姐患上精神类疾病。去年年底，我姐夫刘某竟然和她在婚姻登记机关办理了离婚手续，我们家人却毫不知情。目前，刘某尚未再婚。请问：在我姐诉民政局撤销离婚登记的行政诉讼中，能否向法院申请行为保全，要求婚姻登记机关暂不予刘某办理结婚登记？ 读者 曾秀琼

曾秀琼读者：

你姐一方可以依法向人民法院提出行为保全申请，要求婚姻登记机关在一定期限内暂不予刘某办理结婚登记手续。

《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十八条规定：“人民法院对于因一方当事人的行为或者其他原因，可能使具体行政行为或者人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请作出财产保全的裁定„„”从该条规定来看，在行政诉讼中似乎只能申请财产保全，不能申请行为保全，但该司法解释第九十七条同时规定：“人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼的有关规定。”因此，参照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第一款“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为”之规定，为防止难以逆转的事情发生，你姐一方完全可以依法申请行为保全，以维护自己的合法权益。

第二篇：诉讼中申请财产保全,执行中能否优先受偿？

诉讼中申请财产保全，执行中能否优先受偿？

诉讼中申请财产保全，执行中能否优先受偿？ 哈尔滨市阿城区人民法院

李明岩 [案例] 卢某以经营洗浴缺少资金为由，向其父、兄、姐、弟各借款50万元，无息使用一年。卢某经营不善，未能如约清偿借款，父兄先后诉至法院，请求判令其偿还借款。卢某下落不明，但有市值80万元房产一处。经卢兄申请，受诉法院将该处房产查封。卢父、卢兄先后得到胜诉生效判决，并先后向法院申请执行。卢兄以其保全在先为由，主张对查封房产优先于卢父受偿。[分歧] 意见一：支持卢兄，应就保全财产优先受偿。保全具先占性，先占先得，目的在于保证在先申请人债权得以全面实现。如不能优先于他人受偿，申请人岂不是为他人作嫁衣裳，且须提供担保承担风险，显然有悖于一般生活常理。意见二：不支持卢兄，其主张缺少法律依据。债权具相对性，优先受偿须法律特别规定，如《担保法》及《物权法》规定的抵押权、质权，《合同法》规定的建筑工程工程价款优先受偿权等。在没有法律特别规定的情况下，普通债权人无权要求优先受偿。[评析] 就以上两种观点而言，作者倾向于后者，理由有五。其一，《民事诉讼法》第一百条第一款规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。从启动主体来看，诉中保全既可由当事人申请也可由法院依职权采取；从是否提供担保来看，诉前保全必须提供担保，而作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前，债权人申请财产保全一般不需要提供担保。以上两点足以表明，财产保全的立法目的之一是在程序上通过控制债务人的责任财产，使其避免流失并确定执行法院的处置权，进而为判决顺利执行提供保障，而申请人能否就保全财产享有优先受偿权系实体问题，即该条文与优先受偿权无关。其二，《民事诉讼法》第一百零三条第二款规定，财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。对同一不动产而言，可以设立多重抵押权，但不能重复查封。抵押可依照登记先后顺序受偿，但查封却无顺序可言。本案中，若卢某的父兄姐弟四位债权人同时向法院申请财产保全，人民法院将无法实施，只能轮候查封，否则即违反禁止重复查封规则。显而易见，财产保全并非（亦不能）先占先得，更不会通过诉讼程序为申请人创设出优先受偿权，仅是防止债务人恶意转移责任财产的一种手段。其三，《民事诉讼法司法解释》第一百五十七条规定，人民法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先受偿权。该条文规定财产保全与抵押权等竞合时的处理原则，也进一步说明申请财产保全并不会在执行程序中取得优先受偿的效果。反向可推出，如果财产保全对申请人创设了优先受偿权，那么在执行程序中将会存在多个优先受偿权，必然造成权利冲突而无法执行。这当然不是当事人追求的效果，法律也不会如此规定。其四，《民事诉讼法》第一百条第三款规定，人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。正因保全情形的紧急性，人民法院接受申请后，只要申请人提供的担保符合条件，即可作出立即生效的保全裁定。该裁定不以债权债务关系的确定为前提，对权利义务关系不产生（亦不可能产生）既判力。因此，财产保全申请人在实体上主张己债先偿，明显超出了该制度设立初衷。其五，《民事诉讼法司法解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。该解释是关于参与分配程序的一般性规定，就本案而言，债权人卢姐、卢弟如也取得了胜诉判决书，有权在卢父、卢兄对卢某的财产执行完毕前，申请参与分配。换言之，普通债权具平等性，卢兄尽管已申请了财产保全，但对查封的房产无优先受偿权。诉讼保全措施与执行强制措施存在本质上的差别，二者不可混而同之。如对执行法院的分配方案有异议，可依法通过分配方案异议、分配方案异议之诉程序予以救济。当然，本案中的卢兄会问：保全不能先他人受偿，那保全意义何在？浪费人力、财力且要承担风险，到头来都是白忙活。作者认为，此顾虑实无必要。从权益保护来看，法律已明文确定了首封法院主持进行分配的原则，多个债权均为普通债权时，有利于保护首先采取保全措施的债权人利益。从申请费用来看，尽管对保全财产没有优先受偿权，但保全费在优先支付的范围之内，可优先受偿。从诉讼博弈来看，尽管有可能被他人搭顺风车，但与债务人转移财产而致债权落空相比，申请财产保全仍是上策。[结论] 依照我国现行法律，诉中申请财产保全的债权人对保全标的物没有实体意义上的优先受偿权。然而，尽管平等债权应予平等保护，但作者认为，执行程序中适当照顾先采取保全措施的债权人的权益确有必要。首先，先保全者付出的诉讼成本更高、风险更大，如预缴保全费用、提供等价担保物等，故理应在受偿时予以倾斜，以体现付出与回报最大程度的对等。其次，执行难是司法最大难题，及时发现财产线索并采取保全措施，无疑对破解执行难有重要意义。在受偿时予以适当照顾有利于鼓励债权人积极搜寻债务人财产线索，有利于减轻执行压力。因此，在执行分配方案中，应在综合考虑财产保全申请人付出的诉讼成本基础上，予以适当照顾。

注：

1、本文之保全，仅指财产保全，如无特殊说明，均指诉中财产保全；

2、本文之债务人，仅指自然人，不包含法人、其他组织。

第三篇：行政诉讼中申请重新鉴定

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行政诉讼中申请重新鉴定

行政诉讼中申请重新鉴定

代理词

审判长、审判员：

刘某、张某不服洛阳市公安局大庆路派出所的行政处罚一案已于今日在贵院开庭审理，做为刘某、张某的代理人，现就原告刘某及本案第三人陈某申请重新鉴定事项发表如下代理意见。

一、人民法院应批准原告刘某的重新鉴定申请

1、洛阳市公安局吉利分局(2008)公伤检字第41号刑事技术鉴定书的鉴定结论“轻微伤(偏重)”明显偏轻。据现有证据，结合《人体轻伤鉴定标准》第14条、第34条之规定，刘某的伤情已完全达到法定的轻伤标准。

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2、公安机关的鉴定结论作出后，原告刘某不服，认为“轻微伤(偏重)”的鉴定结论显然偏轻，遂申请重新鉴定，然而，被告以各种理由推脱，不予委托重新鉴定。

综合上述两点意见，依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第62条之规定，人民法院应批准原告刘某的重新鉴定申请。

二、人民法院不应批准本案第三人陈某的鉴定申请

(一)在程序上，陈某已经丧失了申请鉴定的权利。

1、《行政诉讼证据规则》第五十九条：被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据，原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳。事发后，公安机关多次告知第三人陈某有权就自己的伤情申请鉴定，第三人心虚，明确表示不做鉴定。后来为逃避处罚，报复原告，遂又申请鉴定。公安机关为慎重起见，还是同意其鉴定申请，遂委托法医对其伤情进行鉴定。后法医多次要求其到省政府指定的医院做进一步检查，然而，陈某总是以各种理由拖延，不予配合。(对此，有洛阳市公安局大庆路派出所和洛阳市公安局吉利分局刑事科学技术室于2008年10月6日出具的两份证明为证。)结合第三人陈某庭审中出具的几份洛阳正骨医院的诊

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断证明的不同日期和内容，从另一方面也间接证明了这几份诊断证明书的虚假性。退一步讲，即使这几份诊断证明书真实，也因其在公安机关对其处罚前拒不提供这些证据，而应承担举证不能的法律责任。

2、《司法鉴定程序通则》第十六条：具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：(二)鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的;第二十七条：司法鉴定机构在进行鉴定过程中，遇有下列情形之一的，可以终止鉴定：(三)因鉴定材料不完整、不充分或者因鉴定材料耗尽、损坏，委托人不能或者拒绝补充提供符合要求的鉴定材料的;(五)被鉴定人不予配合，致使鉴定无法继续进行的;根据上述规定，第三人陈某的鉴定程序是被依法终止的，既然已经依法终止，就不应当再次启动鉴定程序。

(二)在实体上，陈某提供的材料不能作为合法的鉴定材料。

1、本案系行政处罚所引起，陈某的鉴定材料均系其个人提供，在行政处罚程序中没有经过公安机关的查证，也不是公安机关依法调查取得，因此，不宜做为鉴定材料和本案的证据来进行鉴定。陈某正是企图以此达到证明：公安机关办案不公或者处罚结论错误的目的，如果法院准予其以此类材料进行鉴定，显然对公安机关是不公平的，也是违背法律的相关规定和精神。陈某在公安处罚的行政程序中应当出示证据，进行辩解和鉴定，而故意不出示，不行使辩解和提供鉴定

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材料。等到行政处罚作出后，再来进行行政诉讼并申请鉴定，其主观目的明显是恶意的。《行政诉讼证据规则》第五十九条：被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据，原告依法应当提供而拒不提供，在诉讼程序中提供的证据，人民法院一般不予采纳。

2、陈某的所谓伤情根本够不上轻微伤的鉴定标准。对此，原告刘某已提供多份证言及照片证明第三人在事发后的几天里经常到自家的菜地里手握锄头干活。

3、第三人陈某在这次庭审程序中提交的洛阳正骨医院的几份

诊断证明显系伪造。因为，同一日在同一医院、同一门诊、针对同一病人竟有两名医生做出内容不同的诊断，且在没有进行实验室检查的情况下得出“肌腱损伤”的诊断结论，明显是错误的。退步一讲，即使第三人的伤是真实的，事发后的第三天洛阳正骨医院门诊医生已得出“肌腱损伤”的结论，为什么当时不建议病人住院手术治疗?而是只进行一般的门诊抗炎治疗，反而在十个月后却又建议住院治疗的个中原因，令人费解。

依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第5条之规定，本案第三人陈某要求对其伤情进行鉴定的申请于法无据，依法不应得到法庭的支持。

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第四篇：申请书(申请诉讼行为保全用)——(民事诉讼,申请书)

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第五篇：人民法院能否接受当事人以保证方式提供的担保用于申请和解除财产保全

人民法院能否接受当事人以保证方式提供的担保用于申请和解除财产保全

在审判实践中发现，有的人民法院对于申请财产保全或解除财产保全的当事人以保证的方式提供的信用担保一概不予接受，要求其必须以存单质押或者不动产抵押的方式提供物权担保，这种做法是否符合法律规定？

我国《担保法》第二条规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。我国《海事诉讼特别程序法》第73条第2款规定：“担保的方式为提供现金或者保证、设置抵押或者质押。”显然，将保证作为担保的方式之一不仅符合法律规定，也与国际上的通行做法相一致。

对于担保的方式，法律和相关司法解释并未明确限定为物的担保。担保可以分为物的担保和人的担保。物的担保可以表现为抵押、质押，人的担保主要表现为保证，是凭借人的信用进行的担保。物的担保与人的担保在本质上并无优劣之分，只要能够实现担保日后生效裁判的执行即应认可。现代市场经济的发展的要求必然追求物的便捷流转。从某种意义上来说，人的担保方式更为灵活。这一点在民事诉讼程序中的财产保全解除中表现得比较突出。如果被申请人能够提供财力雄厚、信誉度良好的大公司的担保，并不损害申请人的利益，法院应当予以准许。根据以往实践，对申请人提供的由我国的商业银行、船东保赔协会、保险公司、大型担保公司和大型生产企业出具的书面担保，或者申请人

认可的书面担保，通常予以接受。

由此可见，当事人以保证方式提供担保，申请财产保全或解除财产保全，人民法院不应不区分情况一概加以拒绝。对于当事人提供的保证人，法院应严格审查其信誉度。对于企业来讲，主要是审查其注册资产情况、运营情况及其商业信誉。经审查，如果保证人不具备保证能力，甚至濒临破产的，法院可以让申请人另行提供担保或不予准许其申请，坚决防止被担保人逃避债务；如果保证人经济实力雄厚、信誉良好，法院应当准许其申请，不要简单地把书面担保拒之门外，但要从严掌握。