第一篇：小组赛第二轮D1参赛队辩护词
首届中华法学硕博英才 全国研究生模拟法庭竞赛
、辩护词
赛队编号：D1队
场次：2016年12月17日 小组赛第二轮D3——D1
辩护意见
尊敬的审判长、审判员：
根据《刑事诉讼法》第32条第1款和《律师法》第28条第3款之规定，我们受北津市衡平律师事务所指派，接受本案被告人王东家属的委托，经王东本人同意，担任其辩护人。接受委托后，辩护律师依法查阅了本案的全部卷宗材料，会见了王东。刚才又参加了法庭调查，听取了公诉机关的意见，对本案事实已经有全面的了解。
辩护人对本案中造成相关被害人的损失表示遗憾，然而依据现有事实证据，进行法律分析：
第一，辩护人对王东抢夺他人财物行为构成抢夺罪不存在异议，但对公诉方认定的抢夺数额存在异议，将为其作罪轻辩护。
第二，辩护人认为起诉书指控王东构成贩卖、运输毒品罪，存在法律适用错误的问题。另有事实不清、证据不足，不宜据此认定王东为他人代购毒品的行为构成其他犯罪。
第三，辩护人认为王东不符合贪污罪犯罪构成，将对此进行无罪辩护。第四，即便公诉机关定罪证据能够排除合理怀疑，认定王东构成抢夺罪和非法持有毒品罪，基于案件具体情况考虑，王东也具有诸多法定、酌定从宽量刑情节。
现发表辩护意见如下：
一、关于王东“夺取他人财物行为”的辩护意见
（一）公诉机关认定王东构成抢夺罪的证据链条存在的瑕疵
被害人艾格格指认王东为本案犯罪嫌疑人的辨认过程不符合法律规定，《公安机关办理刑事案件程序规定》第249条规定：对犯罪嫌疑人照片进行辨认的，不得少于十人的照片。因此，仅有八张犯罪嫌疑人照片的辨认笔录依法不能作为定案根据，而被害人陈述不能直接证明本案行为人就是被告人王东，属于间接证据。因此本案的直接证据只有被告人供述和辩解，虽然被告人承认其实施了抢夺财物的行为，但是公诉机关指控王东构成抢夺罪必须形成完整的证据链条，满足案件事实清楚，证据确实、充分，排除合理怀疑的要求。即便依据现有事实认定王东构成抢夺罪，辩护人也认为就本案犯罪数额提出以下辩护意见。
（二）王东抢夺他人财物数额应在五千元以下
本案现有证据能够证明，由王东案发当时行为造成被害人艾格格的财物损失，仅包括现金与手机，经鉴定总价为4580元。而被害人艾格格挎包价格，原物灭失，无法进行价格鉴定，且无实际购买人证言，无发票，其数额无法被计入财产损失。关于公诉方指出，1000元应被计入犯罪所得。辩护方认为，抢夺行为结束之后，抢夺的数额应依行为时取得财物计算。1000元已与抢夺造成的财物损失无关。
此外，王东临时起意抢夺，虽然会受到法律制裁，但与有计划、有预谋的犯罪相比，主观恶性较小。
二、王东为吸毒者张小强代购毒品行为性质认定
（一）王东不构成运输毒品罪
依据刑法第三百四十七条其他三项之规定，比照常见司法判例，对于王东行为完全不同于毒品制造者、销售者，为实现毒品销售的附带运输行为。王东从重庆返回北津，同样是他看望表弟之后正常的返程路线；这种点对点，不以牟利为目的的，为吸毒者代购毒品行为，行为性质不等同与为走私、制造而贩卖毒品而进行的运输，其社会危害性远远低于运输毒品罪的危害性，不应以运输毒品罪论处。
（二）王东不构成贩卖毒品罪
刑法第三百四十七条规定涉及的贩卖毒品，是指有偿转让毒品或者以贩卖为目的，为牟利而非法收购毒品。结合2008年最高人民法院出台的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（《大连纪要》）相关内容：有证据证明行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，不以贩卖毒品罪定罪量刑。而2014年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（《武汉纪要》）则进一步细化对于“牟利”的认定方法：行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”“劳务费”，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。
但是，本案吸毒者张小强与贩毒者“三宝”直接联系购买毒品，王东去重庆的主要目的，是为了看望表弟，顺便为吸毒者张小强代购毒品，其与张小强的联系较为紧密且清楚地认识到张小强购买毒品仅用于吸食。而王东此前从未与贩毒者三宝进行联系沟通，并非贩卖毒品的主体，而张小强给付的二万元毒资，其中仅有两千元作为王东此行必要的路费和住宿费，不应认定为牟利所得，公诉方认定其行为构成贩卖毒品显然存在适用法律错误的问题。
（三）关于非法持有毒品罪的辩护意见
第一，对涉案毒品数量与性质的合理怀疑。虽然王东和张小强的供述对于贩毒者“三宝”出售60克毒品，相互吻合，但辩护人提出以下意见，是为避免陷入唯口供论罪的风险：因为王东和张小强均未再次确认毒品数量，那么2016年4月王东为张小强代购的毒品数量究竟为多少？在吸毒者张小强家中，侦查机关查获的48.5克毒品以及鉴定检材是否就是王东当时购买的毒品？甚至，在不能证明是否存在同一性和关联性的情况下，王东当时购买的是不是真正的甲基苯丙胺类毒品都存在疑问。在无其他证据加以佐证，不能排除合理怀疑的情况下，公诉机关无法依据现有证据定罪量刑。
第二，毒品纯度对于量刑的影响。即便依据现有证据，认定王东构成非法持有毒品罪。结合鉴定结论提及，检材中甲基苯丙胺纯度为22.3%，明显低于实务中百分之二十五的纯度标准。结合《全国法院办理毒品犯罪案件座谈会纪要》之精神，当涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的情况时，量刑时也应当酌情考虑从宽。
三、2010年3、4月份，王东帮助李刚签订假合同的行为不构成贪污罪 王东无固定工作，系无身份的人。而李刚系国家工作人员，有身份者与无身份者共同犯罪，以有身份者所犯的罪判处。需要注意的是，这一惯例适用的前提是两类不同主体构成共同犯罪。在尚未查明另案处理的李刚是否构成贪污罪的情况下，也不能判定王东行为是否构成犯罪。结合我国刑法第二十五条共同犯罪的规定，即二人以上共同故意犯罪，以及最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条之规定，行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。基于以下理由，王东依法不构成贪污罪：
首先，王东未同李刚“勾结”。勾结意味着二人之间存在共同犯意，而且二人处于等同地位。然而本案中，王东完全是被李刚利用的“工具”，王东从未见过公司、加油站营业执照，对于合同真实交易价格、加油站的性质、公司性质、李刚职务行为性质以及行为社会危害性并不知情，“什么都不知道的”王东所实施一切行为都是接受李刚的安排、指挥和支配；其次，王东“未利用国家工作人员的职务便利”。王东根本不知道李刚系国家工作人员，不存在这一认知的基础，何谈利用国家工作人员职务便利？如果存在利用，那么王东也是希望通过李刚，能得到公司提供的合理报酬，而非侵吞公共财产。作为国家工作人员的李刚意图贪污公共财产，李刚对王东存在欺骗，使其沦为李刚犯罪行为的工具，因为合理的中介费完全可以由作为法定代表人的李刚决定，经正常途径支付给加油站买卖成交的介绍人王东作为合理报酬；最后，王东没有与李刚“共同侵吞”公共财产，提请合议庭注意的是，关于王东是否收到中介费的问题，王东与李刚的供述中存在冲突，即便依据李刚的供述与辩解，李刚将中介费交给王东并非以银行卡转账的方式，而是以交付现金的方式，却没有收条等其他证据加以佐证，难以认定王东收到该款项。
综合以上意见，王东与李刚之间不存在互相勾结，不存在犯意联络；王东不存在侵吞国有财产共同犯罪故意，辩护人认为王东不因李刚行为构成共犯，成立贪污罪。
四、即便王东构成犯罪，也具有诸多法定从轻、减轻量刑情节
（一）王东具有自首情节
刑法第六十七条第二款规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》关于余罪自首的规定可以理解为，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的罪行或者判决确定的罪行均构成不同罪名的，成立自首。侦查机关在王东到案前，仅掌握了抢夺艾格格财物的事实，王东到案后，主动交代了持有毒品的非法行为，应当认定为自首。
（二）王东具有坦白情节
刑法第六十七条第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，具体分析王东行为，面对侦查机关，以及今天庭上公诉机关、合议庭的讯问，对于抢夺艾格格挎包的行为，能做到如实供述，应当认定其具有坦白情节。
（三）王东具有立功情节 依据刑法第六十八条之规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。另案处理的李刚涉嫌职务犯罪，正是由王东提供的重要线索得以进行侦查，应认定王东具有立功情节。
五、王东具有以下酌定从轻、减轻量刑情节
第一，被告人王东犯罪情节较轻，社会危害性不大。例如，艾格格被抢夺的手机没有变现为金钱供被告人挥霍，并能够追回。对被害人造成的损失较小，社会危害性不大。
第二，王东被抓捕归案后，能够积极配合办案人员，前后供述稳定一致，无任何翻供行为。三份讯问笔录均可证明王东对相关行为供认不讳，在看守所关押期间王东向辩护人表示了自己的后悔之心，今天在法庭上也诚恳自愿认识到自己的过错。依据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第一条第四款，对于犯罪性质尚不严重，情节较轻和社会危害性较小的犯罪，以及被告人认罪、悔罪，从宽处罚更有利于社会和谐稳定的，依法可以从宽处理。
第三，被告人王东系初犯。于该案之前未受过任何刑事处罚、行政处罚、劳动教养、收容教育、强制戒毒。与一贯无视法律的犯罪人，在犯罪主观恶性上有重大差别，具有很高的可塑性与可改造性。
综上所述，辩护人认为，王东不构成贩卖、运输毒品罪和贪污罪，且应当依法、酌情从宽量刑。以上辩护意见，恳请合议庭予以充分考虑，对王东作出公正裁决。
此致
北津市香山区人民法院
辩护人：1号
2号
2016年12月16日
第二篇：咸阳亿万富翁被杀案田文昌律师的第二轮辩护词
咸阳亿万富翁被杀案田文昌律师的第二轮辩护词
时间：2011-01-21 06:06:37 文章分类：新闻动态
咸阳亿万富翁被杀案田文昌律师的第二轮辩护词(2011-01-17 20:34:08)这是田文昌律师的第二轮辩护词记录稿。第二轮辩护意见通常都不是事先准备好的，而是根据法庭情况尤其是辩论情况作出的反应，特别能显示律师的临场发挥水平和真实水平，因而引起了我特别的注意。几乎可以说，我是竖起耳朵听的，生怕漏掉一个字，并且如同吸食鸦片烟似的兴奋异常。同我一样仔细聆听的还有所有的出庭人员，包括身兼陕西省高级法院副院长的审判长。
郭红安被控故意杀人罪、敲诈勒索罪辩护词（二审第二轮法庭辩论）审判长、审判员：
发表具体的辩护意见之前，辩护人首先向被害人家属表示真诚的同情和慰问。这是一个重大的、恶性的、令人痛心的案件，在这个案件发生之后，被害人及其家属理应受到慰藉，犯罪人理应依法受到惩罚，这是天经地义的。正因为如此，今天的法庭就是要在尊重证据和法律的基础上，依法查明事实真相，以便使犯罪人受到公正的惩罚，同时也要做到司法的准确性。辩护人所指的公正的惩罚，就是对每一个犯罪人做到罚当其罪；司法的准确性，就是要做到法律的不纵不枉，即要使每一个犯罪人必受惩罚，同时也做到无辜者不被冤枉。正因为如此，辩护人认为，无论是控辩双方还是每一个诉讼参与人，尽管我们的职责不同，角度不同，但是我们所遵循的目标应当是一致的，那就是依照事实和法律，协助法庭查清事实，给法庭提供一个兼听则明的基础，以便最后做出一个准确公正的判决。
本着这个原则，辩护人在第一轮法庭辩论观点的基础上，补充发表以下几点辩护意见。
一、关于故意杀人罪
本案中，关于故意杀人的基本犯罪事实是清楚的，即白小红指示赫四小去实施了杀人犯罪行为，对这一基本事实几个被告人都不否认。鉴于此，本案争议的最关键的问题就在于郭红安有没有授意杀人的行为？
关于这一问题，从目前案卷材料和庭审调查的证据看，仅仅只有白小红一个人的说法，也就是说，关于郭红安有没有授意白小红雇凶杀人的问题，白小红与郭红安之间是一对一的供证。控方及被害人代理人可能会反对这个观点，认为不是一对一。但辩护人强调，确实是一对一，因为本案已经查明，除了白小红之外，没有另外任何一个人关于杀害朱宝歧的问题与郭红安有过直接对话，所有的信息都是来源于白小红。也就是说，除白小红外，没有任何人直接指证郭红安授意雇凶杀人。所以，一对一供证的问题是无可争议的。那么在这种情况下，如何认定郭红安到底有没有授意行为？他到底是不是杀人犯罪的授意者？在这样的重大案件中，对案件的关键问题，我们应该本着严肃、认真、客观、冷静、甚至是一种克制的态度，从证据入手，逐步深入地去分析整个案件。简言之，我们要慎重地分析一审判决认定的事实和证据有没有疑点？能不能做到定罪证据确实充分？如果能够排除所有的疑点，对郭红安定罪即没有问题。反过来，如果不能排除这些疑点，那就必须重新审视一审判决的认定结论。
现在，我们就冷静客观地来分析一下，关于本案定罪的这一关键问题有没有疑点？
（一）、关于本案中是否存在非法证据问题的分析
对这一问题在法庭调查和质证阶段都提到了，控辩双方有争议，公诉人和被害人代理人不承认存在非法证据。那么，事实究竟如何？让我们结合以下证据做以具体分析：
第一、对于刑讯逼供的问题，郭红安提供了线索，辩护人也提供了相应的证据。医院诊断拍的X光片的结论，是没有明显异常，但还是明确了有一定的异常。按照公诉人和被害人代理人的说法，没有明显异常就是没有问题，这种结论显然是不能成立的。辩护人要强调的是，辩护人在这里提出这个证据的目的不在于通过这个证据追究某个人的责任，而是在于说明到底存不存在刑讯逼供的问题，所以与严重不严重的关系并不重要，重要的是这样的事实是否存在。只要有变化，有异常，哪怕是不明显的变化和异常，也足以说明确有其事，而只要确有其事，刑讯逼供就不能排除。更何况，排除刑讯逼供是控方的责任，两高三部的规定很明确，当控方不能充分排除刑讯逼供的疑点的时候，就不能否认刑讯逼供的存在，就不能排除证据的非法性。
第二，辩护人提请法庭注意，两高三部的规定是《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，而不仅仅是排除刑讯逼供证据的规定，非法证据包括刑讯逼供的证据和刑讯逼供证据以外的其他非法证据。那么，其他非法证据是指什么呢？刚才谈到这个问题时，辩护人已经指出，监所外提审就是非法的，而检察员认为不非法，并且引证了《公安机关办理刑事案件规程》第一百七十六条：“提讯在押的犯罪嫌疑人，应当填写《提讯证》，在看守所或者公安机关的工作场所进行讯问。”试图以此证明监所外提审并不违法。
但是，辩护人要说明的是，《看守所条例实施办法》第二十三条明确规定：“提讯人犯，除人民法院开庭审理或者宣判外，一般应当在看守所讯问室。提讯人员不得少于二人。因侦查工作需要，提人犯出所辨认罪犯、罪证或者起赃的，必须持有县级以上公安机关、国家安全机关或者人民检察院领导的批示，凭加盖看守所公章的《提讯证》或者《提票》，由二名以上办案人员提解。不符合上述两款规定的，看守所应当拒绝提出人犯。” 这两个文件都是行政法规，而且规定的内容一个粗一个细，《公安机关办理刑事案件规程》第一百七十六条是原则性的规定，《看守所条例实施办法》是具体的操作规定，明确了在什么情况下才可以在公安机关的工作场所实施讯问。所以，不容置疑，在不符合《看守所条例实施办法》规定的情况下在看守所外提讯，就是非法。
不仅如此，《公安机关办理刑事案件规程》第一百四十五条还规定：“对被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人应当立即送看守所羁押。”本案中，郭红安15号被刑拘后经过4天，即19号才被送到看守所，这种长时间的监所外关押，显属违法，而郭红安的二次有罪供述恰恰是在此期间形成。既然郭红安庭前仅有的两次有罪供述都是在非法关押状态中形成，其供述来源当然是非法的。
据此，辩护人有理由认为，尽管检察员否认刑讯逼供的存在，但是，即使仅凭不立即送往看守所羁押和监所外提讯这两项事实，就已经证明了郭红安庭前供述的非法性，依照两高三部证据规则的明确规定，理应予以排除，更何况，辩护人已经提供了刑讯逼供的证据。辩护人想提请检察员以及各位诉讼参与人重视并思考的是，我们是在依法办案，是在查清事实，不是在较劲，不是在抬杠。根据法律规定，这样明显的非法取得的证据为什么就不排除呢？我们不排除难道到到了最高法院也不排除吗？法律制定了总是要执行的。所以，辩护人希望大家能够客观冷静的来分析和对待这个问题。
（二）、关于郭红安庭前供述不真实性的具体分析
1、郭红安的两次有罪供述都是在监所外做的，值得关注的是，这两次认罪供述，在同一份笔录当中，前面讲到有明确的授意，后面讲到事后的态度时却表现出并不知情，前后的说法明显矛盾。例如，前面承认其授意白小红杀人，后面当白小红告诉他杀了人以后，却表现得非常吃惊，“我说这事搞大了”（卷3P19-35），“我就问他，‘老朱是你杀的？你为什么要杀老朱？”（卷3P11-18）。
辩护人认为，郭红安供述中反映出来的这种前后矛盾不只是一个法律问题，而且是一个常识问题，用我们的经验和常识来分析，任何一个正常的清醒的人，会不会有这样的反映？他指示某人去杀人，事办成了回来给他汇报时，他却大吃一惊，说：“你为什么杀老朱？”“你怎么把事搞大了”，“捅下大篓子了”。这种矛盾是一种十分明显的自我冲突，为什么会形成这样的冲突难道不应该引起我们的思考吗？
如果我们进一步把这种矛盾冲突和监所外非法提讯的事实联系起来，难道不能得出一种结论吗？难道不会认为那确实是郭红安一种言不由衷的说法吗？辩护人对此不下结论，但至少可以提出这样的合理怀疑。那么，在存在这样疑点的前提下，能不能在死刑案件中对被告人草率定罪呢？
2、监所外讯问形成的有罪供述笔录签字的改动内容值得引起重视。郭红安的第二次讯问笔录（卷3P19-35）把“有些说的一样”改成了“和我说的一样”，我们冷静客观的想一想为什么会有这样的改动？郭红安说是被逼迫改动的，而检察员认为这样的改动是正常的，辩护人认为不正常。这两个字的内涵大不一样，郭红安是大学文化，他先前的写法显然是留有余地，是为了自保。这种改动，可以明显反映出他在笔录上签字的非自愿性。
3、听到被害人被杀以后郭红安的反应十分惊讶的事实，在白小红供述中得到多次印证。白小红有三次，郭红安有四次供述，两人总共有七次关于此事的描述基本一致，同时还有郭小红证言的印证。
白小红供述：“郭红安听后很生气，说：‘我不管’扭头就走了。”（白小红讯问笔录，卷2P13-22），“郭红安说，这下把篓子捅大了。”（白小红讯问笔录，卷2P23-39），“他说你给我弄下这下难子了。”（白小红讯问笔录，卷2P57-80）。
郭红安供述：“我就问他，‘老朱是你杀的？你为什么要杀老朱？’”（郭红安讯问笔录，卷3P11-18），“我说‘这事搞大了’”（郭红安讯问笔录，卷3P19-35），“我说：你为什么要杀老朱，老朱跟你有什么关系，你就不想后果。”（郭红安讯问笔录，卷3P52-59，卷3P70-77）。
郭小红证言：郭知道朱死讯的时候“郭红安当时说：哎呀，老朱咋死了，不是说的好好的要打钱嘛。”（卷4P151-156）。
特别是白小红有三次供述也是这样描述郭红安知道后的惊讶表现，与郭红安本人的供述相一致，这一点非常重要。分析犯罪人主观心理态度的一个重要的依据就是对犯罪结果发生后的反应。关于郭红安事后表现出的惊讶的反应，郭红安、白小红的多次供证的表述都是那么明确，那么一致，而且还有郭小红的证言可以印证。那么，可不可以说他对杀人的事情确实不知情呢？退一步说，至少是不是没有理由断定他一定知情呢？
（三）、关于白小红供述不真实性的具体分析。
1、白小红寻找朱宝歧踪迹的时间在前，而其供述向郭红安提议杀害朱宝歧的时间却在后，此事实与白小红的说法相冲突。白小红寻找被害人朱宝歧是在 2008年5月5日，那时他就已经开始给工商局的朋友打电话，查朱宝歧的住址。而在供述中他自称给郭红安第二次提议的时间是郭红安从西安回来之后，至少在5月12日之后。这个时间点很重要，因为按照白小红自己的这个说法，在他向郭红安第二次提议要杀人之前，他就已经开始行动了。行动在先，提意在后，说明了什么？杀人到底是他自己的想法，还是郭红安授意这么做的？ 这个问题具有重大疑点！
2、白小红在二审庭审法庭调查中陈述的变化不能自圆其说。辩护人在法庭调查中一再地追问，白小红原来说是他提议杀人，这种说法直至一审庭审中也没有改变，但在二审庭审中却变成了说他没有提议，全是受郭红安的指使。这两种说法何真何假？为什么会不一致？白小红对此的解释是，原来是为了包庇郭红安，所以才那么说。这种解释显然不能成立，如果他说郭红安没有让他杀人才可以说是包庇，而白小红只不过是把他提议，郭同意，变成了他没提议，而是郭指使，这种解释与包庇的目的并不相符合，连检察员也认为白小红的这个理由说不通。既然说不通，白小红供述的真实性就更值得怀疑。
3、白小红在庭审中供认的杀人动机与郭红安授意的说法相矛盾。庭审调查的时候白小红说，他去找朱的时候已经解除了合同，但是他不知道，所以他说，他不知道郭已经与朱解除了合同，要知道了的话，他们肯定不会干。赫四小在庭审中也有同样的说法。两个人一致的供述是，杀人动机是以没解除合同为前提产生的，合同解除了动机就没了，就没有必要要杀害朱宝歧了。这恰恰说明了他们的想法与郭红安不一致。合同是郭红安解除的，郭红安肯定不会不知道，按照这个逻辑，如果解除合同就没必要再杀朱宝歧了，那么既然如此，郭红安授意又从何谈起？
4、白小红曾经说过授意杀人者另有其人，这种说法应当引起重视。白小红对郭红安说是南建宫和李红岩授意其杀人，且其二人确实存在。不管这个说法是不是空穴来风，但值得思考的是，如果真的一开始就是郭红安授意，那他还有必要向郭红安编造这两个人授意的谎言吗？岂不是自欺欺人吗？这符合逻辑吗？这是不是也是一个重大的疑点呢？ 5、6月14日晚上关于老板电话的谎言是一个疑点。关于这个问题，法庭调查中辩护人一再追问被告人赫四小，虽然赫四小后来说辩护人是诱导他的，但庭审中大家都听见了，辩护人是怎么问的？辩护人的发问非常平和，非常明确，也非常简单。先问他接电话是什么时间？他说是晚上。又问他晚上是指什么时候？他思考以后说是8点以后，说是当时白小红接了一个电话后，随即对他说，是老板的电话，并说老板很着急，很生气，这个老板就是指郭红安。针对这一情节，辩护人当庭反复询问他，而赫四小对电话内容和时间、地点回答得十分确定。
但是，辩护人随后向法庭出示的案卷中白小红与郭红安的通话记录清单显示，从14号中午11：04分到15号中午11：47分，整整超过了24个小时，郭红安没有和白小红通过电话。特别是赫四小甚至连他们通话用哪一个手机都说得很清楚，而这个手机却根本没有此时刻的通话记录。
那么，“老板很着急很生气”的这个老板是谁？也可能有这个老板，但这个老板就是郭红安吗？还是另有其人？这是不是个疑点？而且是重大疑点呢？
6、白碧合笔录中讲到还有人要杀朱宝歧，庭审中辩护人通过对白碧合的询问已经证实了这一点。他说朱欠别的老板五六百万，可能别人要杀他。白碧合是听谁说的呢？说是听赫四小说的。白碧合的这个说法究竟是空穴来风，还是编瞎话，还是确有其事。至少也是个疑点。
7、白小红对郭红安事后反应的供述，进一步印证了白小红供述的不真实。前面已经列举过，白小红一方面强调郭红安指使授意的同时，又在三次笔录中反复说到郭红安听了之后很吃惊的表示。白小红供述的这种前后矛盾是不是又反过来印证了他自己的供述是有问题的呢？
仅对白小红笔录真实性的问题辩护人至少可以说出有以上七个方面的疑点，对这些疑点，难道可以视而不见吗？辩护人认为不应该。
（四）、根据两高三部《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》的相关规定，郭红安的庭前供述不能成为定案的依据。
两高三部的《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第二十二条规定： “对被告人供述和辩解的审查，应当结合控辩双方提供的所有证据以及被告人本人的全部供述和辩解进行。
被告人庭前供述一致，庭审中翻供，但被告人不能合理说明翻供理由或者其辩解与全案证据相矛盾，而庭前供述与其他证据能够相互印证的，可以采信被告人庭前供述。
被告人庭前供述和辩解出现反复，但庭审中供认的，且庭审中的供述与其他证据能够印证的，可以采信庭审中的供述；被告人庭前供述和辩解出现反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不能采信庭前供述。”
这个规定非常明确地规定了什么情况下应当采信当庭的供述。而且，本案中没有理由说有任何其他证据可以与郭红安的庭前有罪供述相印证，仅仅凭利害关系人白小红一个人的供词这样单薄的证据，绝不具备印证的条件。所以，根据两高三部的规定，即使抛开非法证据排除的问题不谈，郭红安庭前的有罪供述也不能作为定案的依据。
（五）、关于郭红安犯罪动机的分析。
接下来从事实和逻辑的角度，具体分析一下郭红安的犯罪动机问题。
辩护人认为，不解除合同郭红安才有可能取得煤矿，而解除了合同就无法得到煤矿，因为解除合同后就失去了取得煤矿权的合法理由，这个道理是非常明确的。
关于法庭调查和辩论中涉及的土地他项权利证书的作用，另一位辩护人在之前已经论证过了，不予重复。在此只想强调指出，根据他项权利证书的法定权利和抵押的法定后果，其一，本案中，银行得到了郭红安替朱宝歧偿还的贷款，所以把抵押在银行的土地他项权利证书交给了郭红安，但是他项权利证书的抵押权人名字没有变更，还是银行；其二，根据物权法对抵押权的相关规定（物权法第179、186、195条），不管这个证书上抵押权人是谁的名字，抵押权人依据他项权利证书根本不可能取得矿权，而只能得到优先受偿权。简言之，当郭红安握有南家咀煤矿他项权利证书的时候，正像他自己说的，只能是拿着证书，迫使朱宝歧履约把违约金还给他。如果朱宝歧不给怎么办？法律有规定，最多是通过拍卖、变卖程序实现对抵押物的优先受偿权。
所以，依照法律的规定，郭红安根本不可能依据这个抵押合同把矿权拿到手。这个基本事实说明，不存在控方指控的郭红安先是握有南家咀煤矿他项权利证书，尔后再把朱宝歧杀害，继而又夺得矿权的所谓顺理成章的如意算盘。
所以，如果要杀人夺矿，郭红安就不会同意解除合同，如果要解除合同，郭红安就没有必要再去杀人。而这种逻辑恰恰又与白小红、赫四小两个人的表达是一致的。
辩护人注意到，白小红的辩护人以及被害人代理人都讲了这样一个观点，说郭红安因为履行合同无望，没面子而杀人。这个说法能不能成立？我们无意加以彻底的否定，不错，现实中有人为了一根香烟也可以杀人，但这是不是普遍的现象和普遍的逻辑？郭红安就为了一个“没面子”就杀人？值得吗？他还是个大学生吧？他也知道杀人的法律后果。如果因为一个面子就可以铤而走险，冒着死刑的危险去杀人，这种推断可不可信？我们冷静的分析一下，至少也不能得出唯一性的结论吧？
再者，白小红、赫四小都明确表示过，因为不解除合同才杀人，解除了就不必杀人了。由此看来，白小红辩护人的说法与白小红等的说法本身就冲突。到底以谁的为准？对此我不想评价对错，但至少是有冲突，有疑点。那么，在这种情况下能不能就断定郭红安具有杀人动机？辩护人认为，证据明显是不充分的。
通过以上几个方面的分析，辩护人认为，既然本案中有如此众多的疑点，如果不能充分排除，那么在这么重大的涉及死刑的案件当中，又是在两高三部的两个证据规则刚刚出台不久的情势下，我们能不能这样轻率的定罪并且对被告人判处极刑？这样做合适不合适？值得深思！
白小红的律师和被害人代理人在辩论发言中对于郭红安的犯罪动机做了非常详细的分析，似乎很深刻。但辩护人很遗憾的认为，这种分析、论证、描述、推理却并不可靠，它或许可以启发思路，可以渲染气氛，但是能不能当做证据使用？答案是很明确的，不能。
如果在侦查阶段，这种分析、论证、推理是非常重要的，因为侦查思路需要开阔，需要联想，需要怀疑一切。但是在法庭审理阶段，尤其是在二审定案的时候，我们必须换一种思路，决不能靠分析、论证、描述、推理来渲染气氛，那样做只能造成一种感觉，一种联想，会混淆视听。法律决不能靠感觉和推断来定案，决不能靠讲故事来定案。
法律的原则非常明确：排除一切合理怀疑，是定罪的一个最重要的法定原则，尤其在涉及死刑的案件当中，更是要极其慎重的。简言之，侦查阶段的思维方式应当是怀疑一切，而审判阶段的思维方式则应当是排除一切可能是无罪的合理怀疑。所以，证据是定罪的最基本的前提，如果我们抛开证据，仅凭分析、论证、描述去认定犯罪，是非常危险的。
再一次提醒各位，也提请法庭注意这个问题，因为我们面对的不是一个小案件。所以辩护人诚恳的希望我们每一个诉讼参与人，在分析和处理这个案子的时候，应该考虑到我们每个人肩负责任的重大。杀人是令人深恶痛绝的犯罪行为，那么，反过来，当我们依照法律为了维护正义而不得不杀人的时候，难道不应该特别的慎重吗？
二、关于敲诈勒索罪
下面结合敲诈勒索罪的犯罪构成要件，对指控事实是否构成该罪做一点具体的分析。构成敲诈勒索罪的前提是什么？其与民事行为区别的界限是什么？简言之，敲诈勒索是利用别人的短处或者弱点来实施威胁，使对方不敢、不能而不得不去违心的接受敲诈者要求的条件。所以，不是任何人都可以被敲诈，而必须是在自身有短处或者弱点，又不能寻求救济的条件下才可能被敲诈。
如果任何人在主张权利或索取利益时凡是施加压力就一概认定为敲诈，那敲诈勒索犯罪和一般民事行为的界限就无法区分了。比如近几年出现过向开发商高额索赔被抓起来定为敲诈勒索罪的案件，还有前些时候有一个女大学生因买电脑向卖方高额索赔也被定为敲诈勒索罪的案件。这些案例遭到了全社会严厉的批评，因为它无限扩大了敲诈勒索罪的范围，混淆了敲诈勒索与正当、正常的民事行为的界限。
所以，辩护人提请法庭一定要关注到这个问题，敲诈勒索罪并不是把威胁作为唯一特征的。敲诈勒索的重要特点之一是以对方畏惧威胁的弱点为前提，使其因此被要挟而不能或不敢寻求正当救济途径。所以，在可以寻求正当救济途径，不具备要挟条件的前提下，应当不存在敲诈勒索的问题。
现在，结合本案的具体案情，让我们来分析一下，在郭红安和被害人解除协议的过程中，被害人受到了什么威胁？
事实上，如果说有威胁，那么只能是郭红安因坚持继续履行协议而形成的威胁，因为郭红安的要求很明确，你若不赔钱我就不与你解约，不解约你与山西公司就不能正式签约。某种意义上，这也许确实是个威胁。但关键问题是，这个威胁的存在是正当的还是不正当的？是正常的还是不正常的？如果把这个问题弄混淆了，我们就混淆了敲诈勒索罪与民事行为的基本界限。首先，本案发生的前提是郭红安与朱宝歧的两个公司之间正常的经营活动，起因是因违约而产生的合同纠纷，事实是朱宝歧单方违约在先。这几个基本事实不存在争议。在这种情况下，郭红安索取违约赔偿具有事实和法律依据。
其次，朱宝歧可以寻求正当救济程序，他可以拒绝赔偿，也可以提起诉讼，而不存在妨害救济的障碍。
其三，郭红安没有施加不正当手段。协议生效期间，他按照协议约定进驻矿山的行为有什么不正当？关于这一问题，前面已经讲得很清楚，不重复。
那么，在这种情况下，如果说朱宝歧果真是违心地承担赔偿责任的话，真正的顾虑或者也可以说成是威胁，并非来自于郭红安，而是来自于另外一方，也就是他后来找的另一个合作伙伴，山西大土河公司。因为朱宝歧是一女二嫁，违约在先，如果朱宝歧不能解除与郭红安的合作协议，山西大土河公司就不与他正式签合同。
所以，郭红安的要求并不存在要挟的条件，即使索赔数额过分了也绝不是敲诈。试想，实践中如果凡是要求索赔过分了就是敲诈，那我们的民事审判还有什么意义？现实中许多民事赔偿都是要天价的，甚至有的杀人损害还提出过上亿元的赔偿，如果按照本案指控的逻辑，难道那不是敲诈勒索吗？应当明确的是，通过正当程序提出来的索求，是一种诉求，也会有一个讨价还价的过程。把所有的诉求都当成敲诈勒索，是没有法律依据的。
所以，实际上，由于朱宝歧一女二嫁，由于朱宝歧欲通过利益的置换而追求更大的利益，导致了其与郭红安解约是与山西大土河公司签约的前提。这其中，朱宝歧显然有其自己的利弊权衡的问题，在这种利弊权衡中，使朱宝歧受制约的是山西方而不是郭红安，因为朱宝歧觉得赔偿比不解除合同对其更有利。
在通话录音中朱宝歧说的一句话很重要：“三千万是底线，超过三千万打官司”。这句话很重要，其一，说明朱宝歧有自己的底线，其二，说明朱宝歧有救济途径，他完全可以打官司。所以，根本不存在敲诈勒索的问题。
至于王治国，王治国是中间调解人而不是代理人，法庭调查中问王治国：“你了解他们的真实情况吗？”王治国说我不需要了解。王治国说得一点没错，作为一个中间协调人，他有什么必要非得了解对方的底细呢？条件是双方各自提出的，调解结果以双方接受为原则，调解就是这样一种作用。所以，王治国的行为就更不涉及到犯罪问题。
可以很明确的讲，在这个案子里，双方最后和解成功，没有被害人，朱宝歧事后还向王治国表示感谢。那么，郭红安以谈判方式协议索赔，何罪之有？王治国化解矛盾，减少诉讼，促进社会和谐，何罪之有？ 所以，辩护人认为，对于这个罪的认定也应当引起深刻的思考，在指控的两个罪中这个罪名是个小罪，但是如果就把这个案件可以当做敲诈勒索罪来处理，那么，所有民事纠纷，包括涉诉的索赔，协议的索赔等等情况，还会有哪些不是敲诈勒索？可能至少大部分的此类案件都会变成了敲诈勒索。难道法律是这么不严肃的一件事情吗？所以，辩护人提请法庭高度重视：此罪虽小，但是涉及到法律原则问题，也是不容轻视的。
综上，辩护人认为，一审认定郭红安构成敲诈勒索罪，不能成立；认定郭红安构成雇凶杀人罪的共犯，尤其是指使者，证据明显不充分。辩护人希望法庭慎重研究这些证据，严格依照刑诉法和两高三部《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，依法对郭红安做出公正判决。
被告人郭红安辩护人
北京市京都律师事务所律师 田文昌 陕西法智律师事务所律师 张处社
2010年11月19日
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