家事法实务沙龙综述｜律师从事婚姻家事业务中的执业风险防范

第一篇：家事法实务沙龙综述｜律师从事婚姻家事业务中的执业风险防范

家事法实务沙龙综述｜律师从事婚姻家事业务中的执业风

险防范

《律师从事婚姻家事业务中的执业风险防范》综述

近年来，我国离婚率居高不下，婚姻家庭纠纷案件逐年增多，对专业婚姻家事律师的需求不断增长，越来越多的律师加入这一行列。因此类纠纷中法律、情感、心理等相关问题复杂交织，律师在从事婚姻家庭领域的业务时，不仅要以专业取胜，为客户提供优质的服务，更要严格防范自身所面临的各种执业风险。

“家事法苑”家事法主题QQ群特邀请对婚姻家庭案件有丰富代理经验的北京盈科（成都）律师事务所高级合伙人、婚姻家事法律事务部主任张承凤律师开设此专题讲座，分享和交流律师在婚姻家事业务中的执业风险与防范的相关实务经验。题目：《律师从事婚姻家事业务中的执业风险防范》 主讲人：张承凤（北京盈科（成都）律师事务所高级合伙人，婚姻家事法律事务部主任，四川省律师协会民商委婚姻家庭法论坛主任）

主持人：“家事法苑”团队

邓雯芬

点评嘉宾：曹冬梅（安徽永承律师事务所主任律师，安徽省律协婚姻家庭法律专业委员会主任）

时间：2016年2月2日晚20:00——22:00《律师从事婚姻家事业务中的执业风险防范》主讲内容：

一、咨询时的执业风险

二、起诉状（答辩状）中的风险

三、关于事实的陈述和诉讼技巧

四、证据提交时的风险

五、复杂、疑难问题分析

六、法律文书递交的风险

七、如何识别当事人

八、律师讲课的风险

九、委托代理手续的风险

十、律师见证的风险

对于这个问题的理解，我本人有三个层面的思考。一是，被投诉并被处罚的；二是，当事人有意见，有的人投诉了，但不成立；有的人没投诉，但会通过自己的方式对外宣传对律师的不满；

三、当事人并不清楚案件是否存在问题，但你自己事后发现当初有处理不妥的地方，自己内心有愧。我今天主要是从以下几点来谈这个话题，因为自己并没有被处罚过，所以，对于第一点所说的情形，也都是执业期间里听到的案例，我会在讲的几点里穿插着提到这些案例。

一、咨询时的执业风险

现在的当事人自我的保护意识越来越强，部分当事人在咨询阶段就开始对律师的谈话进行录音，而往往是，他们在咨询的同时，会不断反复的询问我们，胜诉的几率，风险的比例，有的律师，为了满足当事人的心愿，达成签订合同的目的，容易在分析案件的时候，承诺结果；当然，也有的律师是自身的知识不够，或者经验不够，导致对案件的错误分析，以至于错误承诺。比如：在前几年，还有律师答复当事人说，结婚满8年，所有的婚前财产都演变为夫妻共同财产。草率的承诺于当事人，容易导致当事人败诉官司后，投诉律师。试想，在他们手中掌握了律师的分析和承诺的录音，如果当事人要投诉，事实上，律师还是面临被动的局面。

二、起诉状（答辩状）中的风险

1、在民事诉讼中家事诉讼是一个很特殊的诉讼，特殊的地方在于诉讼的反复起诉，请求的复合诉请。为了给当事人节约诉讼成本，在起草起诉状时，我们会反复考虑财产部分是否提出，如何提出，金额如何计算？有的法院在判决不予离婚时，当事人就财产部分缴付的诉讼费，法院并不退费，这导致当事人的不满。另外还有一个顾虑是：婚姻法47条的规定，如何看待！如果第一次起诉，考虑判决不准予离婚的多，不提财产问题，会不会被对方攻击存在隐藏、转移财产。

2、由于现代家庭的财产项目较多，婚前、婚后财产性质的分类，和个人财产、夫妻共同财产、家庭共有财产的分类问题变得复杂，会导致我们在起草起诉状或者答辩状时，由于对财产问题的定性存在偏差，可能导致提交的财产清单不全面。比如：我最近代理的一个离婚案件，涉及到一个80多万的宝马车登记在女方名下，车子是婚内借款购买的，委托人（男方）说，不提这个车子，因为这个车子的实际所有和使用的人是一个很“凶”的男人，自己不愿意得罪。后来考虑到法律上的风险，特别是关于这个车子的债务风险，我们还是反复做委托人的工作，在开庭时提出了这个问题，并让对方在此问题上做了回应。

3、隐性财产容易遗忘。比如：公积金

养老金。如果在离婚时，这些隐性财产不处理，可能会导致离婚后财产纠纷，增加当事人诉累，也带来当事人对律师的不满。

4、对于证据不充分的诉讼请求是否应该提出。比如：离婚案件里附带的损害赔偿请求，由于这一类请求所要求的证据往往比较高，通常请求人很难达到法院所要求的证据充分的程度。作为代理律师，在进行这样的诉讼策划时，从风险角度考虑，还是建议提出，即使不能得到法院的支持，但至少对对方产生震慑作用，对法官也应该会产生一定的影响，对于代理律师，自己已经尽了一切可能让委托人的利益最大化，特别是没有遗漏任何一个对委托人诉讼目的达成的有利因素，事后回顾整个诉讼流程，没有瑕疵问题。

5、关于撤诉问题的认识，第一次起诉，有的法院会建议当事人撤诉，但撤诉的风险，律师是否评估清楚。曾经有一个案件，立案庭的法官告知，撤诉后法院会认定是起诉过一次，下次按第二次起诉算，考虑诉讼时间尽量缩短，建议委托人撤诉，委托人征求我的意见时，我也按照以前的惯例，建议他撤诉了。但悲剧的是，第二次起诉后，同一法院的承办法官并不认可，而委托人又急于离婚，只好在财产问题上，做出了较大的妥协来换得对方同意离婚。虽然这个案件，委托人的撤诉是基于立案庭法官的解释，我的建议只是其中一个因素，但不利结果的出现，我自己也不好受，即使当事人对我没有任何责备。

三、关于事实的陈述和诉讼技巧

1、律师在起草一份起诉状时，对于案件事实的陈述，一定要清楚，你所要达成的诉讼目的的选择，比如：有一个案件，对方律师为了达成当事人分居时间长的目的，以便于离婚目的的实现，将分居时间提前，但却导致在分割交付给女方的男方婚前财产时，因为共同使用这笔款项的时间短，而退还男方该笔款项的比例就会加大。所以，在策划整个诉讼的过程中，一定要通盘考虑，并尽量尊重事实本身；同时，在当事人选择不同方案时，记住律师风险的规避，特别是当事人选择非事实内容部分在诉状上和法庭上陈述时，律师一定要反复提示风险，同时做好备案，以免不利局面出现时，自身风险能够规避。

2、婚姻案件具有周延性和未来性，在为当事人准备方案时，需要告诉当事人，离婚不只是两个人之间的问题，他还涉及家庭其他成员，以及家庭的其他秘密,比如：偷漏税、行贿受贿等；不能为了眼前利益，而完全不顾及事实本身，或者未来双方将面临的问题。比如：财产的执行问题，探视权问题。律师考虑不全面，没有明显的执业瑕疵，委托人无法投诉律师，但最后结果的不利，难以避免在委托人心里产生不满。

四、证据提交时的风险

1、首先是证据原件的保存问题，对此问题，建议律师不要留存当事人的原件证据，特别是无法复制的原件证据。提交原件到法院时，一定记得办理相关的手续。曾经就有律师，因为和法官的原件交接没有办理手续，后来找不到原件，导致案件对委托人出现非常不利的结果，律师为此承担了责任。

2、原则上，对当事人没有损害的证据都尽量提交，如果后期认为没有价值，可以不质证；或者作为第二轮证据提交。有的证据在开始的时候，可能价值不大，但在诉讼进程中，由于对方证据的出现，可能会让你发现当初并不重要的一个证据会产生很大的作用。

3、证据提交后的确认，特别是到外地开庭的案件，一定要反复查询，询问法院收到证据没有，开庭时间是否有变更。近几年法院的工作量非常大，工作人员有限，为了避免外地出庭出差错，增加委托人成本，律师要主动增加工作的细节关注。

4、对方证据的审查，以及再次证据的准备。提前审查对方提交的证据，除了让代理工作准备更加充分，同时也准备好第二轮证据（在看到对方证据的时候，举证期限经常已经到期，再次提交证据可能存在一定的问题，但还是应该提前做好准备）。

五、复杂、疑难问题分析

1、对于复杂、疑难案件，我们是否穷尽了我们的一切路径：寻找法条、案例、论文、专家咨询、大家会诊。婚姻家事案件，由于法律规定少，时代观点变化快，很多新问题，没有明确的相应法律规定，如何让案件得到公正合理的判决，需要代理律师不只是通晓法律条款，还需要查询法理基础，甚至比较法学，为法官提供公平公正判决的思考路径。我曾经代理的一个案件，就是引用德国法律关于夫妻之间的赠与在离婚时如何保护赠与人的利益，案件判决结果是我方胜诉，大量的赠与款对方要予以归还赠与人。虽然，判决说理上，没有提到以上观点理论，但这个理论中所蕴含的公平公正的内在要素，应该是对法官产生影响的。

六、法律文书签字和递交的风险

通常不存在这一块的风险，但对于调解书，律师在签收时，一定要征得当事人对内容的认可。曾经就有律师因为个人签收调解书，事后委托人不认可，导致投诉。对于婚姻家事，经常是简易程序审理，双方达成调解后，庭审笔录里就包含了调解内容，在庭审笔录上签字后调解书就生效，对此，律师一定要反复告诉当事人，这个笔录签字后的后果。递交法律文书时，注意让委托人签收。递交法律文书后，提醒当事人上诉的时间，特别是中间涉及到长的休息时间的时候，要告知当事人中间的休假时间是否计算在内。

七、如何识别当事人

说说我的被投诉以及退费经历。虽然，我自认为是一个非常小心的律师，但在当今的社会也无法避免会碰到“纠结”的人，特别是婚姻家事案件，当事人本身就积累了大量的情绪，如果结果没有达成他的目的，在他奈何不了其他人的时候，纠缠律师也是他们宣泄的一种方式，即使你事前做了大量的风险防控。所以，接受委托之前，分辨一下当事人是必要的。

八、律师讲课的风险

律师对外讲课的越来越多，有的人会录音保存。如果律师在讲课时不严谨，听课人为此而遭受了损失，他们是否会追究律师。律师是否要像广告代言人一样承担责任（特别是付费讲课的情况）。如果讲课时出发点有问题，价值导向错误，可能还会影响我们的职业形象和行业声誉，比如：有的律师讲到如何转移、隐藏夫妻共同财产。

九、委托代理手续的风险

1、基于婚姻家事案件的特殊性，注意委托合同中的代理期间，代理权限。比如：起诉的反复，对于离婚问题不能特别授权等。

2、注意委托合同的及时备案，避免同所风险。

十、律师见证的风险

婚姻家事律师常见有办理律师见证业务的，这个业务的风险非常高，看到的判决案例，法院通常认为，律师所做的见证应该不只是签字的真实性，基于律师的专业性，委托人支付费用希望的是对整个法律行为的真实、合法、有效的全面见证，所以，见证工作，律师不能自己一厢情愿的认为只是见证签字的真实，就可以收取见证费用那么简单。

曹冬梅律师点评

刚刚我倾听了张承凤关于“婚姻家庭业务中律师执业风险”的讲座，受益匪浅，张律师主要从我们办理婚姻家庭业务中来自于我们委托人的执业风险，谈了三个方面,并从婚姻家庭案件办理的程序上从十个方面逐一透彻分析了我们在案件办理的每个阶段的实务操作和风险规避；她坚持穷尽所有办法，最大限度地维护委托人的合法权益执着执业精神和对案件严谨、细心、勤勉的敬业精神值得我们学习。

结合我执业20多年的执业经验，我认为我们在婚姻家庭案件的办理中执业风险来自双方当事人，更有甚者有的律师还会遭受到对方当事人的殴打致伤。当我们执业风险发生后需要及时妥善的处理，首先是自行处理，因为我们与委托人罪容易沟通，及时处理矛盾，不至于矛盾扩大；其次是所在律所帮助处理，因律所是我们律师之家，但目前在执业风险防范中，律所所起的作用不大；再次，是所在律协的而处理，律协作为第三方进行调查、调解，我们应该不赌气、冷静对待纠纷，抱着吃亏的态度接受调解，及时了结纠纷，安心工作生活。最重要的是如何避免执业风险的发生：我们在办案中必须独立于每一位委托人，有我们自己的处理方案，并与委托人充分沟通，不能被委托人牵着鼻子走，不能一味地迁就委托人，对其不合理、不合法的要求给予迁就或违规处理，从而失去自我。更需要我们具有凌驾于委托人之上的独到见解和专业技巧，清醒地看待案件结果，对案件需要有预判力，才会让您的委托人听信与您。更需要我们尊重对方当事人和律师，尊重案件事实，这样才会相互尊重，减少与对方当事人的不必要矛盾，平等地对话、辩论。当问题出现时，我们能正确面对、及时化解与当事人之间的矛盾与纠纷，妥善处理好。

以上就是我的点评，祝大家春节愉快！吉祥如意！谢谢大家！张承凤律师简介

张承凤律师，中华全国律师协会民事专业委员会委员、四川省律师协会民商委副主任、四川省律师协会民商委婚姻家庭法论坛主任，中国法学会婚姻家庭法研究会理事，四川省律协女律师工作委员会副主任，北京盈科（成都）律师事务所高级合伙人、业务指导委员会主任、婚姻家事法律事务部主任，海峡两岸婚姻家庭服务中心特邀律师，四川婚姻家庭律师网首席律师，四川省人民政府外来企业投诉中心专家库成员，“中华遗嘱库”律师团副团长，四川优秀女律师。全国律协民委组织的《继承法》修改建议稿、《婚姻法司法解释三》建议稿课题组四川唯一参与律师，全国律协民委组织的《律师承办继承法业务操作指引》课题组四川唯一参与律师，多家专业培训学校婚姻家庭法律特聘教师。曹冬梅律师简介

曹冬梅，安徽永承律师事务所主任律师，先后获得“安徽省优秀律师”“安徽省三八红旗手”“全省维护妇女儿童权益优秀律师”、“安徽省优秀巾帼志愿者”、“合肥市十佳律师”'合肥市十佳普法员'等称号，被合肥市司法局授予“三等功”。

社会职务：安徽省律协婚姻家庭法律专业委员会主任，合肥市政协委员、合肥市青联常委、合肥仲裁委员会仲裁员、社区矫正员、合肥市行风政风监督员、安徽省广播电视台帮女郎帮帮团金牌律师。

从事婚姻家事案件的处理已经25年，具有丰富的实践经验。通过长期对妇女儿童维权和婚姻家事案件的研究、办理，积累了丰富的经验。专注于婚姻家庭案件的研究，在办案中注重做调解工作，对婚姻家庭矛盾具有精准的洞察力。

办理婚姻家庭案件的理念：先维情、后维权。曾三次担任中央电视台《社会与法》频道“小区大事”栏目的调解人并成功调解三起复杂疑难婚姻家庭纠纷。

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专注于婚姻家事继承诉讼实务研究，分享中国婚姻家庭法制建设及理论研究资讯动态，致力于推动家事诉讼程序立法及完善，共建特定专业领域内法律职业共同体阳光下业务研讨、正当、正常交流的和谐平台。

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《“家事法苑”婚姻家事法律资讯简报》于2008年2月15日创办，尝试搭建与律师同行、学者、法官、公证员、房管、媒体、政府相关部门及社会组织进行业务研讨、正当交往、信息共享的桥梁与平台，共同促进中国婚姻家庭法制建设。获取方式：

1）简报电子版下载：http://www.xiexiebang.com/download.aspx。2）专题资料：家事诉讼程序立法及完善相关资料、继承法修改专家建议稿及争鸣专题资料、婚姻法司法解释三实施一周年专题资料、2008全年合集精编版、2009年全年合集、2011年全年合集、《婚姻法》司法解释

（三）第7条的理解与适用争议专题、全国首例冷冻胚胎权属案专题特别版、夫妻婚内确认财产所有权诉讼问题之探讨资料专题、家事法实务沙龙夫妻财产约定、赠与辨析专辑等，下载网址：http://www.xiexiebang.com/download.aspx。

“家事法苑”家事法主题QQ群（群号：153181612）---即时分享交流中国婚姻家庭法制信息动态，须以“城市 单位 姓名”实名申请、交流，只接纳法律职业共同体专业人士。

“家事法苑”家事法实务交流微信群群规则

（2015年11月版）

“家事法苑”家事法实务交流微信群，群主：杨晓林，管理员：段凤丽、侯晓婷、邓雯芬、王志锋、徐文丽、杨竹

一、何显刚、陈建宏、李炜、辜其坤、李丹、谷友军。

1、建群宗旨

家事无小事，真诚欢迎对婚姻家事继承法领域感兴趣的朋友，律师、法官、检察官、学者、公证员、房管、民政、学生、媒体、妇联等政府公务人员、法务工作者及其他法律从业者加入，即时分享最新中国婚姻家庭法制信息动态，家事审判动态、典型家事案例、立法动态、理论研究动态，共建阳光下专业领域内法律职业共同体业务探讨、正当、正常交流的和谐平台。

本群主题为婚姻家事继承法及家事诉讼程序，交流范围仅限与主题相关的实体及联系密切的诉讼程序理论与实务问题，定位为特定专业法律领域主题群，学习型群、兴趣群。

本群无意走向综合群，其他如刑事、商事、劳动、交通事故等其他领域话题可另行解决。

2、入群方式

为保障本群安全、质量及可持续发展，防止群友滥加群，本群对外不作任何宣传，群规则只刊发于“家事法苑”微信公号自定义菜单及每期公号推文的签名文件中。

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请入群者先添加群管理员邓雯芬助理（微信号：***）个人好友，请注明：城市 单位全称 姓名，申请加入家事法实务微信群；新群友阅读群规，承诺遵守后，管理员方可拉其入群。

3、实名交流

本群实行实名（真实身份）交流制！

群友入群后应马上修改群昵称，不接受实名规则免入，经一次提醒不配合的劝退。

律师署名方式：省份 城市 姓名 律师，如：山东淄博徐文丽律师，群昵称中不得显示电话、律所具体部门职务、业务方向及其它带有商业营销色彩文字。点击群界面右上角两小人头标志，向上划动屏幕，出现“我在本群的昵称”点击即可修改。

公证员署名方式：城市 姓名 公证员，如：上海公证员李**；

学者、学生署名方式：学校简称 姓名，如“南师大赵莉”，广西师大李**。

法官（检察官）署名方式：省份（城市）法院 姓名的方式，如果确有难处不愿意实名，可采取省份（城市）法院 真实姓氏 法官（身份）的方式，如北京法院李法官、如宜昌法院王礼仁，检察官署名方式相同。

民政部门、妇联、媒体等其他界别群友参考前列署名方式，省份 城市 职业 姓名，如：北京妇联***。

4、尊重群友

尊重群友，未经事先允许、不得随意添加其他群友为个人好友，严禁擅拉群友、加入自己设立的其他群，一经接到举报，立即清除出群；

5、基本设置：

如群消息过多，影响本人工作、学习及休息，可在手机右上角，点开群设置界面开启“消息免打扰”，定期浏览群信息、参与互动即可；

如群中有太多不熟悉的面孔：可在群系统设置界面打开“显示群成员昵称”；

6、友善发言

本群群友来自于法律职业共同体较广泛领域，大家非常难得聚拢在同一平台上！特别要注意维护自身形象，互相尊重，发言交流，要注意顾及他人感受，不要有任何人身攻击、贬低他人人格或由个案引申对其他群体的上纲上线的言行。

本专业群，除大年三十至初二三天及八月十五中秋节外，不允许在群内发红包；严禁闲聊；严禁转发招聘、推销、心灵鸡汤、投票、优惠券、政治性等帖子。

7、鼓励、提倡交流

本群鼓励、提倡群友开展与主题密切相关的理论与实务的互动交流。

本群定位为专业领域内的学术及实务交流群，非低级的当事人咨询群，严禁群友不加任何思考、只用三言两语提过于简单的问题；

群友不宜就过于具体的个案展开交流，应先概括基本事实，从中提取有理论及实务研讨价值的一个或几个问题集中深入交流。

群友探讨交流问题的方式建议为，自己发现问题，先主动查找资料，一次性把基本案情叙述清楚（不要再让群友追问事实）并注明自己的看法，能附上相应的法律法规法条及司法解释等依据最佳，抛砖引玉，希望再听取群友的意见和建议！如此这样，真正达到大家共同探讨、共同交流、共同学习、共同进步的本群建群目的！

群友互动反馈也同样宜先思考，较系统阐述自己的观点，不要采用漫无边际地三言两语聊天式交流，以免影响群友。

群友可在群内畅所欲言，仅限个人观点交流，严禁群友未经发言群友同意、不管基于什么目的截屏在群外分享。

8、鼓励、提倡分享

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本群谢绝律师普法、营销、单纯表现诉讼技巧类文章；

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9、尊重智力劳动成果

尊重智力劳动成果，群内资讯信息仅供群友学术实务研讨交流用，资讯搜索、编辑、整理需日复一日，耗费相当时间与精力，正常情况下，我团队每天收集、分享、推送的资讯信息，月底汇编起来就是每月的“家事法苑”婚姻家事法律资讯简报（下载：http://www.xiexiebang.com/download.aspx）！

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10、违规及处理

群友应自觉遵守本群规则并接受群主及管理员的善意提醒及劝告；

对于违反群规的行为，群主或管理员有权、有义务即时制止。

群友违反群规则经提醒一次不改，劝退，务必不要在群内与管理员争执、造成刷屏，影响其他群友，但允许私信方式向群主及管理员团队提出申诉，集体商量给出最后处理结果。

11、关于入群开通微信实名认证、绑定银行卡问题的说明

承蒙大家支持、参与，我群学术实务专业交流氛围越来越好。不少群友也积极推荐相关朋友入群，但 请群友推荐介绍新人入群前务必提前说清楚：

腾讯公司目前对微信群管理政策，500人为上限，前40位无论群主其他群友可直接拉人入群(无需经过其同意)，第41—100位，需发邀请经受邀人同意方能入群，而第100位以上入群者需要先进行'实名认证'，即开通微信支付功能，绑定一张银行卡。这是其通过此手段绑定用户的功利做法、也涉嫌利用垄断地位强迫'消费'行为、涉嫌违法，已有外地律师代理此类公益诉讼，希望能尽早纠正霸王条款。

因微信本身是免费使用，也不必跟它计较，可按照提示要求关联绑定一个银行卡(如过分担心，可绑定一个不常用、没钱的储蓄卡)即可，微信支付功能是大势所驱、非常时尚、非常方便，也很安全，如消费仍需再次输入密码，开通无妨，并不是加群收费，不轻易消费即可。

绑定银行卡、开通微信支付的方式也很简单：

①用户点击微信界面下方的【我】，即可找到并进入【钱包】。②然后依次点击页面右上角的【…】，在弹出的选项中选择【添加银行卡】。

③按提示填写银行卡号（收发红包仅支持绑定借记卡）、该卡银行预留手机号等信息，银行将发送验证码至该手机号。④填写银行卡信息，并设置6位数的支付密码，二次确认支付密码并支付即可。

良好的群的氛围，需要大家共同维护、共同呵护!

希望大家共同努力，共建专业领域内阳光下学者、法官、检察官、律师、公证员、妇联、媒体及其他所有法律职业共同体的正常、正当交流的和谐平台！

“家事法苑”微信群管理员团队

2015年10月31日“