投标保证金与履约保证金区别

第一篇：投标保证金与履约保证金区别

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投标保证金与履约保证金区别

1.提交主体：投标保证金由所有投标人提交;履约保证金仅由中标人提交。

2.保证金的期限：投标保证金应在招标文件规定的投标保证金期限内提交，一般在投标同时提交;履约保证金应在签定正式施工合同前提交;投标保证金返还时间为签定施工合同或提供履约保证时的第28天;履约保证金返还时间为工程经验收合格之日或合同约定时间。

3.后果：没有按照招标文件提交投标保证金或所提供的投标保证金有瑕疵的，按废标处理;提交投标保证金但违反下述方投标保证金的两种情况之一，没收投标保证金;没有按招标文件要求提交履约保证金的，将失去订立合同的资格，并没收投标保证金。提交履约保证金方不履行合同，接受方可按合同约定没收保证金，并不以此为限;接受方不履行合同，须向提交方双倍返还履约保证金，并不以此为限。

4.目的：投标保证金的目的有二：其一，投标人在有效期内不能撤回其投标文件;一旦中标，必须在规定期限内提交履约保证金或签

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署合同。履约保证金的目的保证完全履行合同，主要要保证按合同约定的质量和工期条款履行合同。

什么是履约保证金?

《招标投标法》第四十六条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。

要求中标人提交一定金额的履约保证金，是招标人的一项权利。该保证金应按照招标人、在招标文件中的规定，或者根据招标人在评标后作出的决定，以适当的格式和金额采用现金、支票、履约担保书或银行保函的形式提供，其金额应足以督促中标人履行合同后应予反还。但在工程合同中，招标人可将一部分保证金展期至工程完工后，即直到工程最后验收为止。在货物或服务采购合同中，招标人也可将一部分保证金展期至安装或调试之后。

如果中标人拒绝提交履约保证金，可以视为放弃中标项目(参见《招标投标法》第四十五条的有关规定)，应当承担违约责任。在这种情况下，招标人可以从仍然有效的其余投标中选择排序最前的投标为中选的投标，但招标人也有权拒绝其余的所有投标，并重新组织招标。

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履约保证金既不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证。根据我国《合同法》第115条的规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。由于本法没有规定接受履约保证金的招标人不履行合同时是否应当双倍返还履约保证，所以我们不能将其视同为定金。其次，履约保证金也不同于预付款。预付款是合同的一方当事人在合同履行前提前支付合同约定价款。以帮助义务人能更好地履行合同，属于履行的一部分。预付款不遵循定金罚则，即预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失或双倍返还的问题。而履约保证金则发生不予返还的问题。最后，履约保证金也不同于保证。保证是第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时由第三人履行债务的担保方式属于人的担保。

履约保证金采取银行保函的形式时，最容易与银行担保相混淆。银行担保，是银行以自己的财产或信用为他人债务提供的一种担保形式，也是一种保证，是一种新的人的担保。而作为履约保证金的银行保函，只是银行保证在中标人不履行合同时，从其开户上支付相应的保证金额。所以银行保函实质上还是中标人自己的担保，并非作为第三人的银行的保证。

综上所述，履约保证金属于本法规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。

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什么是投标保证金?

??现行的《担保法》规定了五种担保方式：保证、抵押、质押、留置、定金。《担保法》规定：保证是当事人为了确保债的履行，根据法律规定或者约定所采取的保障债权人利益实现的法律措施。法律还规定：具有代为清偿债务能力的法人、其??他组织或者公民，可以作保证人。由此可见保证是人的概念，而且还是当事人以外的第三人的概念。

在我国法律和行政法规都没有提到投标保证金的概念，也就是说按照即将实施的《行政许可法》法理原则，投标保证金并非是在工程招投标中必须存在的内容。

??在部门规章中也仅仅是在建设工程施工招标中才有相关规定。即使这些规定也是：招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。”，一般上在法律用语中可以”都还可以理解为可以不”，那么招标人就可以不规定投标人提交投标保证金。

综上所述：在我国的法律制度中，投标保证金在业主招标中作为选择项出现的，而且仅仅在工程施工招标中才使用，在工程的勘察、设计及监理的招标中并不需要投标保证金。

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投标保证金的形式及额度：建设部令第89号规定——投标保证金可以使用支票、银行汇票等，一般不得超过投标总价的2%，最高不得超过50万元。

国家发展计划委员会第30号令规定：投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金一般不得超过投标总价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币。”

也就是说在我国投标保证金应是除现金外”的银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。

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十

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行政处罚程序的期间和送达

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第二篇：投标保证金、履约保证金、廉洁保证金

投标保证金、履约保证金、廉洁保证金

转自工程师之家论坛http://bbs.civilcn.com 投标保证金

24.1投标人的投标保证金办理时间为本工程资格预审结束后，资格预审合格或确定入围的单位，其递交的该银行汇票将被入账。持开具证明到徐州市建设工程交易中心财务室换取投标保证金收据。投标保证金额度应当不超过投标总价的2%，最高不得超过80万元人民币。投标保证金有效期应当超过投标有效期三十天。

本招标文件要求投标保证金为银行汇票或电汇（必须从法人基本存款账户汇出）方式，金额为80万元人民币。24.2资格预审合格参加投标的未中标人，投标保证金在中标公示结束后，以转账方式退还至投标人基本账户（无息）。

24.3中标人的投标保证金在签订施工合同7日内，予以全额退还（无息）。

24.4除不可抗拒因素外，投标人出现下列情况之一，市招投标办依其情节轻重，除扣罚其一定数量的投标保证金外，还将依法给予查处。24.4.1投标人不参加投标；

24.4.2在开标时证件不齐全，投标书明显有瑕疵等原因故意废标；

24.4.3在开标后的投标有效期内撤回投标文件；

24.4.4或者中标后在规定时间内不与招标人签订工程合同的；

24.4.5投标活动中有违法、违规行为等情况的，24.4.6中标人未能在招标文件规定的期限内提交履约担保；

24.4.7中标人无正当理由拒绝签订合同。

24.4.8其他法律、法规中规定的。

25、履约保证金

25.1招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。履约保证金可以采取现金、支票、汇票等方式，也可以根据招标人所同意接受的商业银行、保险公司或担保公司等出具的履约保证，其数额应当不高于合同总价的10%。

25.2提交履约保证金的期限。无论采取何种方式提交的履约保证金，均应在签订合同前提交。如果中标单位不按本须知的规定执行，招标人将有充分的理由废除授标，并没收其投标保证金。

25.3本招标文件要求中标人提交履约担保的，中标人应当提交。招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。

招标人支付担保可以采用银行保函或者担保公司担保书的方式。造价在500万元以下的工程项目也可以由招标人依法实行抵押或者质押担保。本招标文件要求履约保证金为 现金或支票 方式，金额为合同总价的 10%。

本招标文件要求支付担保为 无 方式，金额为合同总价的 0 元。

本招标文件要求廉洁保证金为现金或支票方式，金额为合同总价的 2 %。

【投标保证金和履约保证金的法律性质】

在招标投标活动中，投标保证金是投标文件的一部分，虽然《招标投标法》在法律层次上对此没有规定。但有关部门规章对此予以明确规定并在实践中将“未按招标文件要求提交投标保证金的”投标文件按废标处理。那么投标保证金的性质究竟是什么？如果是定金，是否适用定金罚则，如果不是，应当如何处理？

一、投标保证金不是定金

目前，在招标行业内，比较一致的意见是投标保证金不是违约定金，在理论和实践中不适用定金罚则。但有两种解释。

一种意见认为，投标保证金是一种成约定金，所谓成约定金是指作为合同成立的要件的定金，因定金的交付，合同成立。这种解释是认为在发出中标通知书和正式签订合同阶段，合同还不是《合同法》意义上的成立，因为《招标投标法》规定，发出中标通知书后三十日内还要签订书面合同。根据《合同法》第23条规定“当事人采用合同书订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。所以在招标实践中，我们把招标人发出中标通知书作为招标人对投标人要约的承诺称作为合同成立，但未生效。这个成立不是《合同法》意义上的成立而仅表示了订立合同的约束，双方经过进一步磋商正式签订合同才是《合同法》意义上的成立。显然在发出中标通知书到签订书面合同期间这一段过程不是《合同法》意义上的成立，所发生的问题属于缔约过失责任。

另一种意见认为，根据要约承诺的法律意思表示，招标人发出中标通知书即表示合同意义上的成立。因此双方如果发生变化则是一种违约责任，而不是缔约过失责任。南开大学法学院教授何红峰博士在其《投标保证金的法律性质分析》一文中对此有详尽分析并对投标保证金和定金在六个方面进行了比较。

（1）投标保证金是一种单向担保，而定金是一种双向担保。

（2）投标保证金不同于定金，保证金不具有惩罚性，只有补偿性。

（3）可约定的标的额上限不同。

（4）标保证金与定金的效力不同

（5）投标保证金是将金钱以保证金的形式加以特定化，具有定型化的特点；而定金的标的是非特定化的，为一般的种类物。

（6）二者适用的罚则不同。

结论：投标保证金不是定金。那么投标保证金是什么？

何教授认为，投标保证金是以货币(货币为物的一种特殊形式)或支票等权利凭证为标的的担保，属于物权的范畴，是一种的质押担保方式。

我同意何教授关于投标保证金是一种特定质押担保的意见，但是我认为这是一种缔约阶段的质押担保而不是合同成立期间的质押担保，何教授认为，发出中标通知书是承诺，合同成立。我认为需要商量。因为，在招投标活动中，正如招标公告不是《合同法》规定的严格意义的要约邀请一样，投标文件表示的要约、中标人发出中标通知书表示的承诺也不是《合同法》规定的要约和合同成立意义上的承诺。《招标投标法》作为一部特别法，在这些环节作的特别规定不可能和《合同法》相应规定完全对应。

因此，在招标实践中如果中标人不同招标人签订合同，投标保证金没收，反之，招标人不承担双倍偿还的违约罚则。

二、履约保证金是一种特殊的定金

《招标投标法》第46条规定，“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交”，在法律层面上对履约保证金作了规定。《中华人民共和国招标投标法释义》中对履约保证金的性质作出解释：“履约保证金不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证……履约保证金属于本法

规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债务的法定担保方式有所不同”。

但是，在国家发改委等七部委联合发出的《工程建设项目施工招标投标管理办法》（30号令）第85条和《工程建设项目货物招标投标管理办法》（27号令）第59条都明确规定“招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金；给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。因不可抗力不能履行合同的，不适用前款规定”显然，这条规定属于定金违约罚则。

那么，履约保证金究竟是什么？

我们知道，所谓定金是在债务之外当事人之间又约定交付一定数额的金钱，该金钱的得失同债务履行与否联系在一起，并通过定金罚则对双方当事人产生双向压力，如因可归责于定金交付方的原因致合同不能履行，则定金予以没收；如定金收受方不能履行则应双倍返还定金交付人，以此促进双方当事人积极履行债务，保障债权实现。

因此定金主要有三个明显的法律特征，一是法律效力约束双方；二是法律后果具有惩罚性质；三是法律结果以解约结束。由此判别，履约保证金应当属于定金范畴，当然这是一种特殊的定金。有学者认为是一种“立约定金”，即为了缔结合同交付的定金，交付定金的人不正式签约，定金丧失；反之，接受定金的人不签约，则双倍偿还定金。

除此之外，所谓特殊还表现在在一般民事活动中定金一般由要约方支付，但是在招投标活动中，这种定金依据30号令和27号令部门规章的规定，“招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供货物（工程）款支付担保。” 部门规章作出了承诺方也要支付等额“质押”，以体现经过法定程序而签订合同的公平。这同样是由于招标投标活动的特殊性决定的，因此，履约保证金虽然和《担保法》意义上的定金有区别，但是，如果考虑《招标投标法》是一部特别法，履约保证金只能在某种意义上视同为一种特殊的定金。履约保证金作为定金的理解有助于督促招投标双方信守合同，特别是招标人的反向约束。…………………………………………..

第三篇：履约保证金

履约保证金

摘要：本文深入细致的介绍了履约保证金。

定义

商业合同

1.(商业合同)合同履约金是指为合同的履行所提供的一种金钱保证。并在双方合同到期或者依法解除时才予以退还。它不是法定的债的担保方式,其性质和效力都缺乏法律依据。

期货领域

2.(期货领域)为确保履行合约而由期货[1]合约买卖双方或期权卖方存放于交易帐户内的押金。商品期货保证金不是一种股票的支付，也不是为交易该商品而预付的定金，而是一种良好信誉押金。

详解

履约保证金是买卖双方确保履约的一种财力担保.期货市场的交易者在进行交易时必须存入一定数额的履约保证金,保证金数额由提供合约交易的交易所制定,其金额通常为合约总值的5-18%,当然,经幻商或委托经纪商还会自选制定额外保证金,这种额外保证金数额不会低于交易所规定的水平.另外,保证金水平还受市场交易风险大小珠影响,在波动较大的市场中通常要付较多的保证金.同时,对套期保值和投机交易的保证金要也有所不同,一般前者所收保证金相对低此.保证金又分为初始保证金和追加保证金.初始保证金是交易者按规定在交易前交纳的保证金.因价格变化,交易者所受的帐面损失从保证金中扣除,从而引起保证金下降,当降至保证金下限时(交易所一般者规定有保证金下限),经纪有就要求该交易者再交一部分保证金,以便使帐户达到初始保证金的水平,这个追加的部分,就叫做追加保证金.[编辑本段]

履约保证金的特点

第一

招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否招标。因此，履约保证金具有选择性。

第二

履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且，并不以此为限。

如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件)。

第三

履约保证金强调的是保证招标方的利益或投资者的利益，这种保证既可由中标的承建商承担，也可由第三方承担，但段招标方认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担。为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3

月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”

第四

履约保证金的比例是有规定的，其比例为工程造价的5% ～10%，具体执行比例由招标方根据工程造价情况确定，一般情况是工程造价越高比例应该越低，因此具有相对的固定性，招标人不能漫天要价，必须符合法律的规定。

第五

履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标能力的法人，其建设资金已经到位，不能把履约保证金作为工程造价的补充。因此，履约保证金具有独立性，必须由双方认可的机构负责收缴、储存、执行和返还。

履约保证金的收取主体

法律法规对履约保证金交付给谁没有明确规定。从表面上看，履约保证金与合同履行密切相关，似乎应该由采购人收取，但这是片面的。政府采购具有公共政策功能，政策功能的体现应是全方位、具体的，包括对履约保证金的管理，集中采购机构不能让履约保证金变成采购人手中可以任意处置中标人的武器。

其实采购人不恰当地使用履约保证金的情况时有所见，如以履约保证金作为要挟条件，迫使中标人增添或改变部分合同内容，以履约保证金抵合同预付款，合同执行完毕后履约保证金迟迟不退还或被占用。从这个角度上说，履约保证金应由集中采购机构收取，从而保持操作的连贯性、一致性，集中采购机构作为中间方，能站在公正立场上正确处理履约问题，同时也便于对采购人与供应商进行有效控制，维护双方的合法权益。

履约保证金收取标准

履约保证金收取标准应该遵循几个原则：

一是履约保证金的数目要大于合同预付款数目，以规避可能存在的风险;

二是履约保证金的数目要与投标保证金持平或稍高，技术含量高、不能准时履约将会给采购人带来巨大损失的项目，要适当提高履约保证金数额;

三是履约保证金数额的确定要与合同付款条件联系起来，初步设想两者之间应该成反比关系，即分阶段付款条件对供应商有利时，履约保证金应该多收，反之则少收。

履约保证金的作用

第一，更为适应建筑业市场的特点。建设工程项目是由建设单位投资，承建商负责建设施工。由于建设项目都是先订合同后施工，每个项目的投资对建设单位来讲，都具有风险性，选择好承建商就是极为关键的一个市场运作环节，建设单位不仅必须对中标的承建商的资信有深刻的了解和足够的信心，同时要有相应的措施和手段，证明承建商具有良好的资信和雄厚的实力，以适应建筑业先签台同后施工的特点 实行履约保证金制度，将这种举措法制化，可以增强建设单位对承建商的信任度，减少投资方的风险，为双方的合作打下良好的基础。

第二，可以保证招标承建商市场运作的规范化，杜绝不合理的压价竞标。在建筑市场招投标运作中，有些承建商为了中标，在投标时把造价压到成本以下，中标后，在施工时以增项、洽商等手段.太幅度增加造价。这种不正当竞争导致建设单位错误地选择和确定承建商，排挤了规范化运作的承建商。实行履约保证金制度后，中标的承建商如果不按合同的造价执行，建设单位可以另外选择承建商，履约保证金不退还原中标的承建商，用作补偿招标单位另选承建商的费用损失，这样就可以制约和预防投标单位压价欺骗招标人，扰乱建筑业市场。

第三，有利于维护合同的法律效力，保证合同的正常履行。建设工程合同的执行过程是一个相当长的时间区间，需要承建商严格按照合同条款履行承担的义务，才能按工期、质量要求完成建设任务+也就对承建商的工程实施进行监督和制约。履约保证金是招标单位对中标承建商极为有力的约束条件，有利于建设单位、监理单位对承建商实施有效的监督与控制，防止承建商采取以次充好、偷工减料等手段转移建设资金，降低工程质量水平，促使承建商认真履行合同。

第四，有利于我国建筑业市场同国际市场接轨。履约保证金是国际建筑市场运作的一个惯例，世行指南和亚行准则都有相应规定，国际咨询工程师联合会制定的《土木建筑工程合同条件》中也有明确的履约保证金规定。实行履约保证金制度，可以利用国际上的有关规定，保护国内投资者的利益，使我国建筑业市场同国际市场在相关规定上同步，为我国更好的参与国际大竞争做出贡献。

第五，有利于规范整个建筑业市场管理，促使建设工程向信誉、质量好的承建商集中，目前我国从事工程施工的企业过多，企业实力普遍较弱，特别是在80年代建筑市场极速膨胀时，大量的小企业纷纷成立，其工程运作能力极为低下。随着我国建筑业市场趋于平稳，市场竞争将更加激烈，需要有相应的制度淘汰一批落后的承建商，以求建筑业市场供求基本平衡。通过履约保证金制度，银行、保险等金融机构可以给施工力量强、工程质量有保证、市场信誉好的承建商提供担保，促使工程向这些企业集中，实力极弱、运作不规范的承建商在市场中的占有率就会下降，最终达到整体行业科学、规范经营运作的目的。

履约保证金的管理

第一，应严格招标单位的资格审核，保证招标单位主体资格的真实、合法。这是履约保证金制度能否有效实施的重要环节，也是保护承建商安全和合法权益的基本途径。在审核招标方资格时，建设单位的实力、信誉，建设项目的真实性、合法性，建设项目资金的来源、状况等应该是审核的

重点内容，切实保证建设单位、建设项目符合国家法律制度的相关规定以及建设单位项目运作的规范化，以防止不法分子利用工程项目欺骗承建商，诈取承建商的资金。

第二，严格履约保证金的管理，切实制定并落实履约保证金的具体管理细则，特别是向招标方提交现金时，对履约保证金的详细管理办法十分重要，不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响，同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪做他用的重要保证条件。履约保证金的管理，重要的是确定履约保证金的管理机构，应该由信誉好，与招投标方没有利害关系的金融机构进行管理，绝不能由建设单位或总承包商直接进行管理，也不能由他们的上级进行管理，以提升承建商对履约保证金管理的安全感。

第三，违约的处理问题必须由权威机构认定后执行，这也是履约保证金制度能够顺利实施的重要举措。在建筑装饰工程施工中，需要变更设计、施工方案的概率要大于土建、安装工程，因此，如何正确地鉴定合同各方的违约也是重要的环节。是否违约，哪方违约的认定必须由第三方进行。进行违约鉴定的第三方，必须是专业机构并具有公正、权威性，才能准确地界定违约责任，进行相应的经济处罚，行业团体、审计、法律事务所等都应在此方面有所作为。

履约保证金的现实意义

不少采购机构在标书中注明投标人中标后投标保证金将自动转为履约保证金，一旦投标保证金金额偏少时，转入履约保证金阶段还要补交。按照“18号部长令”规定的“5日内退还”，按照标书规定，又必须在交纳履约保证金后才能退还投标保证金，来回折腾，办事效率不高。从这个角度来说，一旦投标过程未发生不良行为，中标后投标保证金自动转成履约保证金，不足部分补齐，这样还是比较稳妥的。

第四篇：履约保证金

履约保证金

履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约担保金（又叫履约保证金）、履约银行保函和履约担保书三种。履约担保金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，额度为合同价格的10%；履约银行保函是中标人从银行开具的保函，额度是合同价格的10%；履约担保书是由保险公司、信托公司、证卷公司、实体公司或社会上担保公司出具担保书，担保额度是合同价格的30%。一般情况下履约担保是在保修期满并颁发保修责任证书后15天或14天退回。

详解

履约保证金是买卖双方确保履约的一种财力担保.期货市场的交易者在进行交易时必须存入一定数额的履约保证金,保证金数额由提供合约交易的交易所制定,其金额通常为合约总值的5-18%,当然,经幻商或委托经纪商还会自选制定额外保证金,这种额外保证金数额不会低于交易所规定的水平.另外,保证金水平还受市场交易风险大小珠影响,在波动较大的市场中通常要付较多的保证金.同时,对套期保值和投机交易的保证金要也有所不同,一般前者所收保证金相对低此.保证金又分为初始保证金和追加保证金.初始保证金是交易者按规定在交易前交纳的保证金.因价格变化,交易者所受的帐面损失从保证金中扣除,从而引起保证金下降,当降至保证金下限时(交易所一般者规定有保证金下限),经纪有就要求该交易者再交一部分保证金,以便使帐户达到初始保证金的水平,这个追加的部分,就叫做追加保证金.履约保证金的收取主体

法律法规对履约保证金交付给谁没有明确规定。从表面上看，履约保证金与合同履行密切相关，似乎应该由采购人收取，但这是片面的。政府采购具有公共政策功能，政策功能的体现应是全方位、具体的，包括对履约保证金的管理，集中采购机构不能让履约保证金变成采购人手中可以任意处置中标人的武器。

其实采购人不恰当地使用履约保证金的情况时有所见，如以履约保证金作为要挟条件，迫使中标人增添或改变部分合同内容，以履约保证金抵合同预付款，合同执行完毕后履约保证金迟迟不退还或被占用。从这个角度上说，履约保证金应由集中采购机构收取，从而保持操作的连贯性、一致性，集中采购机构作为中间方，能站在公正立场上正确处理履约问题，同时也便于对采购人与供应商进行有效控制，维护双方的合法权益。

第五篇：履约保证金

根据2012年2月1日起施行的《中华人民共和国招标投标法实施条例》第五十八条

招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%。

2001年1月1日起实施的《招标投标法》第46条规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”该法没有明确交纳标准、方式及退还时间。

2003年3月8日正式施行的七部委即国家发展计划委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、中国民用航空总局《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”该文件同样也没有明确履约保证金的测算依据和缴纳办法。

在我国，履约保证金的收取基本上都是甲方要求，按照合同总价的比例或超过投标控制价的比例等多种方式来进行，没有固定的模式。

比例一般是5%-25%,我们国内一般是交10%《中华人民共和国招标投标法》

履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约担保金（又叫履约保证金）、履约银行保函和履约担保书三种。履约担保金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，额度为合同价格的10%；履约银行保函是中标人从银行开具的保函，额度是合同价格的10%；履约担保书是由保险公司、信托公司、证券公司、实体公司或社会上担保公司出具担保书，担保额度是合同价格的30%。一般情况下履约担保是在保修期满并颁发保修责任终止证书后15天或14天退回。

履约保证金

(1)提交履约保证金的依据

《招标投标法》中所称履约保证金实际是履约担保的通称，是指中标人或者招标人为保证履行合同而向对方提交的资金担保。在招标投标实践中，常见的是中标人向招标人提交的履约担保。《招标投标法》第46条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。

(2)提交履约保证金的目的要求中标人提交履约保证金是招标人的一项权利，其目的是保证完全履行合同。《招标投标法》第48条规定：“中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。中标人应当就分包项目向招标人负责，接受分包的人就分包项目承担连带责任。”

1)中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。合同当事人应当全面履行合同约定的内容，完成相关工作。通过招标投标订立的合同，比普通订立方式订立的合同更加严

格、谨慎，政府监督部门有更严格的监督，当然，合同的履行也不例外，也应当严格按约定履行义务。

2)中标人不得向他人转让中标项目。中标人应当自行完成合同中的各项义务，不得向他人转让中标项目。因为招标人在确定中标人的过程中不是仅仅因为投标人对完成合同内容的承诺，也对投标人的信誉、人员、设备等投标人自有、不可转让的因素进行了评价，因此，中标人应当自行完成合同中的各项义务。

3)不得将中标项目肢解后分别向他人转让。在招标项目中，中标人对项目进行分包是正常的，但中标人对项目分包，应当按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成，且接受分包的人应当具备相应的资格条件。法律禁止的是违法分包。将中标项目肢解后分别向他人转让，就是一种违法分包;将中标项目的主体、关键性工作分包给他人完成，也是一种违法分包。这些“分包”，是被法律禁止的。

至于招标人向中标人提交的担保，则是由于招标人负有向中标人支付合同价款的义务，因此，招标人向中标人提交的担保一般是支付担保。

(3)提交履约保证金的形式

如前所述，我国《招标投标法》中所称履约保证金实际是履约担保的通称，其形式有多种。既可能是中标人向招标人提交的，也可能是招标人向中标人提交的。最主要的方式是履约保证，即由招标人、中标人以外的第三人保证中标人履行合同。如果是招标人向中标人保证的，一般是支付担保，常见的是保证。按照习惯，履约保证又可以分为两类：一类是银行出具的，一般称为履约保函;一类是银行以外的其他保证人出具的，一般称为履约保证书。银行以外的其他保证人往往是专业化的担保公司。履约保函又可以分为有条件保函和无条件保函。除了保证以外，中标人以支票、汇票、存款单为质押，作为履约保证金的也很常见。如果工程规模较小，中标人甚至可以以现金作为履约保证金。

《工程建设项目货物招标投标办法》第51条规定，履约保证金金额一般为中标合同价的10%以内，招标人不得擅自提高履约保证金。《工程建设项目施工招标投标办法》第62条和《工程建设项目货物招标投标办法》第51条同时规定，招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款或者货物款支付担保。

履约保证金的金额、担保形式、格式由招标文件规定。联合体中标的，其履约担保由牵头人递交。

(4)不提交履约保证金的法律后果

招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人拒绝提交的，视为放弃中标项目。此时，招标人可以选择其他中标候选人作为中标人。原中标人的投标保证金不予退还，给招标人造成的损失超过投标保证金数额的，原中标人还应当对超过部分予以赔偿。《评标委员会和评标方法暂行规定》第48条规定，招标文件规定排名第一的中标候选人应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的，招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人。《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标文件要求中标

人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当提交;拒绝提交的，视为放弃中标项目。”

《工程建设项目施工招标投标办法》第85条和《工程建设项目货物招标投标办法》第59条均规定“招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金;给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。”

履约保证金收取标准应该遵循几个原则：

一是履约保证金的数目要大于合同预付款数目，以规避可能存在的风险；

二是履约保证金的数目要与投标保证金持平或稍高，技术含量高、不能准时履约将会给采购人带来巨大损失的项目，要适当提高履约保证金数额；

三是履约保证金数额的确定要与合同付款条件联系起来，初步设想两者之间应该成反比关系，即分阶段付款条件对供应商有利时，履约保证金应该多收，反之则少收。第一

招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否投标。因此，履约保证金具有选择性。

第二

履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且，并不以此为限。

如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金；如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力（因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件）。第三

履约保证金强调的是保证招标方的利益或投资者的利益，这种保证既可由中标的承建商承担，也可由第三方承担，但须招标方认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担。为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62

条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”

第四

履约保证金的比例是有规定的，其比例为工程造价的5% ～10%，具体执行比例由招标方根据工程造价情况确定，一般情况是工程造价越高比例应该越低，因此具有相对的固定性，招标人不能漫天要价，必须符合法律的规定。

第五

履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标

履约保证金是在中标签署合同后，为保证合同履行而设置的，投标人在招投标过程中只提供投标保证金，是两个概念；是否需要提交投标保证金依据招标文件的要求；其次若招标人要求履约担保，则相应提供支付担保！

一切以招标文件为准，既然招标文件没有规定必须缴纳履约保证金，中标人在投标时也没承诺缴纳，就不用缴纳