律师如何进行银行存款调查

第一篇：律师如何进行银行存款调查

律师如何进行银行存款调查

一、司法实践中共同存款的认定

法院处理夫妻存款的范围，仅指夫妻一方或双方名下的存款。对于其他人名下的财产，法院无法在离婚案件中处理。比如，女方诉称，男方在婚姻关系存续期间，以男方之母的名义存款若干，并提供了男方之母的银行开户账号，因该诉求涉及第三人的权益，因此，法院不会在此案中受理涉及第三人权益的诉讼请求。法院会告之女方另案提起确认财产权之诉，但一般不会在离婚案件中处理女方的诉讼请求。

另外，法院处理一方或双方名下的存款，一般是以余额为准，对于一方请求法院调查取证银行存款的申请，一般也只是查询存款余额，除非当事人的申请明确要求法院打开户以来的存取款明细。如果从存取款明细账中可以清楚证明另一方当事人，在诉讼之前有明显转移资金的情况，法院可以根据案情确定夫妻共同存款的数额，而不必拘泥于存款余额。比如，男方申请调查女方上海银行某账号下的存取款情况，如果调查结果显示，虽然该账号下的余额仅有一百多元，但在一个月前，女方有三次较大的现金支取行为，总额达到了十余万元。除非女方能举证证明这些钱用于正常的夫妻生活，否则，法院应当按十几万的数额而不是按一百余元的余额认定夫妻应分的份额。

另外，夫妻一方从其资金账号中提取的现金及余额，应为夫妻共同财产，在上海市静安区人民法院审理的薛国璋诉邵秀丽离婚及财产分割案 中，上海市静安区人民法院即是采用此种方法处理。

二、律师如何调查对方的存款

律师调查对方的存款情况，有二种方法。第一种，建议当事人自行调查。

如果夫妻尚在一处居住，可以让当事人在对方没有完全防备时，发现对方存折或硬卡，将相关材料复印，或号码抄下。如果不知道对方开户账号，但知道在具体哪一家银行开的账户，一般也可以将储蓄信息查到。第二种，通过法院查询。

如果通过正当途径即合法途径，想要了解对方的银行存款信息，必须通过法院开具调查令或申请法院调查。在上海，绝大多数银行已经完全拒绝律师持法院的调查令进行储蓄查询了，查询银行储蓄信息只能通过法院。而法院因为业务繁忙，法官人数有限，不一定对于当事人的权益都能高度重视。因此，对于不知道存款的具体开户行和账号，法官一般会表示拒绝查询。从理论上说，只要知道某人的身份证号，通过银行的科技处，都可以将当事人的存款情况查清。从实践上看，只要能够确定当事人在某家具体银行有存款，都可以查到当事人的存款情况，但很难保证办事人员是否尽心尽力。另外，没有经验的当事人或律师只会申请法院调查银行存款情况，没有申请法院打印自开户以来的存取款明细，法官一般只要求银行打储蓄余额，而对于取款的历史记录不再过问，就有可能使得对方在法院查询之前取走的存款被隐蔽掉，因此，提醒当事人一定要在申请法院调查取证申请书上请求法院打印存取款明细。

实践中，除了合法途径外，还有通过银行内部查询当事人存款的途径。我们认为，这是严重违反《商业银行法》的行为，我们是不赞成当事人采用此类手段的。

三、法院调查银行存款申请书

律师应注意，如果申请法院调查银行存款情况，务必请法官在调查时打“存取款明细清单”。一般不予以指明，法院只会查账号的余额。若在调查之前存款人已将大笔存款转移，法院不查存取款明细就不会发现，申请人的权益自然也就得不到维护。因此，在申请法院调查时，一定要特别注明打“存取款明细”字样。如果法院没有打印，只提供余额，则是法院工作有缺，申请人仍有权要求法院再查，直至查清。这样，才能防止共同财产的遗漏。

实践中，有个别法院的个别法官在当事人提交了申请调查银行存款申请书后，不仅要求当事人提供银行账号，而且还一定要求当事人提供具体的开户行，否则，拒绝为当事人调查。我们认为，这是不妥的。凭着银行唯一的开户账号，查清该账户的开户行及具体信息应该不是问题，过多地要求当事人提供无法自行收集的信息显然对当事人是不公平的，可能是极个别法官怠于工作的表现。一旦遇上此种情况，当事人可以根据《举证规则》，要求法院出具书面的决定，对决定不服，可以申请同级法院复议，或采取其他补救措施。【案例3-11.2】

范某（男）与娇某（女）1993年在上海市某区登记结婚，1994年育有一子。2003年双方因夫妻感情不和而诉讼离婚。在离婚时，双方对共同财产的范围产生重大分歧，范某主张，在婚姻关系存续期间内，女方有一建设银行账户内有近二十万元的存款被转移，女方娇某则辩称其从未有过建设银行的账户，男方倒是在建设银行有账户，但具体账号其不知晓。由于男方不能提供银行存款的具体信息，上海市某区人民法院在判决书中，以原告范某提供证据不足为由，没有处理相关的建设银行的存款。离婚后，范某在清理房间内无意又发现了女方建设银行的账号，随即又以离婚后财产纠纷为案由，向上海市某区人民法院提起诉讼。法院经过到银行调查，发现2003年3月，女方曾到银行一次性将18万元存款提走并销户，随即判决该笔款项属夫妻共同财产，因女方在离婚诉讼中有隐匿财产的恶意，故判决，女方返还男方11万元共同财产。

四、常见的银行存款隐匿、转移的方式和对策

1、瞒天过海，隐匿存款事实，或隐匿存款账户。

常见的情况有，将平时积蓄或工资卡上的资金取出，另存于其他银行账户中。离婚时，将所剩寥寥无几的工资卡交至法院质证，并声称其余钱款已用于家庭生活开支。

根据法律规定，只有六个部门才有权利查询银行储蓄，当事人以及律师都无权查询银行存款。因此，对于隐匿存款的解决，相对较为复杂，难度也较大。一般而言，夫妻在平时生活时，应注意收集对方取款的凭条，注意掌握对方储蓄的信息，特别是对于开户银行以及资金账号。从法院审判实践来看，如果：

（1）在知道一方开户行和账号的前提下，申请法院查询，一般不会存在问题。（2）仅知道开户行，不知道账号，查询在理论上是可行的，但法院是否接受申请以及查询力度不能保证，如果法院不予查询，只得通过其他途径解决。（3）即不知道银行账号又不知道开户行，法院无法调查。

2、偷梁换柱，将自己名下的存款取出，然后人间蒸发。

常见方式：在另一方已知有存款并且知道相关储蓄信息的情况下，擅自将存款以现金取出，（以银行转账方式就会留有记录），口头上声称该笔钱款已用于生活日常开支，但实际以自己或以他人名义存入其他银行。

在很多离婚案件中，法院一般是不准许当事人关于调查案外第三人存款账户的申请，当一方声称取的钱全部用于生活开支，并以此进行辩驳时，可考虑以下几个因素进行辩论：

第一，存款取出的时间，时间长短决定了可能消费的数额，以及取款的目的。第二，存款取出的数额，巨额的存款不会在短时间内全部正常消费完毕。第三，收集一方平时正常的生活开支及相关证据，用于反驳和抗辩。

第四，其他相关事实以及证据的收集整理。例如，近期家庭开支情况以及另一方资金流金情况。

一般而言，法院处理财产，是以现实存在而不是理论存在的数额为准。不能证明现存财产额度，只从理论上推断财产数目是很难得到法院支持的。比如，有些当事人说：“他一个月1万多块钱工资，平时最多花3千，每月还余有7千，二年下来，还应该剩有至少十万多”。再如：“他工资虽然一个月只有2千块，但单位有年终效益奖，可能有十几万，至少也有几万”。这些猜测推测的论据，法院是很难支持的。但是，法院也不会轻易相信一方存款“消费完毕”的说法，对于“合理”资金流向解释，法院支持的可能性很大。但如果一大笔钱款，短时间内“丢失”了、“吃光、喝光”了，“赌博输掉”了，法院采信的可能性是不会太大的。

3、金蝉脱壳，将共同存款存于他人名下。

比如，男方将共同财产全部取出，存至其父母一方名下，或他人名下。这种情况在离婚案件中较为常见。很多律师认为，离婚案件中，若当委托人主张对方配偶将共同存款转入第三人名下后，因离婚案件中不能处理案外第三人的财产，因此只能望洋兴叹了。实际上并非如此，四川省达州市中级人民法院审理的叶俊玲诉魏政中离婚案 中，达州市中级人民法院经查，就认定案外人姜某名下的存款56万余元，即是原、被告的夫妻共同财产。该案上诉后，四川市高级人民法院认为：“魏政中以姜正明（魏政中的驾驶员）名义存入中国银行深圳市分行机场支行的569000元存款，由于开设储蓄账户及储蓄存款凭条上“姜正明”的签名均系魏政中所为，魏政中在诉讼过程中对该笔存款所述前后不一致，姜正明在一审法院首次向其核查时即承认其在上述银行未存过款，且魏政中与姜正明主张该笔款项系魏政中归还姜正明借款陈述前后矛盾，况且一审判决认定为夫妻共同财产的10035.96元也系魏正中以其妹夫薄开军名义所存，故本案有关此款的证据足以证明该款系魏政中一人所存，该款并未实际转移给姜正明，仍属魏政中与叶俊玲的共同财产”，故在离婚案件中予以分割。因此，律师不应无条件地认为，是否属案外人的财产不能在离婚案件中一并处理，故法院肯定拒绝查询案外人名下的银行存款。律师应根据案件实际情况，灵活处理财产查询工作，并在必要时一定做到申请法院到银行调查取证。

4、声东击西，声称自己取出的银行钱款已“赠与”他人。

实践中，有的当事人在法庭上声称，自己曾在银行存的钱款赠与了自己的父母、家人用于购房，或用于支付亲属的医疗费用，以此来对抗配偶的分割主张。对此，律师应注意，现实生活中，夫妻一方出于道义或礼义上的考虑，赠与他人一定的财物，虽然没有对方的认可，但符合日常家事代理的法律特征，赠与行为应属有效。但是，对于数额较大或非出于道德和礼仪上考虑的赠与行为，如果另一方不同意，该赠与行为是否有效就值得商榷。这也是律师发挥诉讼代理作用的要点和关键。

律师应注意，一方未经对方同意，擅自资助与其没有扶养义务的亲朋所负的债务，或一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务，不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿。同理，若夫妻单方赠与，符合上述相同情况，也不能作为一方钱款花费的计算理由和依据。

五、常见银行查询系统及单据

1、存款利息清单

2、银行活期存款明细账

3、银行存款单

4、银行卡存款凭条

5、法院调查银行存款反馈

6、定期银行存单清户反馈

7、个人业务凭证

8、个人汇款电汇凭证

9、转账汇款回单

10、人民币定期存单

11、银行取款回单

12、银行提前支取凭条

13、银行活期存款明细

14、存款利息清单

15、转账汇款回单

16、存款凭条

17、信用卡对账单

18、笔迹鉴定书

六、银行账户的汇总 【案例3-11.3】

丈夫存钱妻取走 状告银行被驳回 袁某将打工挣来的3500元私房钱存入银行，妻子发现后秘密取走。后来两人因感情不和离婚，袁某在急需用钱时才得知钱已被妻子取走，一怒之下把银行告上了法庭。9月19日，河南省新郑市人民法院判决驳回了原告袁某的诉讼请求。

2004年5月1日，袁某经人介绍与庄某结婚，双方因性格不和经常吵架，庄某一怒之下住在了娘家，两人开始了分居生活。2004年11月，袁某拿着自己的身份证将打工挣来的3500元存入银行，凑巧的是，王某回家拿衣服，无意中发现了这张存折，就拿着结婚证和存折到银行将钱偷偷地取走。之后，双方因受不了感情折磨离婚。一个月后，袁某因有事需用钱时，却发现存折不翼而飞。他在向银行挂失时，银行工作人员告诉他存款已被其妻子取走。袁某认为银行违规操作，要求赔偿。

法院审理认为，庄某持自己的身份证和结婚证到银行取款的行为，对银行而言，是一种表见代理行为。根据《储蓄管理条例》有关规定，存款人如果委托他人代理取款，代理人持有效证件及存单，银行审核无误按规定给付本息，也属适当履行了储蓄合同义务。本案中，袁某没有委托庄某代为取款，但庄某的行为属表见代理行为。原告袁某未妥善保管好存单，属怠于履行注意义务的行为，法院遂驳回原告袁某的诉讼请求。【案例3-11.4】

丈夫雇人取走妻子存款引诉讼 银行不负假身份证之责

丈夫雇人取走欲分手妻子名下的存款,是否为家务事？取款被挥霍，妻子能否向银行索赔？今天上午，云南省曲靖市中级人民法院对这起颇有争议的索赔案件终审，改判驳回妻子万女士的索赔请求。定期存款被冒名取走

1997年12月25日，34岁的江苏省东海县人陈德义与云南省富源县女青年万女士登记结婚（陈德义系再婚）。婚后，双方感情尚好，并于1999年生育一子小新。2005年7月31日，夫妻双方为生活琐事发生争执，一气之下的万女士将夫妻共同存款17.5万元提出，带着5岁的儿子小新回到老家富源县后所镇生活。同年9月26日，经后所镇人民调解委员会主持调解，双方达成万女士带回存款中的14万元由双方平均分配，下余3.5万元为儿子小新的抚养费，由万女士代管。同年11月26日，陈德义伙同江苏省新浦县一个叫殷某的女青年用万女士的假身份证到富源县农业银行将万女士的存款10万元办理了挂失手续。同年12月3日，陈德义与殷某到银行取走了全部挂失款，其中取出现金2000元为殷某“佣金”，其余款转出。造假丈夫构成犯罪

2005年12月12日，万女士发现自己的三笔存款全部被盗取，于当天下午报案。同月22日，民警在江苏警方的配合下，抓获陈德义。

法庭审理中，陈德义以支取合法夫妻的共同血汗钱，属于家务事为由提出辩护。

2006年6月，富源县法院公开开庭审理认为，经人民调解委员会调解，属于万女士所有的涉案存款，在万女士没有支取前，该存款属于银行的公有财产。被告人陈德义以非法占有为目的，采用隐满真相的方法，伙同他人使用虚假身份证挂失并取转走万女士的存款，公诉机关指控诈骗事实和罪名成立。鉴于陈德义与万女士的婚姻关系至今依然未解除等情节，法庭一审认定该行为构成诈骗罪，判处被告人陈德义有期徒刑3年，并处罚金人民币10万元。妻子状告银行

法庭判决认定告人陈德义行为属于诈骗并宣判后，万女士多次向银行索赔遭到拒绝，一纸诉状将银行送上法庭,请求判令银行支付存款10万元及利息。法庭审理查明，2005年9月26日,万女士将10万元现金存入银行,分别领取1万元村和2万元存期为3年的存单各1张,7万元存期为6个月的存单1张。同年11月26日,万女士之夫陈德义伙同他人以假造的万女士身份证,对上述存款10万元办理挂失手续。同年12月3日凭原设存单密码取走全部存款。法庭一审审理认为,按照《最高人民法院审理票据纠纷若干问题的规定》: 付款人或者代理付款人未能识别出伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款属于票据法规定“重大过失”,给持票人造成损失的,应当依法承担民事责任的规定,银行不能提供万女士存款支取给他人符合相关法律法规的依据,遂判决银行赔付万女士存款损失10万元并支付案件受理费,驳回万女士的其他诉讼请求。一审判决宣判后,银行以该案涉及的是储蓄合同纠纷,不是票据纠纷,银行没有对身份证件进行真实性审查的义务提出上诉。

曲靖中院终审开庭审理查明事实与一审认定事实一致。

曲靖中院审理认为,万女士分三次存款10万元,与银行之间形成储蓄存款合同关系,双方均应按合同约定履行义务。按照《储蓄管理条例》关于存单挂失的规定、中国人民银行《关于办理存单挂失手续有关问题的复函》和《关于储蓄存单、存折密码更换手续有关问题的批复》等规定,银行只对身份证的表面记载内容进行形式审查,核对身份证上所记载的姓名是否与存折上的一致,身份证号码是否与原存款时银行所登记的相一致,而不可能对身份证的真伪进行鉴别。本案中,银行在核对该挂失的假万女士身份证时,发现该证所记载的姓名及号码与原存折登记姓名和号码相符,且在支取挂失存款时能够输入正确的密码,银行有理由相信支取人就是储蓄存折的合法权利人,银行即负有办理存折挂失及取款的义务,万女士存款被取走的根本原因是其将密码告知了丈夫陈德义,银行在履行合同中无违约行为,依法不应承担赔偿责任。据此二审作出撤销一审判决,改判驳回万女士的诉讼请求的终审判决。

如何查银行存款-锦州婚姻离婚律师李晓东

时间：2010-12-26 17:42:35 文章分类：财产分割

法院在审理案件时，是重证据而轻陈述的。如果要分割对方持有的银行存款，只有拿出真凭实据，法院才会支持你的要求。

查明夫妻共同财产的方法：

一、如果夫妻尚在一起居住。

1、可以在对方没有完全防备的情况下，注意收集对方的存折、银行卡；如果收集对方的存折、银行卡不方便或无法收集到时，将存折或银行卡复印下来，或者将开户行、户名、账号抄下来。，发现对方存折或硬卡，将相关材料复印，或号码抄下。如果不知道对方开户账号，但知道在具体哪一家银行开的账户，一般也可以将储蓄信息查到。

2、如果有对方的存折、银行卡的原件，又能够拿到对方的身份证原件，可以凭存折、银行卡和身份证原件去银行查询账户的余额。

二、如果夫妻未在一起居住，又无法通过上述手段查到银行卡信息可以采用以下方法了解存款情况

1、起诉后，申请法院调查。法院根据当事人的申请有义务查询当事人的账户余额。在北京市各个区法院的作法并一不样；部分区县的法院要求当事人提供存折或银行卡上五项信息的四项，法院才会查询。

另外法院因为业务繁忙或法官人数有限，不一定对当事人的权益高度重视，不能提供账号和开户行的，法院一般会表示拒绝。理论上，只要知道某人的名称和身份证号，各个银行均能查出存款人的存款和交易情况。

2、起诉后，向法院申请调查令，由律师持调查令到银行查询。在北京，绝大多数银行拒绝律师持法院的调查令查询银行存款情况。理论上，两名律师持有法院出个的调查令，各个银行均应当予以配合。

3、实践中除了上述查询渠道外，还有一些调查公司提供银行存款查询服务；还有一些当事人通过银行系统的熟人查询存款情况，这些方法虽然能够达到查明财产的目的，但这种作法是违反有关法律法规的，不建议当事人采用。

三、申请法院查询银行存款的注意事项：

1、经验不足的当事人或律师申请法院调查银行存款时没有特别要求打印开户以来的存款明细。由于民事案件采用的是“不诉不理”的原则，法官一般只要求银行打印存款余额。这样对当事人之前转移或取走的存款就无法了解。因此，提醒当事人在申请法院调查银行存款时，明确要求打印开户时至申请时的银行交易记录。

2、向法院提供的账户信息越详细越好，便于法院查询；

3、多家银行、多个账号的需要查询的，最好一次性向法院提交申请

原文链接：http://junyou3125033.fabao365.com/article/view_550476_78160.html

申请法院调查银行存款情况如何写申请书？

作者：徐涛 律师 时间：2011年05月22日 法院调查取证申请书 上海市浦东新区人民法院：

贵院受理的案号为（2005）浦民一民初字第（66XX）号原告李某诉被告朱某等离婚后财产纠纷一案，贵院已立案受理。李某与朱某原夫妻共同财产的范围是本案争议焦点。因法律法规限制，原告无法自行收集银行储蓄资料，故特申请法院调查收集：

开户名为 朱某在招商银行上海市分行 自1997年10月至2005年7月31日的存取款情况（请打银行存取款明细单）。

招商银行账号：0021 3XXX

招商银行上海分行地址：上海市陆家嘴东路161号，邮编：200120

申请人：

二OO五年八月七日

需要特别指出的是，如果申请法院调查银行存款情况，务必请法官在调查时打“存取款明细清单”。一般不予以指明，法院只会查账号的余额。若在调查之前存款人已将大笔存款转移，法院不查存取款明细就不会发现，申请人的权益自然也就得不到维护。因此，在申请法院调查时，一定要特别注明打“存取款明细”字样。如果法院没有打印，只提供余额，则是法院工作有缺，申请人仍有权要求法院再查，直至查清。这样，才能防止共同财产的遗漏。

实践中，有个别法院的个别法官在当事人提交了申请调查银行存款申请书后，不仅要求当事人提供银行账号，而且还一定要求当事人提供具体的开户行，否则，拒绝为当事人调查。我们认为，这是不妥的。凭着银行唯一的开户账号，查清该账户的开户行及具体信息应该不是问题，过多地要求当事人提供无法自行收集的信息显然对当事人是不公平的，可能是极个别法官怠于工作的表现。一旦遇上此种情况，当事人可以根据《举证规则》，要求法院出具书面的决定，对决定不服，可以申请同级法院复议，或采取其他补救措施。

查询银行存款的方法主要有： 一是根据查询存款通知书查流水账，主要内容有：存款单位名称（个人姓名）、账号、查询截止时间等，个人账户需要提供身份证号码，以便对号入座。

查询完毕后，金融机构要交回查询回执，并要求在复印的纸质账单上注明页数，查询人员及日期，加盖公章和每页的启封章。如果银行能够提供电子流水清单最好，它可以取回来以后编辑、筛选出所需要复印的内容，如：收方或付方金额、或指定的部分金额等。当然，不要忘记还要让金融机构打印出来纸质流水清单，要以纸质流水清单为事实依椐。

二是如果要查询银行存款流水清单上的原始凭证，就要依据流水清单上的账目提出相应的要求。如：需要复印的原始凭证是收入还是付出发生额、金融起点是多少。还有其他相关要求，例如复印要清晰，复印不上的内容要随时用签字笔补上（账号或户名），需要复印原始凭证背面或附件的也要注明。查询完毕后，查询金融机构要交回查询回执，并要求在复印的纸质账单上注写“复印件与原件相符”、页数、查询人员及日期，加盖公章和每页的启封章。

查询银行存款是一项点多、量大、面广，认真细致的工作，需要办案人员有一定的金融业务知识和高度的保密意识，这就要求办案人员在工作中要注意做到以下几点：

一是要请金融机构的领导指定专人负责此项工作，并对查询事项严格保密，同时要记录查询人员或负责查询人员的办公联系电话和手机号码，以便随时保持联系。

二是有些单位或个人的银行账户较多，如果要顺藤摸瓜，那么每一次的不同账户上的收（付）方单位及账户一定要齐全，然后依次进行排查，如查有提出现金的，就要让银行提供5万元以上的“大额现金支付备案表”，可查询出取款人的身份，方可再对提款人了解现金支出用途。有的账单上标有“现讫”、“转讫”字样，“现讫”指的是现金存入或支出，“转讫”指的是转账，从而从字面上就可以发现一些问题。三是对银行查找、复印一些单位或个人大量的原始凭证工作中，要给具体的银行经办人员从政治的高度去解释工作的重要性，用温暖的语言、好的语言技巧来调动他们工作的积极性，以确保工作高效、高质量地完成。

第二篇：怎样进行银行存款日记账的核对

怎样进行银行存款日记账的核对【出纳帐簿】

银行存款日记账与现金日记账的核对方法有一定的区别，现金日记账的账实核对是通过库存现金实地盘点查对的，而银行存款日记账的账实核对无法进行存款的实地盘点查对，它要通过与银行送来的对账单进行核对。所以银行存款日记账的核对主要包括以下三项内容：

一是银行存款日记账与银行存款收、付款凭证互相核对，做到账证相符。

二是银行存款日记账与银行存款总账互相核对，做到账账相符。

三是银行存款日记账与银行开出的银行存款对账单互相核对，做到账实相符。

前两个方面的核对，与现金日记账的核对基本相同。这里着重介绍企业与银行之间的“账单核对”。

银行开出的“银行存款对账单”是银行对本企业在银行的存款进行序时核算的账簿记录的复制件，所以与“银行存款对账单”进行核对，实际上是与银行进行账簿记录的核对。

理论上讲，企业银行存款日记账的记录与银行开出的“银行存款对账单”无论是发生额，还是期末余额都应该是完全一致的，因为它们是对同一账号存款的记录。但是，通过核对，我们会发现双方的账目经常出现不一致的情况。原因有两个，一是有“未达账项”；二是双方账目可能发生记录错误。

无论是“未达账项”，还是双方账目记录有误，都要通过企业银行存款日记账的记录与银行开出的“银行存款对账单”进行逐笔“钩对”才能发现。

具体作法是：企业把“银行存款日记账”中的借方和贷方的每笔记录分别与“银行存款对账单”中的贷方和借方的每笔记录从凭证种类、编号、摘要内容、记账方向和金额等方面进行逐笔核对。经核对相符时，分别在各自有关数额旁边划“√”以作标记。在双方账单中没有划“√”标记的，不是“未达账项”就是双方账目记录的错误。

对于已查出的错账、漏账，有过错的一方应及时加以更正。但是，为了对账方便，银行记录错误可暂由企业出纳在“银行存款对账单”中作假设性更正，事后再与银行联系，由银行更正其账目；对于“未达账项”，则应编制余额调节表加以调节，以便切实查清双方账目是否相符，查明企业银行存款的实有数额。要注意，只是通过编制余额调节表来调整余额数字，达到查清账目的目的，并不是按照查对到的情况直接记账，账簿记录要依据日后凭证到达后处理。

什么是未达账项未达账项是指银行收、付款结算凭证在企业和开户银行之间传递时，由于收到凭证的时间不同而发生的有些凭证一方已经入账，而另一方尚未入账，从而造成企业银行存款日记账记录与银行对账单记录不符现象的某些账款。未达账项是银行存款收付结算业务中的正常现象，主要有以下4种情况：

一是银行已经收款入账，而企业尚未收到银行的收款通知因而未收款入账的款项，如，委托银行收款等。

二是银行已经付款入账，而企业尚未收到银行的付款通知因而末付款入账的款项，如，借款利息的扣付、托收无承付等。

三是企业已经收款入账，而银行尚未办理完转账手续因而未收款入账的款项，如，收到外单位的转账支票等。

四是企业已经付款入账，而银行尚未办理完转账手续因而未付款入账的款项，如，企业已开出支票而持票人尚未向银行提现或转账等。

出现第一和第四种情况时，会使开户单位银行存款账面余额小于银行对账单的存款余额；出现第二种和第三种情况时，会使开户单位银行存款账面余额大于银行对账单的存款余额。无论出现哪种情况，都会使开户单位存款余额与银行对账单存款余额不一致，很容易开出空头支票，对此，必须编制“银行存款余额调节表”进行调节

第三篇：申请法院调查银行存款情况如何写申请书

申请法院调查银行存款情况如何写申请书？

调查申请书格式范本：

法院调查取证申请书

上海市浦东新区人民法院：

贵院受理的案号为（2005）浦民一民初字第（66XX）号原告李某诉被告朱某等离婚后财产纠纷一案，贵院已立案受理。李某与朱某原夫妻共同财产的范围是本案争议焦点。因法律法规限制，原告无法自行收集银行储蓄资料，故特申请法院调查收集：

开户名为 朱某在招商银行上海市分行 自1997年10月至2005年7月31日的存取款情况（请打银行存取款明细单）。

招商银行账号：0021 3XXX

招商银行上海分行地址：上海市陆家嘴东路161号，邮编：200120

申请人：

二OO五年八月七日

需要特别指出的是，如果申请法院调查银行存款情况，务必请法官在调查时打“存取款明细清单”。一般不予以指明，法院只会查账号的余额。若在调查之前存款人已将大笔存款转移，法院不查存取款明细就不会发现，申请人的权益自然也就得不到维护。因此，在申请法院调查时，一定要特别注明打“存取款明细”字样。如果法院没有打印，只提供余额，则是法院工作有缺，申请人仍有权要求法院再查，直至查清。这样，才能防止共同财产的遗漏。实践中，有个别法院的个别法官在当事人提交了申请调查银行存款申请书后，不仅要求当事人提供银行账号，而且还一定要求当事人提供具体的开户行，否则，拒绝为当事人调查。我们认为，这是不妥的。凭着银行唯一的开户账号，查清该账户的开户行及具体信息应该不是问题，过多地要求当事人提供无法自行收集的信息显然对当事人是不公平的，可能是极个别法官怠于工作的表现。一旦遇上此种情况，当事人可以根据《举证规则》，要求法院出具书面的决定，对决定不服，可以申请同级法院复议，或采取其他补救措施。相关案例：

范某（男）与娇某（女）1993年在上海市某区登记结婚，1994年育有一子。2003年双方因夫妻感情不和而诉讼离婚。在离婚时，双方对共同财产的范围产生重大分歧，范某主张，在婚姻关系存续期间内，女方有一建设银行账户内有近二十万元的存款被转移，女方娇某则辩称其从未有过建设银行的账户，男方倒是在建设银行有账户，但具体账号其不知晓。由于男方不能提供银行存款的具体信息，上海市某区人民法院在判决书中，以原告范某提供证据不足为由，没有处理相关的建设银行的存款。离婚后，范某在清理房间内无意又发现了女方建设银行的账号，随即又以离婚后财产纠纷为案由，向上海市某区人民法院提起诉讼。法院经过到银行调查，发现2003年3月，女方曾到银行一次性将18万元存款提走并销户，随即判决该笔款项属夫妻共同财产，因女方在离婚诉讼中有隐匿财产的恶意，故判决，女方返还男方11万元共同财产。

第四篇：律师如何进行民事案件代理

律师如何进行民事案件代理

吴雪元广东德法理律师事务所主任、律师

将我国《民事诉讼法》与《刑事诉讼法》对照分析，就会发现《民事诉讼法》有关代理人权利义务的规定，没有《刑事诉讼法》有关辩护人权利义务的规定，那么具体和完备。本文就依据《民事诉讼法》、《律师法》有关规定，结合自己十多年来办案的经验和体会，谈谈律师如何进行民事案件的代理。

一、律师在民事案件代理中享有的权利

律师在民事纠纷案件代理过程中所享有的权利，概括地讲，一是法定职权，二是当事

人授权。

律师的法定职权，来自法律的直接赋予，如调查权，阅卷权等，这些都是程序上的权利，一经当事人委托，即自动依法享有。我国《民事诉讼法》第六十一条规定：“代理诉

讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案的有关材料”。当事人授权，又分为一般授权和特别授权。当事人委托律师代理参与诉讼或仲裁，律师发表代理意见、出庭、辩论三项程序方面的权利，一经委托即自动享有，这种一般授权也是程序方面的权利。至于实体权利，就需当事人特别授权了。我国《民事诉讼法》第五十九条规定“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权”。实践中，《民事诉讼法》赋予当事人享有的申请回避、请求

调解、申请执行等三项权利，律师亦需经当事人特别授权，方可行使。

二、律师在民事案件代理中应尽的义务

我国《民事诉讼法》和《律师法》对律师在民事案件代理中应尽的义务，规定得比较

零乱而不系统，分散而不集中。以我体会，可归纳为以下五个方面：

1．解答委托人有关法律问题的询问，提供法律意见和建议。

2．为委托人代写诉讼文书，如民事诉状、上诉状、答辩状、反诉状、管辖权异议书、执行申请书等。

3．帮助委托人搜集整理证据，或自行调查取证后，向法庭提交。

4．出庭诉讼，在法庭调查阶段对证据发表质证意见，在法庭辩论阶段口头发表代理

意见，并按法官要求提供书面代理词。

5．不得泄露当事人的隐私或者商业秘密。

三、律师进行民事案件代理应注意的事项

在民事案件诉讼中，各方律师和当事人都想胜诉，至少不败诉。然而，一个案件中当事人大多总有胜诉者和败诉者，打个平手、分不出胜败的案件少之又少。当事人诉讼胜败由事实和法律决定，由法官判决，律师虽然打不得包票，但并不意味着律师无所作为。律师在他的当事人胜诉、败诉、因错判而败诉三者中，如何最大限度地维护当事人合法权益

呢？

首先，在当事人面临胜诉的时候，律师应侧重于帮助当事人把胜诉变成现实，而不是胜诉本身。例如，某债权人起诉债务人，胜诉已成定局，律师代理债权人参加诉讼时，侧重点应通过做工作包括适当让步调解促进债务人尽快主动履行偿债义务；若债务人偿债能力不足或可能赖债，则应与债权人共同查找债务人帐户资金及实物财产的下落，及时申请法院

对债务人财产进行查封、冻结，以确保债权人胜诉后，能迅速执行判决。

其次，在当事人面临败诉的结局时，律师应侧重于帮助当事人减少赔款损失。例如，甲公司与乙公司签订借款合同，以高息借了乙公司的钱，被乙公司告上法庭。律师作为甲公司的代理人，就应向双方当事人指出企业之间的借贷违背金融法规，借款合同无效，若官司打下去，甲公司应偿还乙公司本金，乙公司约定取得或已经取得的高息部分将面临被追缴没收，收款时间亦因一审二审而延长，那么就可以提出甲公司迅速归还乙公司欠款本金、利息不算或象征性计算，以换取乙公司撤诉，案外和解，或法院调解结案。这样做，甲公司可减少利息损失，乙公司可迅速收回欠款，双方则皆可避免长期讼累，避免追缴高息损失。又如在著名相声演员奇志、大兵诉查某某、欧某某表演相声侵犯其著作权一案中，我作为被告查某某代理人，据理力争，力促以最小的赔偿达成和解。当时原告诉状索赔

2.2万元，法官调解时亦表示赔偿1万元应可以接受，但我还是主动找两原告长谈，陈述被告困难，以理服人，以情动人，最后以赔偿5000元调解结案。被告在结案后主动修复

与原告的关系，原告后来也给了被告一些帮助，达到了化干戈为玉帛的效果。再次，在出现因错判而造成当事人败诉时，律师为败诉当事人代理的侧重点是帮助当事人依法上诉或申诉（包括申请再审）。造成完全错判的常见原因有：合同是否有效判反了，当事人是否违约判错了，是哪方当事人违约判颠倒了等等。造成部分错判的常见原因

有：损失额或债权额多算或少算了，过错责任比例划得偏高或划得畸低了„„等等。律师代理这类案件时，应准确地指出原判决认定事实具体错在何处，采信证据错在何处，定性

错在何处，适用法律错在何处，毫不含糊地提出具体改判要求。

四、办理复杂疑难民事案件应掌握的技巧

律师办理复杂疑难案件有什么决窍？是走后门打“关系”，还是搞伪证投机取巧？显

然这些都不可为。

尽管案件复杂原因各有不同，难度也大小有别，但办好这些案件，仍有一些共性可循。第一，帮委托人举证和审查对方证据，是律师代理诉讼（仲裁）最重要、最基础的一环。一方面，律师应当帮助委托人将证据整理成册，并按证明对象、证据名称编制证据目录，再交给承办法官，让法官简单看证据目录就对你要证明的对象一清二楚，再稍微看证据内容就差不多可拍板定案，增加你的证据被法官采信的概率。在审判实践中，有的当事人提交证据时，今天一份，明天一份，或者书证纸张大的大，小的小，这样给法官留下办事马虎的印象，有时因证据零散而遗失的也不在少数，给诉讼带来被动乃至不能限时举证的败诉后果。另一方面，律师审查对方的证据后要说“不”，就必须讲明理由。我将否定对方证据的理由归纳为：①证据的取得方式不合法；②证据的形式不适格；③出具证据的主体不适格；④证据的内容不真实或存有疑点；⑤证据与本案没有关联性；⑥证据的提交超过举证期限；⑦该证据要等待某案的处理结果证实；⑧该证据还需其他证据印证。这些理由可以在《民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》及其他司法解释中找到对号入座的条款。例如，在历丰公司诉六处建筑承包合同纠纷一案中，一审法院判历丰公司赔偿六处被扣设备和材料款4527417.91元，六处在二审中又向法院提供了设备及材料的购货凭据，历丰公司尽管现场清理被“扣”设备材料只有20多万元，但苦于没有证据，无法推翻一审错判。然而，我审查六处提供的购买设备材料凭证，发现了三处疑点：一是所有凭据都是收款收据，而非正式发票；二是收据上货品、价款虽不一致，但许多编号连在一起，收据制式也完全相同，55张收据来自7本不同收据上；三是继续调查，发现7本收据上的售货单位4个不存在，2个早已歇业，1个早已更名。我随即向二审法院写了一个《关于六处伪造设备材料证据的分析报告》，附上设备材料购货一览表及相关证据，法官一看我提供的报告和证据，再问六处是怎么回事，六处负责人只好承认是伪证。结果，有关历丰公司应赔六处被扣设备材料款4527417.91元的一审判决就被撤销，六处一分钱赔偿也未

获得，偷鸡不成反蚀一把米。

第二，对个别新型、疑难案件，律师应尽量将对案件判决有影响的法律、法规、规章、规范性文件乃至理论资料，汇编成册交给承办法官。由于我国法制不健全，一部分专业性强的案件审判起来，往往出现无法可依、可依之法相互抵触或不一致、或法律规范有歧义等现象，这就需要律师代理参与诉讼时，不仅要举证，而且还要“举法”。编入《吴律师名案名篇精选》的三例金融票据纠纷案都存在这种情况。例如，我代理特丰公司押汇一案时，由于法律对“押汇”无解释、无规定，我便整理了有关押汇内容的二份内部文件和三份权威学理解释交给法官，并对“押汇”的概念和法律特征作出书面专题说明，加深法官对“押汇”这一陌生领域的认识，赢得案件对委托人有利的判决。我代理一宗（银行承兑汇票）票据纠纷案件时，将《票据法》连同中国人民银行十年间发布的6部规章文件汇编整理给法官，使法官对办理银行承兑汇票要求事宜的阶段性、历史性有全面了解，以便我提出的代理意见能为法官考虑直至采纳。

第三，对个别认识有重大分歧的案件，律师可将案件争议的焦点整理成案例报告交法官。在民事案件中，法官要对当事人双方（或各方）争讼的问题特别是争议焦点作出评判，最终决定采纳谁的意见，不采纳谁的意见，胜败即见分晓。这时候如果律师能写出一个案例报告，将各方争讼的焦点摆出来，并讲明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依据何在，既有利于帮助法官评判争讼焦点，找到采信一方或否定一方的理据，也使律师代理一方意见被法官采纳的概率增加。例如，在华山公司诉韶山建行票据纠纷一案中，一审法院以韶山建行办理银行承兑汇票未按中国人民银行《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》第十九条规定要求贴现申请人提供增值税发票为由，认定韶山建行办理汇票贴现不合法，不享有票据权利，韶山建行所持150万元的银行承兑汇票即面临变成一张废纸。我写了一个案例报告给二审法院，指出中国人民银行发布的《银行结算办法》从1989年4月1日起施行，1997年12月1日废止，它没有规定银行办理银行承兑汇票贴现时需要有增值税发票；而《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》于1997年5月22日发布实施，它确实规定办理银行承兑汇票贴现时要有增值税发票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期间，中国人民银行两个规定不一致的规章同时有效实施，韶山建行办理银行承兑汇票的贴现时间恰好是1997年8月12日，依《银行结算办法》及十年来形成的行

业惯例办理汇票贴现时没有增值税发票，应属合法有效，享有票据权利。

原载《广东律师》2000年第1期

第五篇：律师如何进行合同审查

律师如何进行合同审查

一、合同审查前的准备

（一）了解委托当事人的意图。

1、知悉当事人的交易底线。在合同签订过程中，商务谈判是一项重要的工作，谈判过程也就是双方讨价还价的过程，双方相对应的增减条款。律师在此期间可以参与很多工作，首先，律师应当了解自己委托人的交易底线，也就是说，在交易中哪些可以让步，哪些必须坚持。知道这些可以使律师审查合同时有针对性，并且灵活操控谈判进程。

2、律师在着手起草或审查合同之前，也应当清晰地了解各方当事人拟签合同的真正目的。只有明确了合同目的，律师才能搞清合同各方的真实意思，才能确定合同的性质及合同的准确名称，才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任，才能确保合同的有效性，促使合同签订后能得到充分履行，有效地保护当事人的利益。

（二）律师应当了解合同可能涉及的专业知识，因为合同类型比较多，其中涉及的专业知识也会有很大差异。任何人都不可能成为各方面的专家，律师也不例外。了解一些相关知识对于审查合同是十分必要的，否则律师无法看出合同中存在的问题，甚至无法明白合同的意思。一个认真负责的律师，应当对合同可能涉及的专业知识有一个系统的认识，必要时还要寻求专业人士的帮助。

（三）确定合同的类型，找到与所审合同相关的国家合同示范文本、行业推荐的示范合同文本和企业的合同范本等，以供参考；确定合同的法律适用，准备相应的法律文献，查实与合同相关的法律依据。

二、合同审查事项

（一）合同主体的审查

审查合同主体时，应重点审查是否具备签订及履行合同的资格。对于企业法人，审查重点是是否拥有合法、有效的《企业法人营业执照》，经营范围、经营方式是否与合同相适应，对于某些限制经营、特许经营等特别行业，是否有相应的经营许可证。代订合同的，还应当审查代理人是否具备委托人的授权委托证明，是否在授权范围、授权期限内签订合同。有担保人的合同，应当审查担保人是否具有担保能力和担保资格等。

（二）审查合同条款是否完备

按照合同的性质，依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查，确定合同条款有无遗漏，各条款内容是否具体、明确、切实可行，相互间是否存在重复或矛盾等。应当避免因合同条款不完整或者过于简单、抽象、原则，给履行带来困难，给以后发生纠纷埋下伏笔。

（三）合同双方真实意思表示

依据我国《民法通则》第五十九条、《合同法》第五十四条的规定，合同订立存在重大误解，显失公平的，或者以欺诈、胁迫的手段以及乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同的，受损害一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

（四）合同内容的合法性审查

保证合同的有效性，是律师不可推卸的责任。审查合同内容的合法性，律师要特别注意我国《民法通则》第五十八条、我国《合同法》第五十二条及其他相关法律法规的相应规定。律师应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益，是否有以合法形式掩盖非法目的的情形，是否损害社会公共利益，是否违反法律或行政法规的强制性规定。需要注意，合同个别条款无效并不导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的仲裁条款无效。当合同个别条款无效时，律师只需修改个别条款；当整个合同无效时，律师就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

（五）审查合同的文字是否规范

律师审查合同时，对合同初稿的每一条款、每一个词句、每一个字乃至每一个标点符合都要仔细推敲、反复斟酌。确定合同中是否存在前后意思矛盾、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的字词句，确保合同的文字表述准确无误。委托人有时为了强调某件事用词激烈，如：“必须、绝对”等等，其实大可不必，上述词句只能引起对方的反感，并无特别的法律效果，“应当、不得”等已经可以表明意思。合同用词不宜使用形容词如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等，避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”等，亦不要用泛指如“一切”、“全部”等。很多人喜欢用“包括但不限于…”，但是其本身中文语义不通，中文本身有准确的表达方式，如用“包括......等”。专有名词的简称必须有解释，容易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一，标点符号亦不可轻视。合同用语不确切，不但使合同缺乏可操作性，而且还会导致纠纷的产生。

（六）审查合同签订的手续和形式是否完备

１、如需经批准或登记的合同，是否约定了办理批准或登记手续的责任。２、如果合同中约定了经公证后合同方能生效，应审查合同是否经过公证机关公证。

３、对附期限和条件的合同，应审查期限和条件的规定。

４、如果合同约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的签名或盖章，保证人是否具有保证资质；采用抵押方式担保的，如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采用质押担保方式的，应按照合同中约定的质押物交付时间，审查当事人是否按时履行了质押物交付的法定手续。

５、审查合同双方当事人是否按合同约定签字或盖章。

三、审查合同应注意事项。

（一）合同的平衡性

所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务要相对平衡。一方享受了权利，就必须承担相应的义务，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。有的律师在起草合同时，往往为合同相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聪明才智”迟早会被“戳穿”。要么因不能签订合同而失去交易机会，要么因“显失公平”而被撤销！最终，导致当事人的合同目的不能实现。承担损失的，还是自己的委托人，甚至是律师本人。教训不可不吸取！毕竟诚信是律师安身立命之本，审查合同也不例外。

（二）合同的可操作性

缺乏可操作性的合同表现为：合同各方权利义务、交易程序的规定过于抽象、原则，或虽作了详细规定但未设立违约责任条款加以保障。合同可操作性是达到交易目的、预防风险的具体保证，尤其是履行周期长、风险大的合同，更要注意。有的当事人往往碍于情面，不愿意将权利义务、交易程序细化，不愿意提及违约责任或轻描淡写，这是要不得的。常言道：先小人，后君子。权利义务、交易程序及违约责任不但要规定，还得尽量详尽。在合同履行过程中可灵活掌握。

（三）合同结构的合理性

合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等；内容一般包括签订合同的依据和目的（如鉴于条款、引言）、权利义务、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、未尽事宜、合同正副本份数及附件等；合同结尾一般包括签约当事人签章及其授权代表签字、签约时间、签约地点等。实践中，根据合同类型有所侧重、增减，并非严格按上述顺序、条款排列。

（四）合同体例的适用性

合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。规范的作法可以参照《立法法》的规定，分编、章、节、条、款、项、目，编、章、节、条的序号用中文数字依次表述，款不编序号，项的序号用中文数字加括号依次表述，目的序号用阿拉伯数字依次表述。当然合同体例要视具体情况而定，要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因人而异、因事而异，不能强求千篇一律。

四、合同审查应当达到的标准

律师审查合同应当达到的标准是：交易目的正当，能够保证自己一方达到交易的目的；内容、形式和程序合法，或者虽然有无效或可撤销情形但风险成本在可以承受或可以控制的范围内；各方权利与义务关系均衡，权益是明确的、可保障的，任何违约都没有借口或机会可以逃避制裁，对于可能发生的争议有前瞻性的预见并设臵防止或补救措施；具有可操作性，并且结构合理，体例适用。律师切记，审查合同一个最基本的标准是不要有错别字。