私募股权基金监管之法律环境及问题分析

第一篇：私募股权基金监管之法律环境及问题分析

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私募股权基金监管之法律环境及问题分析

我国私募股权基金监管的法律环境

私募股权基金的法律监管依托于私募股权基金所设立的整体法律制度。我国目前并未对私募股权基金的基本问题进行专门立法，相关的部门规章也未能全面描述其相关基本问题。因此，私募股权基金的运行过程中不同环节将被纳入到不同的法律规范当中。当前，构成私募股权基金监管法律大环境的可分为以下几类：

(一)基本法律

基本法律由《证券法》、《公司法》、《信托法》和《合伙企业法》构成。具体分析如下：

第一，《证券法》为私募股权基金的合法性提供了基础。该法第10条划出了非公开发行的范围。因此，该条实际上承认了包括私募股权基金在内的私募基金的合法地位,为之后的法律规范的修补预留了空间。

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第二，《公司法》为公司制私募股权基金提供了合法性基础。其第78条第3款中规定的“向特定对象募集”给公司制私募股权基金提供了法律层面的依据。此外，《公司法》对私募股权基金采取有限责任或股份有限形式作了原则性规定，包括股东法定人数、住所、名称及权利义务等。此外，公司制私募股权基金的运作一般是结合《公司法》等的规定，制定公司章程来确定。因此,《公司法》对私募股权基金的设立与运营环节有局部监管。

第三，《合伙企业法》明确承认了有限合伙制这一组织形式,但该法在监管与其他法律的存在冲突。例如《公司法》规定，“公司可以向其他企业投资,但一般不能成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”，依此规定，公司不能成为普通合伙人。除此之外，《合伙企业法》甚少对合伙企业的法定内容，这在一定程度上弱化了对私募股权基金的监管。

(二)部门规章

规制私募股权基金的部门规章主要指 “一行三会”、发改委和全国各地试点颁布的地方规章制度。

首先，《创业投资企业管理暂行办法》将公司制以及有限合伙制

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纳入了调整范围，弥补了我国对私募股权基金专门性立法的空白。该《办法》对登记备案、存续期间、组织形式、经营、监管、自律组织等多方面作了详细规定。国家发展改革委于2009年7月下发的《国家发展和改革委关于加强创业投资企业备案管理严格规范创业投资企业募资行为的通知》，2011年1月，国家发改委下发的《关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知》，2011年11月，国家发改委办公厅下发的《关于促进股权投资企业规范发展的通知》(2864号文)都表明私募股权基金行业正步入规范化的新时代。

其次，为弥补《信托法》对信托制私募股权基金遗留的监管空白，《信托公司集合资金信托计划管理办法》及《信托公司管理办法》相继出台，2008年6月又下发了《信托公司私人股权投资信托业务操作指引》，这些部门规章进一步架建了初步的监管体系。

最后，其他金融行业的立法也间接为私募股权基金监管提供了依据。证监会的《证券公司直接投资业务试点指引》，它规定试点的证券公司可以开展直接股权投资。保监会2010年9月发布的《保险资金投资股权暂行办法》，则对私募股权基金资金募集来源放松了监管，允许保险资金直接投资企业股权或者间接投资企业股权。

我国私募股权基金监管中存在的问题

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(一)监管的思路、理念、基本目标和原则不明

监管思路，是指规范和督查金融主体行为的轨迹或路线。我国私募股权基金监管的思路相当混乱。一方面，我国私募股权基金的监管思路主要是依据从事私募股权基金业务的机构由其管理部门负责监管，另一方面，又通过具体投资方向和资金来源的不同划分了不同的监管部门。

此外，在扶持创业投资企业、促进中小企业发展为主的监管理念下，该理念未能起致到正确引导行业发展作用，反而导致大批私募股权基金投入到大额并购和企业上市前投资等高利润领域，这一现状值得反思。

最后，无论是当前的《信托法》这类基本法律，还是各类规章办法，均未明确规定监管目标和原则。同时，监管侧重于系统风险还是信用风险，也不明确。

(二)监管立法不到位

迄今为止，《证券法》、《信托法》等作为我国私募股权基金监管法律制度中的基本法律，并未明确界定私募股权基金的核心概念及

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原则，其法律定义、资金募集、主体资格、组织形式及运行模式都处于无法可依的状态。我国并未针对私募股权投资进行专门立法。同时，现有的私募股权投资规范缺乏整体性，且立法层次偏低。

(三)非法集资现象严重

一些企业以“私募之名”而行“非法集资之实”，通过讲课等形式吸引投资者，除了许诺投资者以高回报率之外，还许诺投资者介绍其他投资者，可以支付相应的介绍费。这种类似于“传销”的私募股权基金的募资形式，从法律层面讲就是非法集资，是触犯我国法律的。究其原因，在于监管机构“低准入、轻监管”的监管现状，丛而导致众多不法分子借机非法集资。

(四)监管之外的配套制度不完善

第一，投资者准入制度监管严格,对投资者的资格约束较大。我国《商业银行法》、《保险法》、以及《信托法》等都对金融机构的投资方向、投资比例和投资类型进行较为严格的限制，导致在税收政策、筹资灵活性和退出方式上存在障碍，从而制约了私募股权基金的发展空间。

第二，双重征税问题严竣。主要表现在两方面:一在私募股权基

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金设立时,投资人资金转移时的纳税义务与终止时的纳税义务相重复;二是在私募股权基金存续期间的所得税纳税义务与收益分配时的纳税义务相重复。加上税收优惠政策的单一，遏制了投资人充分利用己经成熟的技术性投资模式的积极性。

我国私募股权基金监管法律体系的完善

(一)确立私募股权基金监管的原则

私募股权基金的监管原则是指私募股权基金监管过程中，为保证其正常发展,监管者应遵循的基本准则。这种基本原则应当是私募股权基金监管法律制度本质和根本价值的体现,作为监管的指导思想和出发点贯穿于整个监管活动的始终，应当满足监管过程中可能出现的各种法律关系平衡的要求，必须具有普遍适用的意义和指导统帅的作用。

1、适度监管原则

随着全球经济一体化，经济自由度越来越高，这要求政府减少干预，此即“适度干预”。国家应在政府监管和经济自主中选择一个恰当的界点进行监管。适度监管原则要求赋予市场自主选择的权力，充分发挥市场竞争规则及市场调节功能。监管是国家干预市场的方式,法律咨询s.yingle.com

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适度监管则要求国家在市场正常运转的情况下不得主动进行干预。监管者可根据基金内部审慎经营要求，推动基金的自我激励和自我约束，但这种主动行为应尽可能在较小范围内。

2、注重效率原则

私募股权投资建立在对效率和利润的追求下，其中私募股权基金豁免注册制反映出了其资金运转的高效，这在很大程度上提高了融资速度。当然，注册豁免不是无条件的，须以合格投资者为法定前提。

3、公平原则

私募股权基金作为大宗资金的集合交易，其可能造成的对市场的公平交易的影响不可忽略。基金管理人在重大决策或改变投资策略时须征得投资者同意，还应公平地对待每一只基金。此外，还应预防基金操纵市场的行为。这要求监管者能准确掌握基金的内部信息，因涉及商业机密，虽不能公开,但应定期向监管者报告。

4、区别监管原则

私募与公募基金在发行方式上有很大差别，因此监管方式上也应予以区别。公募基金的参与者多，覆盖面广，出现问题后波及范围大。

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因此，监管须宽泛与严格，多通过行政、法律、经济等多种手段进行。而私募基金受基金内部章程的约束，投资者范围小，投资行为多为自主，其监管应以经济手段为主，政府辅以竞争机制、声誉机制等来促进内部规则更好地实施。

(二)选择适当的私募股权基金监管体制

对政府监管和行业自律的选择和辩证分析是确定私募股权基金监管体制的关键，即通过合理利用政府监管与行业自律的优势，达到两者之间的平衡，从而保障基金稳健发展。

1、私募股权基金特性决定对其监管应以市场自律为主

我国长期处于私募股权基金监管缺位的状态，这种监管空白催生了私募股权基金的产生和发展，市场竞争是私募股权基金的重要力量来源。

第一，私募股权基金的发行和退出一般都通过管理人与投资者内部者的商榷结果。

第二，在私募股权基金的管理人的报酬按基金利润中的比例提成，这很好地统一了管理人与投资者的利益。

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第三，国际惯例下,基金管理人须有一定的出资，当基金有亏损时，管理人出资将被优先用于赔付，这种风险分摊机制牢牢地将管理者与基金利益绑在一起。

综上所述,私募股权基金可在司法范畴内通过意思自治实现良好的发展，并不需要政府的过分干预。

2、我国私募股权基金的发展过程说明其需要适度的政府监管

近几年，私募股权基金在市场的自发调节下，发展迅速且表现良好,这充分表明市场参与者能很好地维护自身的利益。但应当强调的是，缺乏相应法律地位及政府宏观调控的私募股权基金,随时有可能对资本市场造成严重冲击，比如，基金的资金来源、投资者和管理人资格的巨大漏洞，一旦被不法分子加以利用，将会成为腐败，甚至洗钱等犯罪活动的避风港。

鉴于此，构建私募股权基金监管框架在以市场化自律监管为主的前提下，让政府进行必要的辅助监管是必要的。

(三)明确私募股权基金监管的内容

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私募股权基金监管涉及两个方面内容，一是私募股权基金主体的准入监管;二是私募股权基金的行为监管。

1、私募股权基金主体的准入监督

(1)投资者资质及人数的监管

私募股权基金监管预设了私募股权基金的投资人是具备理性的——拥有丰富的投资经验，精确的投资理念，能自我保护，能承担风险的前提。法律须对私募股权基金的投资人资格进行严格要求，只有具有一定资质的投资人才有资格进行私募股权投资。

公募与私募的最大的差别在于投资者人数的不同。私募股权基金投资者只在特定范围内，不涉及公共利益,因此法律甚少限制，并提供了豁免优惠和其他宽松的监管政策。除此之外，私募股权投资的风险很高，但若投资成功，回报丰厚，私募股权基金“高风险，高收益”的特性决定了必须将损害监管在尽可能小的范围内，从而维护金融市场稳定。

(2)基金发起人、投资人和管理人的资格监管

私募股权基金的成立应当由私募股权基金的发起人发起，经过投

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资者投入资金并委托给基金，统一由私募股权基金管理人进行投资管理。为规范私募股权基金活动，保护基金当事人的合法权益，对私募股权基金的发起人、投资人及管理人限定严格的准入要求势在必行。

2、对私募股权基金行为的监管

(1)私募股权基金设立及发行的备案监管

目前国内市场不够完善，投资者也不成熟，实行完全的发行豁免制不大现实的，过宽的政策又使违法者有机可乘。因此，考虑私募股权基金的特性，设立登记备案制非常有必要。

(2)私募股权基金信息披露的监管

私募股权基金监管的基础是认定投资者具有高度的理性，因此，私募股权基金的监管不像公募那般严格，但是至少向投资者和监管者披露必要的信息还是有必要的。

私募股权基金的发起人为了募资的需要，应将“发起人的投资历史、管理机构、投资计划等以及管理人的信誉证明披露给投资人，在要约发行过程中、基金销售前的合理期限内，发起人还应当给与预期的投资者就发行条件发问并得到答复的机会”。这种募资前信息披露

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是强制性的,且必须遵守。

此外，私募股权基金还应定期将部分信息上报给监管当局，且基金规模越大的，须上报的内容也越多。为保护商业秘密，信息披露的内容也是有限，同时监管者也须协助做好保密工作。除此之外，私募股权基金的变更也应及时备案。

(3)广告行为限制

《证券法》第10条第3款规定：“非公开发行证券不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”此条禁止私募股权基金进行公开宣传，它发起设立时，不得通过报纸、电视、杂志、广播、互联网等媒体或召开座谈会、研讨会的形式,向社会发布有关招募的广告来吸引投资者。

(4)私募股权基金交易的监管

为确保金融体系的稳定，对私募股权基金进行外部监管，减少私募股权基金对资本市场上其他领域的风险传递很必要。通过不同的市场分开实施严格的交易检查制度，限制交易的资金规模，或者通过提高大宗买卖的透明度，可大大限制私募股权基金操纵市场的恶意行为的发生，从而控制了风险。需强调这种监管方式要求：私募股权基金

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监管部门须加强与银行业、保险业及证券业等部门的通力合作，监管协调，平衡监管者整合与监管业务整合，重构金融监管体系，从而建立一种非常专业化的审慎监管的程序。

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第二篇：私募股权基金

定义

私募股权基金（Private Equity Fund）简称PE，是向特定人募集资金或者向少于200人的不特定人募集资金，并以股权投资为运作方式，主要投资于非上市企业股权，以对非上市企业注入资金和管理经验，从而推动非上市企业价值增长，最终通过上市、并购、股权置换等方式退出的一种投资组织。

私募股权基金特征

私募股权基金的运作方式是股权投资，即通过增资扩股或股份转让的方式，获得非上市公司股份，并通过股份增值转让获利。

私募基金具有以下特征：

1.私募资金募集渠道广。私募股权基金在募集渠道上只能采用私募的形式，即只能向特定的对象募或向少于200人的不特定对象募集，但其募集对象都是资金实力雄厚、资本构成质量较高的机构或个人，这使得其募集到的资金在质量和数量上不亚于公募基金

2.股权投资，方式灵活。为规避股权投资的高风险性，私募股权基金的投资方式也越来越多样化。除单纯的股权投资外，还出现了变相的股权投资方式，以及以股权投资为主、债权投资为辅的组合型投资方式。

3.股权投资伴随着高风险。股权投资通常需要经历若干年的投资周期，而因为投资于发展期或成长期的企业，被投资企业的发展本身有很大风险，如果被投资企业最后以破产惨淡收场，私募股权基金也可能血本无归

第三篇：私募股权基金LP所得税问题探讨

有限合伙人（LP）投资收益应适用20%个人所得税率

2006年新的《合伙企业法》确立了中国有限合伙制度，由此，有限合伙制股权投资基金在我国迅速发展。通常，基金投资人以有限合伙人（LP）身份加入，不参与基金的管理、运作，基金管理人为了控制风险责任，一般成立基金管理公司，以普通合伙人（GP）的身份进行股权基金的管理运作。

2000年以后，我国不再对合伙企业征收企业所得税，根据财税[2000]91号，“合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人”，财税[2008]159号文首次则明确“先分后税”的原则，合伙企业虽然不再是纳税的主体，但是必须作为应纳税所得核算主体，在核算出应纳税所得后，将“税基”分配到合伙人，然后由合伙人缴税。这一政策在执行中常常被错误的“认为”是：先分后税“分”的是合伙人企业利润，如果没有利润，则无需纳税。实际上，这是对政策的一种错误理解及做法。

财税[2000]91号同时规定：个人独资企业和合伙企业每一纳税的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，作为投资者个人的生产经营所得，比照个人所得税法的“个体工商户的生产经营所得”应税项目，适用5％—35％的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。同时，《国家税务总局关于〈个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉执行口径的通知》（国税函〔2001〕84号）第二条规定，个人独资企业和合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利，不并入企业的收入，而应单独作为投资者个人取得的利息、股息、红利所得，按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。以合伙企业名义对外投资分回利息或者股息、红利的，应按《财政部、国家税务总局关于印发〈关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉的通知》（财税〔2000〕91号）第五条规定确定各个投资者的利息、股息、红利所得，分别按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。

按照《个人所得税法》的规定，“利息、股息、红利所得”适用20%的个人所得税率。由此可以发现，在国家立法层面，针对有限合伙人从合伙企业取得的投资收益存在两种政策规定，要么比照“个体工商户的生产经营所得”征收5%-35%的个人所得税，要么比照“利息、股息、红利所得”征收20%的个人所得税。

事实上，各省市在执行国家上述政策时，也出现了不一致，以北京、天津为代表的大部分地区针对有限合伙人的投资收益（LP）目前执行的是20%的税率，少数地区如上海则实行5%-35%的个人所得税率。

地区

北京

天津

上海

深圳

基金投资人（LP）

20%

5%-35%

20% 基金管理人（GP）

20%

5%-35%

投资人

20%

5%-35%

5%-35% 有人提出，对自然人投资者执行20%个人所得税率违反了财税[2000]91号的规定，许多PE/VC服务机构及官方研究机构（国家税务总局税收科学研究所《理解国家的合伙税收政策》）也普遍持这种观点。针对这一争议，我们应该梳理一下相关规定，基于国家的法律政策作出判断：

第一，在财税〔2000〕91号颁布的第二年，针对91号实施的口径问题，国税总局又出台了国税函〔2001〕84号文，如上文所述，该文件指出：“对于合伙企业对外投资的收益应该按照财税〔2000〕91号第五条规定确定各个投资者的利息、股息、红利所得，分别按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税。”可见，84号有意将合伙企业对外投资特殊对待，也即“合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利”并不属于财税〔2000〕91号在附件1第四条第二款规定的收入总额（指企业从事生产经营以及与生产经营有关的活动所取得的各项收入，包括商品（产品）销售收入、营运收入、劳务服务收入、工程价款收入、财产出租或转让收入、利息收入、其他业务收入和营业外收入）。

第二，财税〔2000〕91号与国税函〔2001〕84号均为部门规范性文件，不存在91号优于84号文的说法，按照“新法优于旧法，特别法优于一般法”的原则，合伙制PE/VC有限合伙人投资收益应该按照84号文的规定比照“利息、股息、红利”征收20%的个人所得税。当然，无论91号文还是84号文，都不具有法规的属性；但是，规范性文件作为当前我国税收征管的“主力军”却是不争的事实。我们可以根据上位法（比如《个人所得税法》）否定规范性文件的适用效力，但是不能根据一个规范性文件而去否认另一个规范性文件的适用效力。至于后来的159号文，可见，合伙企业对外权益性投资收益是不属于财税〔2000〕91号“比照个人所得税法的‘个体工商户的生产经营所得’应税项目，适用5％—35％的五级超额累进税率”范畴的，各地普遍执行的20%的税率在现有法律政策背景下并没有违反现有规定。

在PE/VC运行中，实际情况还要复杂些，普通合伙人如果仅仅管理基金，没有参与基金的投资，按照财税〔2000〕91号的规定应该执行5%-35%的个人所得税率；如果基金管理人同时也是基金的投资人，则应该就经营所得和投资所得分别核算，对于投资所得执行20%的个人所得税率，对于经营所得则应依照“个体工商户经营所得”适用5%-35%的税率。从以上统计来看，目前，苏州工业园、成都、厦门是按照这一规定执行的，其余地区则较为混乱（如前表格统计）。

当然，执行20%的税率未必就比执行35%的税率税负重，因为“利息、股息、红利所得”个税不得扣除任何成本，是以全部收益作为税基，而按照“个体工商户经营所得”纳税，则可以扣除符合的规定的相关成本、费用等，税基事实上上减小了。但是，从国家层面来看，针对PE/VC的税收政策应该明确且各地统一，否则会影响税法的权威性和地区间的公平性。

深圳取消税收优惠：35%所得税率LP要哭了！

深圳实施不到五年的合伙制PE个人所得税税率将由20%调整为严格按照“个体工商户的生产经营所得”项目征税，适用5%-35%的五级超额累进税率计征个人所得税。

由于私募基金的LP出资额都较大，原先20%的所得税率将上升至35%！

据了解，北京、上海、天津、芜湖、新疆以及西藏等地均有PE税收优惠及扶持政策。恰逢中央鼓励投资创新创业，深圳突然取消合伙制PE税收优惠政策，多名PE人士及律师告诉证券时报记者，取消税收优惠政策对深圳本地PE机构影响颇大，未来这些机构或考虑迁址。

“冬天来了，春天还会远么?”英国诗人雪莱的这句诗曾给人们带来不少希望。然而，随着深圳天气回暖，不少本地私募股权机构(VC/PE)却开始发问：“春天来了，下一个冬天还会远么?”

这里的冬天是指深圳市地方税务局发布的取消区域合伙制PE税收优惠政策的通知。在近日深圳地税局发布的《关于合伙制股权投资基金企业停止执行地方性所得税优惠政策的温馨提示》中，深圳地税局表示将按照国务院清理规范税收等优惠政策的要求，于2014年12月1日起停止实施合伙制股权投资基金和股权投资基金管理企业的个人所得税的优惠措施。

至此，深圳实施不到五年的合伙制PE个人所得税税率将由20%调整为严格按照“个体工商户的生产经营所得”项目征税，适用5%-35%的五级超额累进税率计征个人所得税。而在2010年7月9日深圳市下发的《印发关于促进股权投资基金业发展的若干规定的通知》中，对于有限合伙制PE，个人LP征收的个人所得税为20%。目前，深圳是第一个取消合伙制PE区域优惠政策的地区。

了解，北京、上海、天津、芜湖、新疆以及西藏等地均有PE税收优惠及扶持政策。恰逢中央鼓励投资创新创业，深圳突然取消合伙制PE税收优惠政策，多名PE人士及律师告诉证券时报记者，取消税收优惠政策对深圳本地PE机构影响颇大，未来这些机构或考虑迁址。由于对有限合伙企业征税尚存在诸多不明朗的地方，以后个人LP(合伙人)可能会通过资管计划或者转以公司实业身份进行投资，从而减轻高达35%的税率负担。

深圳本土PE影响大

业内人士表示，取消优惠政策主要影响的是有限合伙制PE，公司制PE则不在影响范围内。其中，个人LP和基金产品是受影响最大的两类主体。

深圳一家本土PE机构的内部人士告诉记者，PE机构在选择注册地时主要关心政策的三个层面:一是政策优惠，二是政策稳定，三是政策落实。为打造金融中心，深圳曾出台包括按有限合伙制PE当年实际募集资金规模进行一定奖励的措施，比如募资10亿元奖励500万元，募资30亿元奖励1000万元，募资50亿元奖励1500万元。在诸如此类政策的吸引下，深圳成为北上广深四个一线城市中PE机构落户最多的城市。

这次政策突然取消，业内人士多觉得不可理解。

上述PE机构人士认为其实深圳从未有过“优惠”政策。按照2010年颁发的通知，个人LP按个人所得额20%的税率进行征税。北京、上海、天津以及芜湖等全国很多地区的个人LP均是按照此税率交税。真正优惠的政策在于区域性税收返还。

他举例说，新疆和西藏等地的优惠政策即反映在税收返还，“如果将返还的金额考虑到实际交税中，个人LP真正所缴的个人所得税率应该在12%至15%。”12%和35%之间的差异不言而喻。

PE机构的基金产品和项目投资较一般理财产品有两个不同点：一是起投门槛高;二是投资周期长，3至5年的基金产品已经算短周期投资。一位PE机构的律师告诉记者，PE机构基金产品和项目投资的特点决定了投资周期较长，而且前几年有可能处于亏损状态，之后，获益的时间会相对集中。假设投资周期为5年，如果按照新的税收政策，即5%-35%的超额累进税率，假设个人LP前四年一直处于亏损状态，第五年获益后一次性上缴35%的收入，将盈利摊薄到每年的收益后，“会发现每年的投资回报率其实并不乐观。”这位律师表示，长此以往，PE机构要么选择迁址，要么选择将资金投放到股票市场。

迁址是采访中PE机构会考虑的一个方向。广东华商律师事务所律师王艺表示，深圳作为PE重镇，汇聚了多家知名基金，如果税收优惠取消了，确实对当地PE影响大。而且每个地方税收政策都有差异，各个地方税收优惠的不同也为PE机构注册带来麻烦。“像西藏、江西等地区给的税收优惠力度特别大，我们在为机构做税务筹划时也会推荐去那边注册。但有时候注册时当地政府承诺给了优惠，过一两年换了领导，税收优惠却没执行下去。等到基金要退出了，我们再考虑迁址，又会遇到各种各样的问题，比如从深圳福田区迁到深圳前海，或深圳迁到西藏，都会遇到麻烦，有些地方不接受异地的注册号。同时，异地设立基金会增加日后管理工作的麻烦，比如要考虑在注册地派人，或者文件往来都需要快递进行。”王艺说，机构在选择新募集基金的注册地时，会考虑多重因素，既要看税收和奖励措施，也要看当地的政府资源，同时还要综合考虑基金投资项目的阶段和退出周期，比如拟投临门一脚就能上市的企业，就推荐去税收政策短期内能落地的地方注册。

值得注意的是，除了迁址，其实还有多种避税方法。上述PE机构的律师告诉记者，由于深圳刚刚取消优惠政策，详细的避税方案尚未投入实践。不过，从理论上来说，至少有两种合理避税的方法。一是通过资产管理公司进行实施。整个基金的LP可以将股份转让给资产管理公司。鉴于资产管理公司不用收税，个人LP可通过资管计划分配利润。二是考虑到一般个人LP都有自己的实业公司，如果公司处于亏损或者需要走账的状态，可以由个人投资承接，以公司名义进行投资。

期待明确统一的税率政策

相较于希望深圳地税局可以再次实施税收优惠政策，或者政策出现某种松动，PE机构人士更多的是期盼出台全国统一的税率标准。

浙商创投合伙人李先文认为这次深圳率先取消有限合伙制PE税收优惠政策的行为，未来将会变成全国性的常规行为。在他看来，区域性返还税收等政策加剧了PE机构之间不公平的竞争。在鼓励扶持创投创新的基础上，他表示期待全国普惠性的政策出台。

尽管地方优惠税收的取消意味着LP拿到手的收益减小，但也有机构认为，从长远来看，国家会在统一清理地方税收优惠后，出台针对股权投资机构统一的税收政策。

钧天创投投资副总监高明月表示，现在各地的税收政策各不相同，哪里出优惠大家就跑去哪里注册。如果国家能够尽快针对股权投资企业出台统一的税收优惠政策，将对创投行业起到明显的鼓励作用。反之，由于私募基金的LP出资额都较大，35%的税率会降低LP的投资热情，下一期基金可能因此断供了。

“政府如今大力支持创业，还出台了创业引导基金，我们对国家出台统一的税收优惠持比较乐观的态度，深圳应该是开启统一标准的试点。”高明月表示，钧天创投的VC基金目前尚未到退出阶段，所以在得知这个消息后，该基金的LP反应并不是很大。短期内，优惠取消对PE基金的影响更明显，尤其是2011年、2012年投项目较多的基金。

几天前，全国政协委员、深圳证券交易所原理事长陈东征在这次两会上提交了建议完善私募基金税收政策的提案。陈东征认为，现行投资基金所得税政策简单比照工商企业或者个人投资者，导致不同组织形式私募基金税收负担轻重不均，不利于促进私募基金行业发展。在提案中，其中一条提议即是制定公平统一的投资基金税收政策，明确包括公司型基金在内的各类投资基金如符合将每年所得90%以上收益分配给投资者，由投资者缴税等条件，均可不作为纳税主体。此外，他还建议对长期投资取得的资本利得，实施差异化的优惠税率。同时，他提议降低创业投资基金的税收优惠门槛，改进创业投资基金应纳税所得抵扣政策，将抵扣主体从基金改为投资者。

针对统一税率政策出现的时间，李先文表示今年出台的概率较低。有PE机构人士认为，新疆和西藏的税收优惠措施可能是全国最后取消优惠的地区。不过，他表示即使是最后取消，西藏和新疆仍然会享受诸如“西部大开发”等叠加政策，相信PE机构也会获得一定的税收优惠。

第四篇：私募股权基金退出锁定期之法律解读

私募股权基金退出锁定期之法律解读

私募股权基金（PE）是以非公开发行的方式向特定投资对象募集资金而组成的主要对未上市公司进行投资的基金。私募股权基金通过股权回购、兼并收购、公开上市和清算破产等几种方式实现盈利。其中，公开上市是最为成功的盈利模式。诸多投资者寻找境内优质企业进行上市前的投资并牟取在短时间内上市后退出获取丰厚回报。在此过程中，私募股权基金投资后锁定期(或称“禁售期”)的长短决定了其盈利预期和回报效率，成为私募股权基金投资时所考虑的关键问题之一。笔者结合国内外证券市场的上市规则，对私募股权基金投资退出期限所涉及的法律问题进行总结归纳，以供大家分享。

二、私募股权基金在中国证券市场退出锁定期之相关规定

（一）首发上市后退出的锁定期

根据私募股权基金在首发上市前进入的时间和所取得法律地位的不同，其锁定期也不同。

1.作为发起股东

如果私募股权基金作为发行人的发起股东的，这种情况往往发生在私募股权基金投资时发行人尚未进行股改，因此在股改后自然成为发起人。根据《公司法》第一百四十二条的规定，“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已经发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。”因此，私募股权基金作为发起股东在首发上市后至少一年内不得转让。

2.作为控股股东和实际控制人

如果私募股权基金是发行人的控股股东和实际控制人，这种情况发生比较少，一般私募股权基金不会占发行人的控股地位，但不能完全排除这种情况的发生可能。根据《上海证券交易所股票上市规则》 5.1.4条款的规定，“发行人向本所申请其股票上市时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或委托他人管理其已直接和间接持有的发行人股份，也不由发行人收购该部分股份。”《深圳证券交易所股票上市规则》的规定同上。

3．作为增资股东

私募股权基金在发行人首发上市前通过增资扩股方式进入是私募股权基金投资拟上市企业的主要方式。根据《上海证券交易所股票上市规则》 5.1.4条款的规定，“发行人在刊登招股说明书之前十二个月内进行增资扩股的，新增股份的持有人应当承诺：自发行人完成增资扩股工商变更登记手续之日起三十六个月内，不转让其持有的该部分新增股份。” 《深圳证券交易所股票上市规则》的规定与同上。

4．作为受让股东私募基金在发行人首发上市前通过受让其他股东的股份进入也是私募股权基金投资的重要方式。对于首发上市前12个月内以股权转让方式取得股份的私募基金，对该类股份的锁定期没有明确的法律规定。在实践中既有锁定期为1年的也有锁定期为3年的案例。

A．在刊登招股说明书之前十二个月内从非实际控制人处受让股份的新股东上市后锁定期一般适用一年。

以江苏宏宝(002071)为例，该公司2006年9月8日刊登的招股说明书中股东承诺如下：“公司其他股东红塔创新、华尔润、恒德金属、衡允恭、王施涛均承诺自股份公司股票发行上市之日起一年内，不转让或者委托他人管理其所持有的股份公司股份，也不由股份公司回购其所持有的股份（不包括在此期间新增的股份）。”而根据招股说明书披露：红塔创新系通过拍卖行竞买，于2005年12月8日从抚顺特殊钢（集团）有限责任公司取得江苏宏宝的8.4%股份，于2006年1月办理了工商变更登记手续。根据江苏宏宝的招股说明书披露的信息，红塔创新系通过拍卖取得发行人原股东持有的股份，其取得股份的时间离发行人刊登招股说明书不到十二个月。该案例说明，在刊登招股说明书之前十二个月内受让股份的新股东在上市后的锁定期适用一年，只有增资扩股的股份才会有三年禁售期，以股权转让方式进入的投资者不受此限。

B．IPO前十二个月内受让自实际控制人的股份锁定期一般适用三年

以湘潭电化(002125)为例。该公司的招股说明书中披露，发行人股东北京长运兴安投资有限责任公司承诺：“自持有公司股份之日(2006年5月12日)起的三十六个月内,不转让其已持有的公司股份”。北京长运兴安投资有限责任公司持有发行人股份的来源是：“2006年5月,长沙市兆鑫贸易有限公司、湖南光明贸易有限公司将其所持本公司股份各187.2万股转让给北京长运兴安投资有限责任公司,股权转让价格按电化科技2005年12月31日经审计后的每股净资产和每股红利确定为2.71元/股,股份转移及对价支付已履行完毕。上述股权转让的工商变更登记手续于2006年5月12日办理完毕”。虽然根据招股说明书的编制规则，股份锁定的承诺是股东自愿作出的，但从江苏宏宝到湘潭电化，不排除监管层对控股股东的股份转让后新股东的股份锁定有延长的倾向。5．作为转增、送红股视同增资扩股

私募股权基金也可能在投资后及在股票首次公开发行前十二个月内通过发行人的资本公积金转增股份或发行人的送股取得新股。对该类股份的锁定期没有明确的法律规定，多是上市公司的自愿承诺。

A.通过资本公积转增取得新股

以新野纺织(002087)为例。该公司于2006年11月20日刊登的招股说明书中股东承诺如下：“发行人其他股东（包括内部职工股东）承诺：本次公开发行前，其共持有发行人4429.2万股，其中通过2006年资本公积金转增和利润分配增加1476.4万股。对于2006年资本公积金转增和利润分配前持有的股份（共计2952.8万股），按照《公司法》第142条规定，自股票上市之日起十二个月内，不转让或者委托他人管理其已直接和间接持有的该部分股份，也不由发行人收购该部分股份；对于通过2006年资本公积金转增和利润分配增加的股份（共计1476.4万股），自2006年6月23日工商变更登记之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其已直接和间接持有的该部分股份，也不由发行人收购该部分股份。”因此，该案例说明，如发行人在股票首次公开发行前十二个月内进行过转增，视同增资扩股，转增形成的股份应当承诺锁定三年。

B．通过送股取得新股

以鲁阳股份(002088)为例。该公司于2006年11月9日刊登的招股意向书中股东承诺如下：“本公司其他股东(合计持股25,174,298股)承诺：其所持有的公司股份中，因2006年以未分配利润向全体股东每10股送10股红股增加的股份(合计12,587,149股)，自2006年7月20日工商变更登记之日起三十六个月内不转让；其他股份(合计12,587,149股)自股票上市之日起一年内不转让。上述承诺和锁定期限届满后，相应股份可以上市流通和转让。”该案例说明，如发行人在股票首次公开发行前十二个月内进行过送股，也视同增资扩股，应当承诺锁定三年。

（二）定向增发后退出的锁定期

私募股权基金也通过非公开方式，即定向增发的方式认购已上市公司的股票并在一定期限届满后抛出盈利。对于定向增发，根据我国《上市公司证券发行管理办法》第三十八条规定，“上市公司非公开发行股票，应当符合下列规定„„本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，三十六个月内不得转让。”

同时，《上市公司非公开发行股票操作准则》（征求意见稿）第六条规定，“发行对象属于下列情形之一的，上市公司董事会作出的非公开发行股票决议应当确定具体的发行对象及其认购价格或定价原则，且认购的股份自发行结束之日起三十六个月内不得转让：

（一）上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；

（二）上市公司董事会确定的境内外战略投资者；

（三）通过认购本次发行的股份将取得公司实际控制权的投资者。” 第七条规定，“发行对象不属于本准则第六条规定的情形的，„„且认购的股份自发行结束之日起十二个月内不得转让。”

因此，通过定向增发方式取得已上市公司的股票，私募股权基金应在十二个月后退出。除非取得控股股东或实际控制人的地位，否则应在三十六个月后退出。

（三）境外战略投资者退出的锁定期

如境外私募股权基金作为战略投资人投资我国上市公司的，根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》第五条规定，“投资者进行战略投资应符合以下要求：„„取得的上市公司A股股份三年内不得转让。”

这里的战略投资者是指对已完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后的新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资人。这不仅仅包括首发、公开增发和非公开增发时引进的战略投资者，还包括通过股权协议转让等其他方式引进的战略投资者。可见，对战略投资者来说，不管以何种方式进来，锁定期都是三年。

四、私募股权基金在境外证券市场退出锁定期之相关规定

（一）香港联交所关于控股股东持有股份锁定期的规定

根据香港联合交易所《证券上市规则》和《创业版上市规则》，控股股东（持有30%或以上股权）持有的股份须锁定一年，其中前六个月控股股东完全禁止处分所持有的股份，后六个月控股股东就所持有的股份的任何处分行为不得影响该股东的控股地位。

因此，如果私募股权基金持有在香港联交所上市公司30%或以上股权的，则会有一年的股份锁定期。

（二）美国关于上市公司股票出售的限制条件

如果私募股权基金投资的公司在美国纽约交易所或纳斯达克市场上市，根据今年2月15日在美国生效的新版规则144，对于144股票，原两年的完全锁定期已缩短为一年，其中满6个月后即可有条件地申报解锁，该修正案适用于此时间前后发行的股票。

所谓美国新版规则144（即144法令，或规则144），是由美国证监会针对包括公司私募证券在内的受限制证券转售监管而通过的法律。该规则适用于两类证券交易：发行人之关系人（Affiliate）进行的证券销售和私募证券在内的“受限制证券”（Restricted securities）的转售。

在期间计算问题上，依1990年的修订，其起算点也被规定为自该证券从发行人或其关系人处取得之时始。因此，非关系人从另一非关系人处取得受限制证券的，其持有期间可以追溯到初始首位非关系人取得时起算。

三）新加坡交易所对股票锁股期的规定

在新交所主板上市有三个标准，主要是为了满足不同行业类型的公司上市需要，企业只要符合其中的一个标准就可以。

标准一：税前利润过去3年累计超过750万新元(1美元约合1.835新元)，每年均需超过100万新元；业务经营记录3年以上；管理层连续服务3年以上。

标准二：税前利润过去最近一年或两年累计超过1000万新元；管理层连续服务一年以上。

标准三：根据发行价，上市资本值至少为8000万新元。

如果私募股权基金投资的企业在新交所上市，对于符合标准一和标准二的企业的控股股东要求其所持的全部股份在上市之日起6个月内不能卖出，对于符合标准三的企业的控股股东要求其所持的全部股份在上市之日起6个月内不能卖出，且至少50％的原始股东在上市之日起6个月内不能卖出其所持的股份。

另外，对于每位持有上市发行人5%或以上招股介绍后实发股本额的投资者（已支付股款并已取得股票者），其取得股票的时间不超过上市申请日前的12个月的，其一定比例的股票在上市后的6个月内属锁售股。

（四）英国AIM上市规则针对新建企业人员持股的锁定规定

根据英国AIM上市规则第7条规定，申请人或已挂牌申请人的主要业务至少已两年未能独立开展、也未能赚得收入的，该申请人或已上市申请人必须确保所有关联方和适用本规则的雇员在上市之日同意自申请人或已挂牌上市申请人证券在AIM上市之日起一年内不出售他们在申请人或已申请人证券中的任何权益。

上述规则不适用于法院签发干涉令、受本规则管辖的某一当事方死亡或向所有股东开放的AIM上市公司接受收购要约等情况。

（五）德国主板市场对锁定期的规定

如果现在企业在法兰克福证券交易所上市，股票发行企业可以选择两个市场：Prime Standard和General Standard。经查阅德交所网站关于市场板块和透明度标准的讲述，并没有关于股票锁定期的规定，即没有锁定期。但往往券商在发行时会要求发行人进行主动承诺锁定期限。

五、小结

从上述分析可知，中国证券市场的股票锁定期比境外的要长，私募股权基金在入股拟在中国证券市场上市的国内公司后，通常需要2年到4年的时间方可退出。而在境外证券市场往往6个月到1年的时间即可退出。因此，锁定期的长短不一也决定了私募股权基金在中国发展策略不同，这也要求中国本土的私募股权基金对于设立后前三年基本无回收利润的运营方式提出考验。

第五篇：私募股权投资基金主要法律法规法律部分

私募股权投资基金主要法律法规法律部分

1、中华人民共和国公司法

2、中华人民共和国合伙企业法及外商投资创业投资企业管理条例

3、中华人民共和国合伙企业登记管理办法

4、中华人民共和国证券法

5、中华人民共和国外资企业法

6、中华人民共和国企业破产法

7、中华人民共和国企业所得税法

8、中华人民共和国合伙企业法

9、中华人民共和国信托法

10、中华人民共和国外汇管理条例

11、中华人民共和国证券投资基金法

12、创业投资企业管理暂行办法

13、关于促进创业投资企业发展有关税收政策的通知（财税【2007】31号）

14、商务部《关于外商投资举办投资性公司的规定》

15《关于外商投资举办投资性公司的补充规定》（商务部文件）

16、《外商投资创业投资企业管理规定》（商务部文件）

17、《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》

18、《关于外国投资者并购境内企业的规定》（中国证监会文件）

19、上市公司收购管理办法

20、上市公司证券发行管理办法

21、《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》

22、《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》

23、国有企业清产核资办法》（国有资产管理委员会文件）

24、《首次公开发行股票并上市管理办法》（中国证监会文件）

25、《关于企业申请境外上市有关问题的通知》（中国证监会文件）

26、《中国证券监督管理委员会（办公室）关于境内企业间接到境外发行股票并上市有关问题的复函》（中国证监会文件）

27、《国家税务局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知》（财政部、国家税务局总局文件）

28、《关于外国投资者并购境内企业的规定》

29、《产业投资基金管理暂行办法.》

30、信托投资公司房地产信托业务管理暂行办法

私募股权基金监管之法律环境及问题分析

第一篇：私募股权基金监管之法律环境及问题分析

第二篇：私募股权基金

第三篇：私募股权基金LP所得税问题探讨

第四篇：私募股权基金退出锁定期之法律解读

第五篇：私募股权投资基金主要法律法规法律部分

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