第一篇：外资企业通过互联网销售产品的法律合规问题(一)
外资企业通过互联网销售产品的法律合规问题
（第一部分）
黄春林 律师 上海汇业律师事务所
目录： 引
言
一、外商投资互联网业务的限制——电信体系
二、外商投资商业领域管理体系——商务体系
三、通过互联网销售产品的不同模式之准入条件
四、通过互联网销售产品法律风险提示及应对措施
引
言
过去的2010年，被称为中国电子商务行业发展的元年。经过10年的发展，中国电子商务从“寂寞”走向了“疯狂”，继阿里巴巴、淘宝网等第三方平台企业后，包括家电连锁、百货超市、图书音像等专业电商企业如雨后春笋般涌现，各类团购网站竞争更是如火如荼，此外，传统企业通过互联网销售产品也成为时下流行的营销渠道。
随着电商行业及关联产业（如物流）的快速发展，传统企业通过互联网销售产品，已经成为各大企业抢占未来几年市场占有率的重要杀手锏，部分企业更是投巨资成立了专门的电商部门或独立电子商务公司。其中，尤以电子、通信、快消、奢侈品等外资企业表现更为积极。本文将以我国电信业务分类监管为基础，从电信体系（工信部监管体系）及商务体系（商务部监管体系）详细分析外资传统企业新增互联网销售渠道、设立专门从事互联网销售的外资公司（如卓越亚马逊等）、设立第三方交易平台的外资公司（如易贝易趣等）的法律合规问题。本文提及的“外资公司”指具有外资成份的公司，包括外商独资和合资企业。
一、外商投资互联网业务的限制——电信体系
（一）我国电信业务分类管理规定
根据《电信条例》的规定，我国电信业务分为基础电信业务和增值电信业务。
所谓增值电信业务，是指利用公共网络基础设施提供的电信与信息服务的业务；所谓基础电信业务，是指提供公共网络基础设施、公共数据传送和基本话音通信服务的业务。我国《电信条例》附录明确规定了基础电信业务和增值电信业务的类别和范围。2003年4月1日开始正式施行的修订版《电信业务分类目录》对《电信条例》作了适当修订，在2007年对于电信业务的分类目录做了一个修改（未发布）。
新修订内容主要涉及增值电信业务，即增值电信业务的分类不再基于网络、而是基于业务特征。同时，根据业务规模经济效益性、对电信市场的影响程度等考虑，将增值电信业务划分为第一类和第二类增值电信业务进行管理（值得注意的是，有内部资料显示，正在修订的《电信业务分类目录》最终可能将取消一、二类增值业务的区分）。分别为：
第一类增值电信业务：（1）线数据处理与交易处理业务；（2）内多方通信服务业务；（3）内因特网虚拟专用网业务；（4）因特网数据中心业务。
第二类增值电信业务：（1）存储转发类业务；（2）呼叫中心业务；（3）因特网接入服务业务；（4）信息服务业务。
根据上述电信业务归类规则，本文要提及的通过互联网销售产品的业务，属于第二类增值电信业务的“信息服务业务”。具体归类及理由，下文将详细介绍。
同时，根据《电信条例》及2009年4月10日起施行的《电信业务经营许可管理办法》的规定，企业经营性、公开性从事上述两类增值电信业务的，应当办理增值电信业务经营许可证。
（二）我国外商投资互联网业务的概况限制
根据2007年修订的《外商投资企业产业指导目录》及我国加入WTO相关承诺文件，在我国，电信业务属于外商投资限制性领域。具体根据《电信条例》、《电信业务经营许可管理办法》和2008年9月10日修订的《外商投资电信企业管理规定》的规定，我国外商投资增值电信企业或业务的限制条件主要集中在注册资本和股权比例两个方面： 1．外商投资电信企业的注册资本应当符合：
（1）经营全国的或者跨省、自治区、直辖市范围的增值电信业务的，其注册资本最低限额为1000万元人民币；
（2）经营省、自治区、直辖市范围内的增值电信业务的，其注册资本最低限额为100万元人民币。
2.外商投资电信企业的股权比例应当符合：
经营增值电信业务的外商投资电信企业的外方投资者在企业中的出资比例，最终不得超过50%。值得注意的是，根据《外商投资电信企业管理规定》的规定，上述股权比例，国务院工信部可以在不同时期根据需要调整。3．域名、商标及设备等应当符合：
根据原信息产业部发布的《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》，合资企业用于互联网销售的域名、商标应为该合资企业或其股东依法持有，场地和服务器等设施应当在经营许可证业务覆盖范围内设置。
二、外商投资商业领域管理体系——商务体系
（一）《外商投资企业产业指导目录》
2007年修订的《外商投资企业产业指导目录》中，限制外商投资企业产业目录下，第六项第1条的内容为：“直销、邮购、网上销售、特许经营、委托经营、商业管理等商业公司”。具体限制办法包括上述提及的股权比例、注册资本及下述提及的审批制度。
（二）《外商投资商业领域管理办法》及配套规定
根据2004年4月16日发布的《外商投资商业领域管理办法》规定，外商投资商业企业从事佣金代理、零售、批发、特许经营活动的，必须通过在中国境内设立的外商投资企业从事前述规定的经营活动。其中，零售指在固定地点或通过电视、电话、邮购、互联网络、自动售货机，对于供个人或团体消费使用的货物的销售及相关附属服务。根据该办法的规定，2004年12月11日起，允许设立外资商业企业。
此外，根据2008年9月12日的《商务部关于下放外商投资商业企业审批事项的通知》，外商投资设立商业企业及已设立的外商投资商业企业的变更由省级商务主管部门审核；但是，通过电视、电话、邮购、互联网、自动售货机等无店铺方式销售的企业或从事音像制品批发，图书、报纸、期刊销售的企业继续由商务部负责审批。
根据上述审批流程通过的，投资者凭《外商投资企业批准证书》和其他前置审批文件，向工商行政管理机关办理登记手续。
（第二部分“
三、通过互联网销售产品的不同模式之准入条件；
四、通过互联网销售产品法律风险提示及应对措施”下期续）
黄春林 律师 汇业律师事务所
执业领域：知识产权、收购兼并、争议解决 及计算机、互联网与文化传媒领域综合法律服务 电话：021-52370950
邮箱：ramon.huang@huiyelaw.com
第二篇：外资企业通过互联网销售商品的法律监管问题(二)
外资企业通过互联网销售产品的法律合规问题
（第二部分）
黄春林 律师 上海汇业律师事务所
目录：
引言
一、外商投资互联网业务的限制——电信体系
二、外商投资商业领域管理体系——商务体系
三、通过互联网销售产品的不同模式之准入条件
四、通过互联网销售产品法律风险提示及应对措施
三、通过互联网销售产品的不同模式之准入条件
根据上述内容，外商投资、从事互联网销售产品业务（增值电信业务）具有一定的限制条件，但上述限制条件是概况条件，具体涉及每一个领域以及如何归类，则成为实践操作中的难题，本部分将详细解读。
如前所述，本文提及的“通过互联网销售产品”主要体现为以下几种模式：外资传统企业新增互联网销售渠道、设立专门从事互联网销售的外资公司（如卓越亚马逊等）、设立第三方交易平台的外资公司（如易贝易趣等）。由于该等模式可能分属不同的电信业务领域，则相应的监管政策各有不同，相面一一介绍。
（一）传统外资企业新增互联网销售渠道模式
随着中国互联网的发展，越来越多的传统企业开始试水通过互联网销售自有产品，越来越多的商业企业从原始的依赖第三方平台或垂直交易平台转向自建电子商务平台。由此带来的问题是，传统外资企业，例如电子、通信、日用品企业，通过互联网销售自有产品，是否需要单独办理专项审批或许可？
1.关于电信体系
根据前述内容，本文要提及的通过互联网销售产品的业务，属于第一类增值电信业务的“线数据处理与交易处理业务”和第二类增值电信业务的“信息服务业务”。本部分“传统外资企业新增互联网销售渠道”，即外资企业自建电子商务网站的业务，应当属于第二类增值电信业务的“信息服务业务”。
根据《电信业务经营许可管理办法》的规定，所谓“信息服务业务”，指通过信息采集、开发、处理和信息平台的建设，通过固定网、移动网或因特网等公众通信网络直接向终端用户提供语音信息服务（声讯服务）或在线信息和数据检索等信息服务的业务。
根据上述规定，信息服务的类型主要包括内容服务、娱乐/游戏、商业信息和定位信息等服务。信息服务业务面向的用户可以是固定通信网络用户、移动通信网络用户、因特网用户或其他数据传送网络的用户。
由此可见，传统外资企业通过互联网销售产品，属于建立“信息平台”通过“移动网或因特网”向终端用户提供“在线信息”服务的业务，这里的“在线信息”为“商业信息”，即符合信息服务业务的界定。所以，传统外资企业通过互联网销售产品除受《电信条例》的规范外，还应受2000年9月20日发布的《互联网信息服务管理办法》的规范。
根据《互联网信息服务管理办法》规定，互联网信息服务分为经营性和非经营性两类。所谓经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动。所谓非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。值得注意的是，实践中常常容易理解错误的几个要点：
（1）区分经营性和非经营性的标准不能简单的看有偿还是无偿，而是看有偿和无偿的内容是什么，即通过互联网提供信息本身是否无偿，而不是指信息本身指示的产品或服务是否有偿。举例来说，某网站仅允许收费会员注册用户，仅注册用户可浏览商品价格、属性等商业信息，该网站提供之“信息服务业务”属于有偿提供；
（2）有偿的形式不限于直接收费。互联网的基本精神是共享与公开，当前，越来越少的网站通过直接向用户收取信息服务费用的形式维持经营，而绝大多数采用在线广告、收费推荐或向第三方转嫁收费等形式维持经营，此等情形亦可能被判断“经营性信息服务”。举例来说，某网站通过会员资格费、刊登Google或第三方广告、销售第三方产品提成等模式，则
均可能被判断为“经营性信息服务”。
（3）经营性必须是持续的、公开的。首先，企业通过互联网出售产品的行为必须是经常性的、持续性，部分企业通过设立临时性网站处理“尾货”等行为，不视为企业日常经营活动的反应；此次，企业通过互联网出售产品的行为必须是公开的，部分企业通过内部网站向员工或特定用户群销售产品的行为，不应当被判断为经营性信息服务。判断公开性的几个基本标准包括无条件的、无需审核的。
综上几个要点及分析，外资企业通过互联网销售自有产品，若无向用户收费或变相收费的情形，应为“非经营性互联网信息服务”，反之则为“经营性互联网信息服务”。根据《电信业务经营许可管理办法》、《互联网信息服务管理办法》、《非经营性互联网信息服务备案管理办法》等规定，外资企业从事非经营性互联网信息服务仅需向服务器所在地省、直辖市通信管理局申请备案，无股权及注册资本条件限制；外资企业从事经营性互联网信息服务应当向工信部申请增值电信业务经营许可证。
值得注意的是，无论是经营性许可还是非经营性备案，所销售产品涉及新闻、出版、教育、医疗保健、药品和医疗器械、网络游戏、文化、电子公告、广播电影电视节目等互联网信息服务的，应当在备案或申请许可前向有关部门申请前置审批程序。
2.商务体系
根据2010年8月19日《商务部办公厅关于外商投资互联网、自动售货机方式销售项目审批管理有关问题的通知》，互联网销售是传统企业销售行为在互联网上的延伸，经依法批准、注册登记的外商投资生产性企业、商业企业可以直接从事网上销售业务；企业利用自身网络平台直接从事自有商品销售的，应且仅需向通信管理部门备案。
（二）设立专门从事互联网销售企业的模式
1.电信体系
根据前述内容，设立专门从事互联网销售的外资企业，如amazon.cn、gaopeng.com等，仍属于第二类增值电信业务的“信息服务业务”，即通过信息平台的建设，通过固定网、移动网或因特网等公众通信网络直接向终端用户提供在线商业信息和数据检索等信息服务的业务。
与此同时，由于该等外资企业及其网站的设立的根本目的即是从事互联网销售，其营利性和
经营性不言而喻。
综上，设立专门从事互联网销售的外资企业应当根据《电信业务经营许可管理办法》、《外商投资电信企业管理规定》、《互联网信息服务管理办法》等规定，应当向工信部申请并取得“增值电信业务经营许可证”。
根据前述内容，设立专门从事互联网销售的外资企业要取得“增值电信业务经营许可证”，必须同时满足三个条件，不能设立专门从事互联网销售的外商独资企业，详细限制条件见前述第一节第（二）部分：我国外商投资互联网业务的概况限制。
2.商务体系
根据《商务部办公厅关于外商投资互联网、自动售货机方式销售项目审批管理有关问题的通知》规定，申请设立专门从事网上销售的外商投资企业报省级商务主管部门批准，由省级商务主管部门根据《外商投资商业领域管理办法》及其他相关的法律法规进行严格审批。值得注意的是，该《通知》已经实质性的修改了《外商投资商业领域管理办法》和《商务部关于下放外商投资商业企业审批事项的通知》的规定，将设立专门从事网上销售的外商投资企业的审批权限彻底下放至省级商务主管部门，商务机构尚未合并的省，省级外商主管部门应征求同级内贸管理部门意见。
（三）设立提供第三方交易平台企业的模式
1.电信体系
根据《电信业务分类目录》的规定，第一类增值电信业务之“在线数据处理与交易处理业务”指利用各种与通信网络相连的数据与交易/事务处理应用平台，通过通信网络为用户提供在线数据处理和交易/事务处理的业务。在线数据和交易处理业务包括交易处理业务、电子数据交换业务和网络/电子设备数据处理业务。据此，有专家（例如，工业与信息化部电信研究院 王黎明）认为，其中的在线交易处理业务主要指电子商务类业务中为用户提供第三方交易平台和系统的业务，即在通常所说的B2B、B2C、C2C业务等。
但是，笔者手中一份内部资料（由原信息产业部电信研究院于2008年12月编制的《<电信业务分类目录>修改编制说明和修改要点》）显示，应当将“交易处理业务”和“交易业务”区分开来，“交易处理业务”应指银行业务、股票买卖、票务买卖等属于金融和证券交易的业务，在线商品买卖、费用支付属于电子商务中的交易业务，而非交易处理业务。实践中，淘宝网、拍拍网等亦申请的是B2证（即第二类增值电信业务）。
因此，企业提供第三方交易平台的情形，目前仍然属于“互联网信息服务”，不属于“在线数据处理与交易处理业务”。其直接后果是，监管政策明显宽松。因为根据原信息产业部电信管理局苏金生局长理解，“为充分发挥市场配置资源的作用，对规模经济效益性不十分明显、对市场影响不大的第二类增值电信业务，进入政策相对宽松，从而鼓励中小型企业参与竞争，促进发展。”
关于该等模式下，合资企业申请增值电信业务经营许可证及限制条件，参照本节中
（二）部分的论述。
四、相关风险提示及应对措施
目前，外资企业进入中国市场已经成为一种常态；传统外资企业通过互联网销售产品已经成为时下最为活跃的经济形态之一。如何了解、把握相关法律风险并采取积极的、合适的措施，成为当前各大企业紧迫关注的重要问题。
（一）准入及资质法律风险
中国互联网及相关产业属于外商投资限制性产业，这已经是一个不争的、长期的事实。随着现代互联网的普及以及互联网在公共事件中的张力，国家日益加强互联网的监管已经成为我国的一个重要趋势。
但与此同时，由于拥有庞大的互联网用户群体，中国互联网市场的规模与机会是任何一个其他市场无法比拟的。蛋糕面前，各类外商投资企业蜂拥而至。
但，如何获得合法的的准入资格，则成为摆在各大企业面前的一个拦路虎。因为，根据前述内容，外资企业若开展经营性增值电信业务，必须与他人建立合资企业，持股比例不得超过50%，这显然不符合具有较高控制权期望的外企企业需求；部分涉及医药、出版、教育等特殊行业的，还必须经过前置审批程序，这些审批程序要求中方控股比例更高。
于是，通过协议控制的内资企业或合资企业作为持牌公司，或者避免、消减被认定为经营性及其他前置审批程序的因素，则成为当前比较流行的路径。
由此带来的法律风险则是，如何切实有效的、合法的控制持牌公司？投资及利润进出如何符
合监管规范？如何避免被监管层认定为“借牌”而受处罚？那些因素或途径是消减经营性的最佳方式？
（二）运营监管风险
前面提到，强化互联网业务监管，成为中国当代政治经济发展的一个必然趋势。一方面，根据不同的业务类型，监管层发布了《第三方电子商务交易平台服务规范》、《网络游戏管理暂行办法》等指导、规范互联网运营行为；另一方面，中国新闻管理部门、文化管理部门、通信管理部门和公安部门对互联网采取实时监管政策，加大了运营企业对政策的把握难度。应对互联网企业运营法律风险，我们的建议是：首先，“政治性”及“涉黄涉非”内容是运营风险最高的部分，可能面临“无条件断网”、“取消拍照”及“约谈”等监管措施，因此，应当建立有效的内容信息审核与过滤机制，并建立与监管部门有效的沟通及联络渠道。其次，运营企业应当建立符合自身业务特点的、详尽的用户协议、隐私保护等文件或条款，特别是其中的免责条款、知识产权归属、与第三方关系等，应当明确、合法。最后，但绝不是最不重要的，建立有效的保护自身知识产权机制，同时防止不正当竞争等则成为企业运营中一项重要的、长期的战略性事务。
（三）其他风险
以下是通过互联网销售产品的外资企业经常碰到的其他法律风险问题：（1）产品质量及瑕疵问题；（2）产品海关进出监管及物流问题；（3）支付及外汇监管问题；（4）雇员劳动法合规问题；等等。
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第三篇：关于证券公司B的股东A以B发行的定向资管产品增持A持股的另一上市公司C是否合规等问题的答复
关于证券公司B的股东A 以B发行的定向资管产品增持A持股的另一上市公司C
是否合规等问题的答复
针对咨询问题，经研究，答复如下：
一、“证券公司B的股东A以B发行的定向资管产品增持A的另一持股公司C”的行为无禁止性规定。
《证券公司客户资产管理业务管理办法》第二十九条规定“证券公司将其管理的客户资产投资于本公司及与本公司有关联方关系的公司发行的证券或承销期内承销的证券，或者从事其他重大关联交易的，应当遵循客户利益优先原则，事先取得客户的同意，事后告知资产托管机构和客户，同时向证券交易所报告，并采取切实有效措施，防范利益冲突，保护客户合法权益”，据此，在遵循相关原则，取得股东A同意，采取相关措施后，可以向证券公司B的关联关系的公司投资。
同时《证券公司定向资产管理业务实施细则》第四十三条规定“证券公司接受本公司股东，以及其他与本公司具有关联方关系的自然人、法人或者组织为定向资产管理业务客户的，证券公司应当按照公司有关制度规定，对上述专门账户进行监控，并对客户身份、合同编号、专用证券账户、委托资产净值、委托期限、累计收益率等信息进行集中保管。定向资产管理业务专项审计意见应当对上述专门账户的资料完整性、交易公允性作出说明。上市证券公司接受持有本公司5%以下股份的股东为定向资产管理业务客户的，不受本条第一款、第二款的限制”，据此，证券公司B可接受其股东A的委托成为其定向资管客户。
综上所述，在满足一定条件下，证券公司即可接受其股东或其他关联方公司委托成为定向资管的管理人，又可将其定向资管产品投资于其关联方。
二、上述情形应注意信息隔离，以防止内幕交易、不正当关联交易的产生
《证券公司定向资产管理业务实施细则》第四十四条第（八）项规定“证券公司从事定向资产管理业务，不得有内幕交易、操纵证券价格、不正当关联交易及其他违反公平交易规定的行为”。为此，在开展此项业务时，证券公司A还应依据《证券公司信息隔离墙制度指引》等规定做好信息隔离，防止涉嫌内容交易。
三、股东A已经持有C达5%以上股份，再以定向资管产品增持C的股份，该事项应视情形进行披露。
（一）需要披露的情形
通过资管产品增持上市公司股份，属于股东实际控制或持有的股份，增持后应与原持有份额合并计算，为此，下列情形需要披露：
1.根据《上市公司信息披露管理办法》第四十六条规定、《证券法》第八十六条、八十八条、《上市公司收购管理办法》第十六条、第十七条等相关规定，持有公司5%以上股东及其一致行动人出现以下情况有披露义务：每增减上市公司股份达到5%、增持后导致所持股份达到20%或30%，以及增持股份导致控股上市公司、在持股30%以上后继续增持的，均有告知上市公司的义务。
2.根据《上市公司股权分置改革管理办法》规定：对于股改前持有、控制公司股份百分之五以上的原非流通股股东，每减持限售股份达到该公司股份总数百分之一时，应当在该事实发生之日起两个工作日内做出公告。
3.依据《创业板股票上市规则》规定，在一个创业板上市公司中拥有股份已达该公司总股本5%以上的股东或公司的实际控制人通过深交所交易系统买卖该上市公司股票，其每增加或减少股份数达到该上市公司总股本的1%时，应委托上市公司在该事实发生之日起两个交易日内作出公告，公告内容包括股份变动的数量、平均价格、股份变动前后持股情况等。
（二）不需要披露的情形
排除
（一）所述各项情形后，如持有非创业板上市公司股份达5%、20%、达到控股该公司后，增持不达到5%的股份，或者持有创业板上市公司股份达到5%，增持不达到1%股份等。
以上意见供参考。
合规稽核部 2015年7月8日
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