第一篇：关于诉讼与仲裁的选择
关于诉讼与仲裁的选择
工作中在签合同时，大家都会遇到对纠纷解决方式的约定。最近工作中常有人问到：纠纷的解决方式是诉讼好还是仲裁好呢？是啊，在签协议时到底选择哪种方式更能维护我们的利益呢？
仲裁和诉讼各有特点，到底哪个更好，不可一概而论。下面，就请耐心听我道来——在工作中我们所遇到的纠纷多数是民事纠纷，纵观我国《民法》、《民事诉讼法》，不难发现我国的民事纠纷解决方式大抵分为三类：自力救济、社会救济以及公力救济。自力救济，有时称私力救济，俗称“私了”，是指纠纷主体依靠自己力量解决纠纷，没有第三者协助或主持解决纠纷，其典型方式是和解等。社会救济是指依靠社会力量（第三者）来解决纠纷的方式，比如调解和仲裁等。社会救济主要是基于纠纷主体的合意，请求第三者协助或主持解决纠纷。公力救济是指利用国家公权力（审判权）解决民事纠纷，其典型是民事诉讼。三种解决纠纷机制是并存着的，这些解决纠纷机制构成了我国多元化的纠纷解决体系。
在对我国民事纠纷的解决途径有一个大概的了解之后，接下来我们重点分析一下仲裁与诉讼的区别，通过此来判断到底哪种方式更有利。
仲裁和诉讼的区别主要在以下方面：
1、启动条件不同，仲裁的前提是当事人双方达成仲裁协议，表明自愿将争议提交仲裁机关。而民事诉讼不需要双方协商，只要一方的起诉符合法定条件法院就会受理。如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你自己已放弃了诉讼的权利，所以认为仲裁和诉讼可并存是错误的。
2.受理范围不同。仲裁仅仲裁法的第2条规定：“平等主体的公民，法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁”。仲裁范围必须是合同纠纷和其他财产权益纠纷，而婚烟、收养、监护、扶养、继承等这类涉及人身权利的纠纷不能仲裁。法院无此限制，只要是民事纠纷即可诉至法院。
3．制度不同。仲裁实行“一裁终局”制，即仲裁委员会一但作出裁决就是终局裁决，自作出之日起产生法律效力，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉，仲裁委员会和人民法院不予受理；因此，仲裁时间相对较短；而诉讼实行“两审终局”制，即如果当事人对一审法院的判决不满意，则还可以到上一级法院提起上诉，进行二审，二审法院的判决才是终局的，对双方当事人产生法律约束力。
4．机构不同。仲裁委员会实际是个民间机构，站在中立的立场上，对双方产生的民事纠纷进行评判裁决，而且仲裁委员会的仲裁员多是从各专业领域中的专家中挑选出来的，具备较高的专业造诣和执业操守，当事人可以选择仲裁庭的组成人员；法院是国家司法审判机关，具有权威性，当事人不可以选择案件的审理法官。
5．程序不同。诉讼一般是公开审理，仲裁自产生时就注重保护当事人的商业秘密，因此，仲裁一般实行不公开审理；
6.费用不同。仲裁费没有规定可以减交、缓交、免交，法院有规定。仲裁费比诉讼费高，如二万元的纠纷，仲裁费是1350元，诉讼费是800元。
因此，仲裁和诉讼各有特点，各有长处，合同双方当事人可以根据自身的实际情况来选择使用任意一种纠纷解决方式，以达到最大限度保护自己权利的目的。到底哪个更好，不可一概而论。
发稿人：刘谨
2011-11-2
第二篇：诉讼与仲裁
论仲裁与诉讼的关系 海南大学 李荣珍我国仲裁与诉讼(民事诉讼)有许多相同之处,如二者都具有统一性仲裁法彻底改变了我国以前仲裁机构多头设立的混乱局面,建立起了统一的国内仲裁机构)))仲裁委员会;都必须遵循以事实为根据以法律为准绳!当事人地位平等!对当事人在适用法律上一律平等!当事人有权进行辩论!使用民族语言文字等原则;都依法独立进行,不受行政机关!社会团体和个人的干涉;其裁决都具有法律 效力,一方当事人不履行的,另一方当事人可以申请人民法院强制执行,等等“但是,仲裁和诉讼又是解决民事纠纷的两种不同方式,因而两者又有着重大区别”主要表现在以下几个方面:(一)机构方面“(1)性质不同:仲裁机构是民间机构,在仲裁过程中和裁决后不能采用强制措施;法院在诉讼过程中可以依法对违反法庭秩序的人采取强制措施,也可以强制执行已经发生法律效力的判决和裁定”(2)独立范围不同;虽然仲裁和诉讼都依法独立进行,但仲裁活动由仲裁庭或独任仲裁员独立进行(仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出),仲裁委员会不对任何仲裁案件进行讨论并作出决定;人民法院审判案件由合议庭或独任审判员进行,重大疑难案件还需提交审判委员会讨论决定“由此可见,仲裁机构仲裁案件实行仲裁员个人负责制,人民法院审理案件则不实行法官个人负责制,而是由人民法院独立行使职权”(3)设置不同:仲裁委员会一般每个省!自治区!直辖市只设一个(即在直辖市和省!自治区人民政府所在地的市设立,只有在必要时才在其他设区的市设立),这样仲裁委员会之间没有隶属关系,所有仲裁委员会的地位都是一样的,无级别高低之 分;人民法院则按行政区划设立,分为最高人民法院!高级人民法院!中级人民法院和基层人民法院四级,同时还根据某些业务需要设立专门人民法院,包括军事法院!铁路运输法院和海事法院等,且各级人民法院之间有上下级之分,上级人民法院监督下级人民法院的审判工作“(4)人员产生不同:仲裁员由仲裁委员会聘任,无聘期限制,一般是兼职的;审判员则由与其所在人民法院同级的人民代表大会常务委员会任命,有任期限制,并且必须是专职的”(二)原则方面“虽然仲裁和诉讼应当遵守的原则有很多是相同的,但也有一些各自需要遵循的原则:(1)仲裁委员会仲裁案件实行自愿原则,其具体内容包括:当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当双方自愿,达成仲裁协议,没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理;仲裁委员会由当事人协议选定;当事人既可以约定由三名仲裁员组成仲裁庭,也可以由一名仲裁员组成仲裁庭仲裁案件”当事人有权从仲裁员名册中选定或各自委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员组成仲裁庭“人民法院审判案件则不实行自愿原则,当事人既不能违犯协议选择受诉法院,也不能选定审判员组成合议庭或独任庭,当事人必须向有管辖权的法院起诉,法院依法受理后由院长或庭长指定审判员组成合议庭”(2)仲裁委员会仲裁案件实行一裁终局的原则,即仲裁委员会对当事人申请仲裁的纠纷进行仲裁后作出的裁决即发生法律效力,当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉“人民法院审判案件则实行两审终审制,即地方各级人民法院审判第一审民事 案件所作的判决和裁定,不能立即发生法律效力,当事人有权在法定期限内向上一级人民法院提出上诉,上一级人民法院对上诉案件审理后所作的判决和裁定是终审判决和裁定,送达发生法律效力,当事人不得再提起上诉”(3)仲裁委员会仲裁案件实行不公开原则,即/仲裁不公开进行0“当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外”0而人民法院审判案件依照法律规定实行审判公开原则,即人民法院审判民事案件,除法律另有规定的以外,一律公开进行,允许群众旁听,允许新闻记者采访和报道“(三)管辖方面”(1)受案范围不同:仲裁委员会可以仲裁的案件只是平等主体的公民!法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,不包括婚姻!收养!监护!扶养!继承纠纷,亦即仲裁委员会只能仲裁财产纠纷,不能仲裁人身关系纠纷“人民法院审判的案件则可以是公民!法人和其他组织之间发生的财产关系纠纷,也可以是他们之间发生的人身关系纠纷”(2)管辖依据不同:仲裁委员会受理公民!法人或者其他组织申请仲裁的案件,公民!法人和其他组织之间必须在合同中订立有仲裁条款或以其他书面方式在纠纷发生前或纠纷发生后达成了请求仲裁的协议,而且该仲裁条款或仲裁协议必须有效,否则仲裁委员会不能受理“人民法院受理公民!法人或其他组织起诉的案件,则公民!法人和其他组织之间无须在合同中订有提交法院审判的协议,人民法院对公民!法人或其他组织起诉的案件直接按照法律规定进行审查并作出是否受理的决定”当事人达成仲裁协议的,只能向仲裁委员会申请仲裁,若其中一方向人民法院起诉,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外“简言之,仲裁委员会受 理仲裁申请必须以当事人达成仲裁协议为依据,而人民法院受理当事人的起诉无须当事人达成诉讼协议”(3)管辖限制不同“仲裁不实行级别管辖和地区管辖,因而仲裁委员会仲裁案件无管辖限制,公民!法人和其他组织可以在仲裁协议中选定任何一个仲裁委员会,反之,各仲裁委员会都可以接受全国范围内任何当事人的协议选定,对它们之间发生的合同纠纷或其他财产权益纠纷进行仲裁”人民法院审判民事案件则必须遵守民事诉讼法关于级别管辖和地区管辖的规定,审查确定当事人起诉的案件是否属于本院管辖,对不属于本院管辖 1的,应当移送有管辖权的人民法院;人民法院之间因管辖权发生争议,经双方协商解决不了的,应报请它们的共同上级法院指定管辖“(四)程序方面:(1)是否可以不开庭不同”虽然一般情况下仲裁应当开庭进行,但如果当事人双方协议不开庭的,仲裁庭亦可以不开庭,而仅根据仲裁申请书!答辩书以及其他材料作出裁决“人民法院审判民事案件,无论公开审理还是不公开审理,都必须开庭进行,不能仅根据起诉书!答辩状以及其他材料作出判决或裁定”(2)是否公开仲裁或审判不同“仲裁一般不公开进行,即不允许群众旁听,也不允许新闻记者采访报道,只有在当事人协议公开的情况下,仲裁才可以公开进行,但涉及国家秘密的除外”人民法院审判民事案件,除涉及国家秘密!个人隐私或法律另有规定的以外,则一律公开进行“(3)当事人是否可以申请延期开庭不同”在仲裁中当事人接到仲裁委员会开庭通知后,如果有正当理由的,可以在仲裁规则规定的期限内申请延期审理,是否延期,由仲裁庭决定“在审判中,当事人则无权请求法庭延期开庭”(4)开庭中辩论的方式不同“仲裁庭开庭仲裁,未明确区分调查和辩论两个阶段,当事人在仲裁过程中都有权进行辩论,即仲裁开庭 采用分散辩论的方式”人民法院开庭审判案件,依法必须先进行法庭调查然后再组织法庭辩论,即法庭审判采用集中辩论的方式“(5)仲裁庭和合议庭对案件作出决定的方式不同”仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出“合议庭讨论案件按少数服从多数的原则作出决定,当合议庭不能形成多数意见时,应当提交审判委员会讨论决定,而不能按照审判长的意见作出决定”(6)裁决书和判决书的写法不同“裁决书需写明仲裁请求!争议事实!裁决理由!裁决结果!裁决费用的负担和裁决日期,但当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写;裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章”对裁决持不同意见的仲裁员可以签名,也可以不签名“民事判决书应写明案由!诉讼请求!争议的事实和理由,判决认定的事实!理由和适用的法律依据,判决结果和诉讼费用的负担,上诉期间和上诉法院;判决书由审判人员!书记员署名,加盖人民法院印章,即使是对判决持不同意见的审判人员,也必须署名”(7)仲裁和审判的期限不同“按照仲裁委员会的仲裁规则,仲裁委员会仲裁案件的期限一般为四个月,而按照民事诉讼法的规定,人民法院审判民事案件的期限可长达九个月(还不
包括特殊情况下经批准延长的时间)”两者相比较,仲裁具有简便!迅速的显著特点“二从历史发展的情况来看,我国国内仲裁和诉讼的关系经历了只裁不审(1949-1966)!又裁又审(1978-1991)!或裁或审(1991年以后)三个阶段”至1994年8月仲裁法对我国仲裁制度进行了重大改革,从而仲裁与诉讼的关系也发生了重大变动,建立起新型的关系“笔者认为,我国仲裁与诉讼的关系在实质上具有竞争!支持与监督!借鉴三方面的内容”现分述如下:(一)竞争关系“无论是仲裁机构和人民法院,都要负责处理平等主体的公民!法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷”在目标相同的情况下,主体多元化必然导致竞争关系,只是在计划经济时期,由于强大的行政干预和立法上非理性的规定,使得它们之间实际存在的竞争关系无从表现出来“仲裁法的颁布和实施,使仲裁与诉讼的竞争关系充分表现出来并具有实质内容:(1)仲裁委员会不再是行政机关的附属物而成为纯粹的民间机构,这使得一般人从心理上更容易接纳与亲近,从而有纠纷更愿意找仲裁机构解决”(2)当事人申请仲裁可以协议选定仲裁委员会!仲裁庭组成!仲裁方式和各自选定仲裁员;而当事人向人民法院起诉,一切严格依法进行,既不能选择受诉法院!合议庭或独任庭!审理方式,也无权选定审判员“由于仲裁的自愿原则赋予当事人以更多的权利和自由,因此从人的天性来看,当事人显然更愿意选择仲裁而不是诉讼”(3)仲裁委员会聘任的仲裁员除必须具备公道正派的政治条件外,还必须符合从事仲裁!律师或审判工作满8年,从事法律研究!教学工作并具有高级职称或者具有法律知识!从事经济贸易等专业工作并且具有高级职称的业务条件“从目前的情况来看仲裁员的素质大大高于审判人员,而且仲裁委员会仲裁案件实行/仲裁 员个人独立0,责任到人,这较之法院的/集体负责制0亦有相当大的优势”(4)仲裁庭仲裁案件不公开进行,在裁决书上如当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写,有利于当事人保守商业秘密,维护商业信誉“(5)仲裁实行一裁终局,而且收费较低,可以迅速及时地解决纠纷,使当事人不致花费太多的精力和财力,从而有利于当事人的生产和经营”(6)仲裁活动不具有强制性,仲裁机构也无权采取证据保全!财产保全和强制执行措施,因而容易使当事人产生后顾之忧,转而选择诉讼解决的方式“由上可见,仲裁和诉讼各有利弊,互有特色,只要充分发挥自己的优势,克服自己的短处,就能在竞争中赢得主动”
(二)支持和监督关系“仲裁机构是民间机构,不具有也不能行使任何强制权,但仲裁的顺利进行和生效裁决, 又需要采取一定的强制措施予以保证”同时,由于仲裁实行一裁终局制度,其错误也在所难免,“基于此,仲裁法规定由人民法院予以支持和监督,由此在诉讼与仲裁之间形成了支持与监督的关系”具体表现在:(1)审查与确认仲裁协议的效力“仲裁协议是仲裁委员会受理案件的依据,如果当事人没有达成仲裁协议或达成的仲裁
协议无效,那么仲裁委员会就不能取得对当事人申请案件的受理权和裁决权”由于仲裁协议的效力对仲裁机构管辖权的有无起着决定性作用,由此仲裁法把审查与确认的权力最终赋予人民法院,以保证仲裁权的正确行使“仲裁法第20条规定:/当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定”一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定“0(2)财产保全”在仲裁过程中,一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因,可能使裁决不能执行或者难以执行的,可以申请财产保全;当事人申请财产保全的,仲裁委员会应当将申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院;人民法院经审查后,认为申请符合保全条件的,应依法作出裁定并采取保全措施“否则,便不应给予保全,以维护对方当事人的合法权益”(3)证据保全“在仲裁过程中,当事人发现证据可能灭失或者以后
难以取得的,可以申请证据保全;当事人申请证据保全的,仲裁委员会应当将申请提交证据所在地的基层人民法院;该人民法院经审查后,认为申请符合保全条件的,应依法作出裁定并采取保全措施”(4)执行或不予执行仲裁裁决“仲裁委员会作出裁决后,一方当事人在规定期限内不履行的,另一方可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行,受申请人民法院应当执行”如果被申请人提出证据证明裁决有违法情况的,人民法院应当组成合议庭审查核实,如查证属实的,应裁定不予执行“(5)撤销仲裁裁决”仲裁委员会作出裁决后,当事人提出证据证明裁决没有仲裁协议,裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁,仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序,裁决所根据的证据系伪造,对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据,仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿!徇私舞弊,枉法裁决行为的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决“人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述情形之一的,应当裁定撤销;人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,亦应当裁定撤销”(三)借鉴关系“仲裁与诉讼解决的纠纷范围有相同之处,即都可以是平等主体的公民!法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,因此两者在具体方式和具体程序上亦可以互相借鉴”当然,由于诉讼存在的时间长,其程序更为成熟和完备,因而仲裁借鉴诉讼法规定的情况更加明显“具体有三种情况:(1)直接沿用”如仲裁法第63条规定,被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第217条第2款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定不予执行;第71条规定,被申请 人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定撤销“(2)间接沿用”如仲裁法第15条第3条规定,中国仲裁协会依照本法和民事诉讼法的有关规定制定仲裁规则“第73条规定,涉外仲裁规则可以由中国国际商会依照本法和民事诉讼法的有关规定制定”第75条规定,中国仲裁协会制定仲裁规则前,仲裁委员会依照本法和民事诉讼法的有关规定可以制定仲裁暂行规定“第74条规定,法律对仲裁时效有规定的,适用该规定;法律对仲裁时效没有规定的,适用诉讼时效的规定”仲裁法的上述规定表明,有关组织和机构在制定仲裁规则时应借鉴民事诉讼法的有关规定“(3)实际借鉴”仲裁法中关于仲裁代理!仲裁回避!仲裁举证!仲裁调解!仲裁缺席判决等的规定,均与民事诉讼法的有关规定相同或相似,立法者无疑借鉴了民事诉讼法的有关规定“三仲裁与诉讼所具有的竞争关系!支持与监督关系以及借鉴关系有利于仲裁机构和人民法院严格依法办事,客观公正地处理案件”但另一方面,这种相互关系对仲裁机构和人民法院提出了更高的要求,对仲裁制度和诉讼制度的完善提出了更具体的目标“笔者认为,我们应当认真考虑以下几个问题:第一,切实提高审判人员的素质”目前,全国法官队伍的整体素质不高,这种状况,显然不能适应审判工作专业性的要求,也不符合诉讼与仲裁之间的竞争需要“因为按照仲裁法第13条的规定,担任仲裁员必须从事仲裁!律师或审判工作八年以上或具有法学研究!教学等高级职称”如果任由这种状况发展下去,诉讼在与仲裁的竞争中就会逐步处于劣势,进而丧失其应有的地位,而这种格局的发生实际上对仲裁的发展也是不利的“因此,必须采取有效的措施维持仲裁与诉讼的平衡地位,使它们双方之间保持平等的竞争关系,如改变法官的产生方式”第二,努力保持法官和仲裁员的公正廉洁“双方除在工作中充分发挥自己的优势外,很重要的一条就是法官或仲裁员要做到清正廉洁!秉公办案”实际上,任何一方只有做到这一条,其他优势才能有效地发挥出来“仲裁不实行级别管辖和地域管辖,据此,当事人在纠纷发生前或纠纷发生后,可以协商在全国范围内选定任何一家仲裁委员会进行仲裁”但仲裁的公正性应当是当事人首先考虑的因素之一“因此,仲裁机构与审判机关之间以及仲裁机构相互之间的竞争无疑是仲裁公正的内在动力和最根本!最有力的保障机制”但目前有的仲裁机构从律师中聘任兼职仲裁员,这种做法应当改变“不难设想,一个律师今天担任兼职仲裁员在仲裁庭上仲裁案件,而明天则担任代理人在同一个仲裁机构的仲裁庭上代理案件,这样的角色很容易发生错位,这样的律师也很容易利用自己的兼职仲裁员身份向其他仲裁员请客送礼说情,进而发生徇私舞弊!枉法裁决的情况”因此,从律师的特殊职能和廉政建设角度来考虑,仲裁构
不宜聘请律师担任兼职仲裁员,律师一旦被聘任仲裁员后应立即辞去律师工作,担任专职仲裁员“目前法官队伍中,徇私舞弊,贪赃枉法的情况时有发生,极大地损害了司法机关的形象,这种情况不遏制,必然会使人民群众远离法官,从而使法院在解决纠纷活动中丧失竞争力”第三,进一步完善仲裁程序和诉讼程序“在仲裁程序的完善过程中,既要继续保持和发挥仲裁简便易行!迅速及时的优点,如规定较短时间的仲裁期限,又要借鉴诉讼程序较为严密的特点,在修订仲裁法或制定仲裁规则时对仲裁的申请!受理和仲裁庭调查!辩论!裁决等程序作出具体规定,使其更具操作性和可行性”在诉讼程序的改革过程中,既要继续保持诉讼程序严密具体!操作性强的优点,又要借鉴仲裁程序简便易行!迅速及时的特点,如仲裁所实行的仲裁员个人负责制!裁决书由仲裁员签名!仲裁庭仲裁案件当庭裁决!仲裁期限较短等“这样有利于增强审判人员的工作责任感,提高诉讼效率,保证办案质量,并在诉讼领域进一步加强廉政建设”第四,建立健全仲裁裁决的救济机制“由于仲裁实行一裁终局制度,加之各种主客观因素的影响,因此仲裁裁决难免不发生错误”为了维护国家法律的尊严,保护当事人的合法权益,仲裁法规定由人民法院对仲裁裁决予以监督,发现确有错误的有权予以纠正“但这种机制亦有一定缺陷:一是人民法院不能主动监督纠正,二是某些人民法院可能出于削弱仲裁机构竞争力的考虑,不适当地进行监督活动”因此,将保障仲裁裁决正确性的权力只赋予人民法院,显然有失偏颇“笔者认为,除法院监督外,还应增设以下两项救济机制:(1)应规定仲裁委员会有权撤销错误的裁决”按照仲裁法的规定,人民法院对仲裁的监督主要体现在当仲裁裁决具有某种法定情形时,人民法院有权裁定撤销或不予执行“但人民法院对仲裁的监督是以当事人的申请为前提的,即人民法院对仲裁裁决并不能主动行使审查权,只有在当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决或不予执行时才能进行审查并确定裁决有无错误”因此,人民法院对于仲裁的外部监督固然具有监督力度大!效果明显的优点,但仲裁机构的内部监督也是十分必要的“在当事人未向人民法院提出申请而仲裁机构自行发现裁决确有错误时,仲裁机构应当有权自行纠正,只有这样才符合我国一贯实行的/实事求是!有错必纠0的方针,才能切实维护当事人的合法权益,真正树立起仲裁公正的形象”为保证既维护仲裁裁决的权威性,又做到有错必纠,仲裁规则应对仲裁机构纠正错误的程序和条件作出明确的规定“具体包括:第一,参照5民事诉讼法6的规定,仲裁机构作出仲裁后2年内发现确有错误的,可以依法撤销或变更;2年后才发现的则不应重新仲裁,以维护市场经济秩序的稳定性”第二,仲裁机构依法撤销或变更原裁决,必须具备当事人达成的仲裁协议无效,原裁决的事项不属于仲裁协议的范围或仲裁机构无权仲裁,原裁决认定事实的证据是伪证的或主要证据不足,当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据,仲裁裁决适用法律错误,仲裁庭的组成或仲裁程序严重违反法定程序,或者仲裁员在仲裁案件时有索贿受贿!徇私舞弊!枉法裁决行为等情形“不具备上述情形之一者,仲裁机构不能撤销或变更原裁决”第三,仲裁机构撤销或变更原裁决,应当由仲裁委员会主任提出,仲裁委员会集体讨论作出是否进行重新仲裁的决定“决定重新仲裁的,应当按照仲裁法的规定,另行组成仲裁庭进行仲裁”(2)应规定国家法律监督机关有权对仲裁进行监督“人民检察院作为国家法律监督机关,应有权对具有司法性制裁的仲裁机构的仲裁活动进行监督”因此,应当规定,仲裁机构所在地的市人民检察院通过公民的举报或其他途径发现仲裁活动有违法的情形,仲裁裁决确有错误而仲裁机构未自行纠正,当事人也未申请人民法院撤销,认定仲裁决定违背社会公共利益的,有权向同级人民法院提出撤销的要求“对于人民检察院的要求,人民法院应当组成合议庭进行审查,作出是否撤销的裁定”对仲裁活动和仲裁裁决实行人民法院依法申请审查和人民检察院主动干预相结合的原则,无疑将对仲裁机构产生巨大的约束作用,促使其依法公正地仲裁经济纠纷,进而有效地保障社会主义市场经济的健康发展" 本文责任编辑:袁锦凡
第三篇：诉讼与仲裁哪个更好
诉讼与仲裁哪个更好？
一、诉讼
诉讼是通过向法院起诉解决争议的方式。房产买卖合同专属房地产所在地法院管辖，其他法院没有管辖权。
二、仲裁
仲裁是通过仲裁机构解决争议的方式。仲裁机构由双方在合同中进行约定。
三、诉讼与仲裁的关系
1、诉讼可以由法律或约定来确定；仲裁必须由双方进行书面约定才能确定，没有书面约定仲裁方式解决争议的，只能通过诉讼方式解决，有书面约定通过仲裁解决争议的，法院没有管辖权。
2、法院可以通过公告向当事人送达传票、裁判文书等法律文件；仲裁委不能适用公告送达，仲裁适用保密原则。
若我们没有当事人的法定送达地址时（如：香港人身份证上无地址，我们可能无法获得法定地址），我们就没办法送达传票给被申请人，这种情况下，仲裁委不能通过在报纸上公告送达的方式送达法律文书，仲裁结果有可能因为程序问题被法院裁定不予执行。笔者曾经有一个案件就是在申请执行仲裁裁决的过程中，被申请人以没有收到传票、未参与庭审为由，向中院申请不予执行，法院已经受理了该申请，最后很有可能裁定不予执行该仲裁裁决。如果是诉讼方式，则法院可以通过公告的方式把传票等法律文书送达给当事人，这样，不管将来当事人是否看到这个公告，是否出庭，我们都能顺利的进行诉讼。
3、法院具有强制性的调查取证权，仲裁委没有。
4、仲裁费用远远高于法院的诉讼费。
诉讼费已经大幅下调，而仲裁费还是比较高。以1万元以下的争议标的为例，如果选择诉讼方式，则诉讼费只要50元，若选择仲裁的方式，则仲裁费至少也要5000元，这个费用是非常高的。我们很多争议的标的额都不大，如果标的只有6000元，却要交5000元的仲裁费，这就增大了仲裁的风险。因而，争议标的小的合同就不宜采用仲裁方式来解决纠纷。
5、撤诉时，仲裁委与法院的退费标准不一致。
起诉后撤诉的，法院可以退回已经预交诉讼费的一半；撤回仲裁申请的，如果仲裁庭还没有组成时，可以退百分之七十的仲裁费，仲裁庭已经组成的，可以退百分之五十的仲裁费，已经开庭的，则不能退仲裁费。
6、诉讼程序二审终审，解决争议的时间较长；仲裁裁定为终局裁定，解决争议的时间较短。
7、仲裁一般裁定败诉方承担胜诉方的律师费，法院则不支持。
当事人应根据自己的特点选择诉讼或仲裁方式解决争议。
第四篇：保险纠纷仲裁与诉讼的比较
仲 裁 还 是 诉 讼 ？
------保险合同纠纷争议解决方式的比较
关键词：责任保险、仲裁条款、诉讼、二审、专业性
目前，我国绝大部分地区包括青岛地区的各类保险公司在选择保险纠纷解决方式的问题上，大多倾向于诉讼的方式。虽然，在保险条款中往往对纠纷解决方式作出“或仲裁或诉讼”的选择式条款，但因其不具有仲裁上的明确指向性，一般不会产生仲裁的效力。本文尝试通过对仲裁这一纠纷解决方式与诉讼在保险合同纠纷中的优劣性比较，试图为保险公司在纠纷解决机制上的选择提出一些浅显的建议。
在分析仲裁与诉讼的优劣性之前，笔者首先要排除机动车强制责任险的仲裁可能。这并非是因为责任险不属于仲裁的范围，而是在于青岛市中院的司法审判意见以及当前道路交通事故人身损害赔偿的处理方式，均跨越了合同相对性的理论，将保险公司作为类比“侵权人”的地位出现在诉讼当中。这就决定了保险公司在机动车强制责任险的范畴内，选择仲裁作为争议解决方式不具有现实的意义。因此，本文的讨论，不包括机动车强制责任险的范畴。
所谓仲裁是指纠纷的双方在纠纷发生前或发生后达成协议, 自愿将争议提交仲裁机构做出裁决, 双方有义务执行裁决的一种解决争议的方法。在国外，由于仲裁具有的专业性、一裁终局性等特点，已经逐步代替诉讼作为解决经济类型纠纷乃至保险纠纷最为常用和
便捷的争议处理方式。但由于我国司法制度建设及法制观念等多种因素，仲裁在争议解决领域具体至保险方面还是处于萌芽的起步阶段。本文结合仲裁与保险的诸多特点，就仲裁与诉讼在解决保险争议上的优劣，做出以下说明。
笔者首先认为仲裁在保险合同领域推广适用，比司法涉诉具有以下优势：
第一，仲裁的“一裁终局”特性可以大大的缩短保险理赔的周期，为保险快速结案创造有利的条件。
仲裁与诉讼的第一大区别就在于其“一裁终局”的特性。《中华人民共和国仲裁法》第九条规定“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。”保险纠纷适用仲裁解决方式就可以为公司在合规、理赔等环节上缩短办公周期，避免了二次涉诉的可能性，对公司经营成本等诸多方面都存在有利的因素。
第二，仲裁的作为保险纠纷的解决机制，可以降低“同事不同判”的法律问题及保险判决水平低下、保险判决指导意见朝令夕改等审判实践问题的发生机率。
保险合同纠纷在诉讼中的解决往往因为民事诉讼法地域管辖的特点，在审判实践中涉及诸多的法院。以青岛地区为例，七区五市的基层法院对保险合同纠纷一般都具有管辖权。但由于我国司法梯队建设落后、基层法官法官素质低下等社会因素，保险合同纠纷的主审法官往往对保险合同的性质乃至保险合同的基本定义都欠缺一定的认
识。最终导致保险合同审判案件样式的层出不穷。一些一审案件往往将保险公司的合法权益视若无睹而错判百出，致使保险公司不得不在二审中寻求保护并陷入到案件拖沓的麻烦中来。更有甚者，一旦二审法院在领导人员、审判人员岗位上的调整往往会产生办案人员在保险合同上法律价值观念的不同，从而让保险公司在同一类型案件上的应诉都无所适从。而仲裁具有的大地域性的特点，会很好的解决这一问题。以青岛地区为例，仲裁的机构只有青岛仲裁委员会，机构的单一性及人员的统一性，可以为仲裁解决保险合同纠纷提供更加规范、便捷的条件。
第三，仲裁的组织特性，更有利于合理、合法解决当事人之间的保险争议，不公开审理的特点也有利于维护商业秘密及一些当事人的个人隐私。
仲裁员的选择一般为该领域的专家。以保险纠纷为例，专家办案就决定主持仲裁程序的仲裁员必须是在保险领域具有较高的专业水平和道德水平的专家、学者。仲裁员的选择，也不会是当事人双方中任何一方的单方选择，而是当事人双方合意的体现。仲裁程序中，仲裁庭可以最大限度的保护当事人充分表达自己对纠纷的看法及建议。当事人的合法、正确的意见均会在仲裁书中予以采纳和体现。双方对抗的对话，完全可以视为产生真理及解决纠纷的过程。
同时，不公开审理又可以维护双方的声誉，保护双方的商业秘密，有利于纠纷的尽快解决。
第四，仲裁的大量适用，可以在一定程度上降低案件争议的风险，有利于降低保险公司的运营成本。
仲裁与诉讼的一个重要区别在于仲裁的收费较诉讼要高。以同为标的10000元的案件为例，诉讼的案件受理费为50元，而仲裁的收费为615元。并且随着标的数额的增长，其差距会越发的明显。这就会在一定程度上让被保险人选择解决争议时多一份应有的慎重和思考。极大地降低了部分当事人乱诉的可能性。对公司运营成本的控制、结案周期的缩短，都有一定的帮助。
综上，保险作为经济活动的特点与仲裁解决方式是存在一定的契合性的。但是笔者也认为仲裁在处理纠纷的实践中具有一些不可忽视的劣势，具体表现为：
第一，仲裁解决方式对仲裁员的要求较高、也会对保险公司保险争议案件的处理带来一定的风险。
在分析仲裁“一裁终局”优势的同时，也应该看到一裁终局的仲裁原则对仲裁员的法学素养、保险知识、道德素质都有较高的要求。根据仲裁法的规定，仲裁裁决的撤销需要满足极为严格的条件。比照青岛地区的仲裁实践中，仲裁裁决被中院撤销的判例鲜有耳闻。这就使仲裁裁决具有相当强的确定力及执行力。一旦仲裁员在保险条款、保险性质的认识与保险公司存在分歧，其产生的仲裁后果往往不可逆转。因此，保险公司在考虑仲裁解决纠纷的时候，就应当在仲裁员的选择上以及对保险人的明确说明义务、免责条款的认定等一系列保险事实认定标准统一性等问题上，予以一定的关注和考虑。
另外，处理保险纠纷的仲裁员往往是在各个保险公司中具有一定的职务的保险企业员工。为了消除保险企业相互之间由于业务竞争而对仲裁产生的顾虑, 建议仲裁机构对保险合同纠纷的仲裁一是聘请当地保险同业公会的专家为顾问, 取得支持和配合。二是聘请一些在非保险企业供职的社会各界保险专业的学者及熟悉保险专业知识的法官、律师为保险仲裁员。三是在各保险企业聘请的仲裁员中可实行本公司案件回避或各保险公司之间进行交叉办案制度。
第二，仲裁作为保险纠纷的解决方式，不具有普遍的认同感，引入仲裁条款可能引起被保险人的不满和疑虑。
这几年，仲裁作为纠纷解决方式在我们国家有着飞跃似的发展，尤其是中国国际经济贸易仲裁委员会、北京仲裁委员会、上海仲裁委员会甚至具有一定的世界影响力。但我们也要看到，仲裁作为争议解决方式在一般公民的思维方式上往往予以忽视。相对于法院而言，仲裁在大众心目中的公信力、认同感等综合方面上明显无法与之相比。保险公司引入仲裁作为纠纷解决唯一方式，可能会引起被保险人对保险公司的疑虑和反感。因此，应加大对保险仲裁的宣传力度并及时对特别约定条款予以释明和确认。在订立具体保险合同时, 如选择仲裁的, 则应载明具体的仲裁机构名称。当地有仲裁机构的地区, 在印刷保险合同单证上也可直接载明当地的仲裁委员会名称。
第三，仲裁机构是否能及时消化大量的争议案件，有待商榷及观察。
随着国家经济社会的发展，保险的涉及领域逐渐加宽。单单一个机动车车辆商业险，就存在第三者责任险、车损险、自燃险、盗抢险
等各个类别的保险。其保险合同的纠纷产生率不可谓不高。因此，大量的案件集中在仲裁解决，未必会对案件周期缩短产生有益的影响。建议对保险合同的争议解决进行地域性区别，在青岛地区相对法官办案水平较高、结案率较高的地区选择法院，而对一些地区的保险合同纠纷解决选择仲裁。
通过以上的比较，笔者认为选择仲裁作为保险纠纷的解决方式相对于诉讼而言对保险公司更为有利。而且在保险合同中规范仲裁条款，推行仲裁制度也是经济全球化的必然趋势。适当的予以取舍，从长远意义上更符合保险公司的发展需要。以上便是笔者的一些浅见，希望为公司的发展有所益助。
中国太平洋财产股份有限公司青岛分公司：陈思宏2012-6-16
第五篇：仲裁诉讼保全怎么弄
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仲裁诉讼保全怎么弄
对于我们最知道的就是法律相关的刑事以及民事相关的案件，那么对于我们另外了解到的就是仲裁诉讼，那么对于仲裁诉讼又有哪些相关的知识，那么接下来就由赢了网小编对于这方面的知识进行具体的介绍，希望大家对于这方面知识一起进行分享。
仲裁诉讼保全怎么弄
仲裁的财产保全，是指经济合同和财产权益纠纷申请仲裁后，在仲裁庭作出裁决前，因某种原因，可能发生财产的转移、消耗、毁损、灭
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失或者标的物为容易腐烂和容易变质的情况，经当事人一方申请财产保全，仲裁委员会将当事人的申请依照《民事诉讼法》的有关规定转交给有关的人民法院，请求人民法院采取的某种强制措施。经济纠纷的最后解决大都会涉及到财产的给付。如果有关的财产发生转移、消耗、毁损、灭失等情况，财产的给付就不能实现，当事人通过仲裁想实现的请求也就落空了。法院根据当事人的请求对财产进行保全的目的就是为了使裁决能得到执行，所以财产保全也是对仲裁的一种司法保护制度，它便于仲裁程序的进行，维护仲裁裁决的法律效力。
仲裁的当事人提出财产保全的前提是，在仲裁过程中，一方当事人(一般是被执行财产的一方)可能会实施某种行为或发生其他原因，使仲裁裁决不能执行或难以执行，如将所占有的财产准备转移、隐匿或毁损，致使仲裁委的裁决不能得到执行。在有些仲裁案件中，争议所涉及的财产容易变质或损坏，因此很有必要及时地对财产折价变卖或处理，使财产的价款得到保存以便于将来仲裁裁决的执行。所以财产保全的申请一般只有在涉及给付内容的仲裁程序中才能提出。
财产保全的强制措施包括查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法，具有司法强制力，而仲裁是一种居中公断的性质，仲裁委本身不具有直接实行财产保全的职能。因此，当事人提出财产保全的申请后，仲裁委将依照《民事诉讼法》的规定将申请提交有管辖权的法院。《民事诉讼法》第92条规定，人民法院……，可以根据对方当事人的申
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请，作出财产保全的裁定。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定，裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。
由于财产保全直接关系到当事人的财产权益，为了保护当事人的合法权益，《民事诉讼法》规定，“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”也就是说，当事人不能对不属于争议范围的财产申请保全措施，法院也不会对不属于涉及合同争议范围的财产进行保全。
另外，《民事诉讼法》还规定，申请人申请财产保全，应提供担保，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。
1.申请仲裁前财产保全的案件，必须是将来要申请仲裁机构解决的案件。仲裁前财产保全，为将来人民法院执行仲裁裁决顺利进行奠定了基础。如果双方没有仲裁协议，其纠纷需要通过民诉解决的案件，那么就申请诉前财产保全。
2.申请仲裁前财产保全的主体是利害关系人。这里的利害关系人，是指将来仲裁案件的当事人。与申请诉前财产保全的利害关系人不同，申请诉前财产保全的利害关系人是将来案件的民诉当事人。
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3.申请的时间必须在申请仲裁前。如果仲裁程序已经开始，申请仲裁前财产保全是不存在的，也是不能成立的。如果当事人认为应当申请财产保全的，则应当申请仲裁财产保全，而不能申请仲裁前财产保全。
4.直接向人民法院申请仲裁前财产保全，因为情况紧急，不及时采取财产保全措施，将会给利害关系人的合法权益带来难以弥补的损失。所以，应当直接向人民法院提出申请，以减少仲裁机构提交人民法院这一环节和缩短时间。
5.有正当的理由。这里的正当理由指的是情况十分紧急，不及时对财产采取保全措施，将会给利害关系人带来以后难以弥补的损失，比如，外国船舶，不及时扣押，将会离开我国港口口岸。
6.向有管辖权的人民法院递交申请书。国内仲裁案件，有权受理仲裁前财产保全申请的，是被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院。仲裁前财产保全申请书的内容和仲裁中财产保全的申请书的内容一样。7.向人民法院递交仲裁协议。仲裁协议是人民法院受理仲裁前财产保全申请的依据，也是人民法院裁定财产保全，指定申请人在法定时间内申请仲裁的根据。
诉讼保全与先予执行的规定
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《中华人民共和国弄事诉讼法》第九章 保全和先予执行
第一百条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。
人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。
第一百零一条 利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。
人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。
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申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。
第一百零二条 保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。
第一百零三条 财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后，应当立即通知被保全财产的人。
财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。
第一百零四条 财产纠纷案件，被申请人提供担保的，人民法院应当裁定解除保全。
第一百零五条 申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。
第一百零六条 人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：
(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;
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(二)追索劳动报酬的;
(三)因情况紧急需要先予执行的。
第一百零七条 人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：
(一)当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的;
(二)被申请人有履行能力。
人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。
第一百零八条 当事人对保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。
二、诉讼保全的条件
财产保全是我国《民事诉讼法》规定的一项重要法律制度。根据《民事诉讼法》的规定，财产保全有两种类型：一种是诉讼前的财产保全;另一种是诉讼中的财产保全。
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诉讼前的财产保全，是指人民法院在受理起诉前，根据利害关系人的申请，对当事人的财产或争议标的物采取强制保护措施的诉讼保障活动。根据《民事诉讼法》第一百零一条规定，诉讼前的财产保全应具备两个条件：
1、必须因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害。
2、申请人应当提供担保，不提供担保的，人民法院驳回申请。
诉讼中的财产保全，是指在诉讼过程中，为保证将来作出的判决能够得到有效执行，人民法院应当事人申请或者主动依职权，对当事人的财产或争议标的物采取强制保护措施的诉讼保障活动。司法实践中，人民法院基于国家赔偿的压力，一般不会主动地依职权采取财产保全措施。根据《民事诉讼法》第一百条规定，当事人申请诉讼中的财产保全只有一个条件，即对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行。对诉讼中的财产保全是否需要提供担保，由人民法院作出决定;若法院责令申请人提供担保，而申请人不提供担保的，那么人民法院将驳回申请人的申请。
人民法院受理财产保全案件，一般要审查下列条件：
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第一，须当事人提出申请。《民事诉讼法》第一百条规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定。第一百零一条规定，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。当然，特殊情况下，当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
第二，申请人须提供担保。《民事诉讼法》第一百条规定，人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请。第一百零一条规定，申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。
第三，财产保全的目的，是为了防止其合法权益受到难以弥补的损害或者避免可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行。
第四，保全财产的范围，仅限于请求的范围，或者与本案有关的财物。《民事诉讼法》第一百零二条规定：财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。
以上就是赢了网小编对于这方面知识的具体介绍，以及对于仲裁i诉
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讼也是需要一定的保全的，如果对于仲裁保全还有其他任何的问题，随时欢迎来咨询赢了网的相关顾问，我们会进行系列的解释，希望大家一起跟小编进行深入了解。
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担保方式约定不明如何认定
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浅析代位权的成立要件
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债务重组的概念和方式
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在债
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组
所
得
确
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担保期间一般约定多长时比较合适 http://s.yingle.com/l/zw/574585.html
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