劳动法解释(四)对企业的影响及建议(宇路律所黄鸿)

第一篇：劳动法解释(四)对企业的影响及建议(宇路律所黄鸿)

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（四）对企业的影响及建议

湖南宇路事务所黄鸿

根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（四）（以下简称“解释

（四）”）规定，解释(四)于2013年2月1日起施行。

出台背景：劳动关系是社会生活的主要关系之一，也是社会矛盾的一个集中点。2010年9月公布实施了解释(三)，时隔不到三年，解释

（四）公布实施。如此紧凑的劳动司法解释颁布实施，是因为劳动关系争议案件已经成为了民事诉讼的重点、热点、难点。中国最高人民法院（以下简称“最高法”）相关负责人在解释

（四）答记者问透露，从全国法院审理的劳动争议案件情况看，2008年新收一审劳动争议案件29.55万件，2009年新收31.86万件，此后，2010至2012年新收均在30万件左右。该负责人还从国际社会、国内环境、立法层面、用工方面和司法实践等五个方面阐述了当前劳动争议面临的严峻形势。

劳动争议案件数量的持续攀升，劳动争议司法解释的相继出台，意味着劳动关系引发的矛盾已经引起了社会的高度关注，国家决定从法律层面上加大对劳动关系的保护。如何让企业在遵守法律的情况下更好的保护自己的利益，是每一个企业都必须要学会的。下面我们来分析一下解释

（四）对于企业的影响及对策。

一、非因本人原因劳动关系异动时工龄的确定。

2008年8月施行的《劳动合同法实施条例》第十条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。”解释(四)第五条则细化了“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情况，包括五种情况“

（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；

（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；

（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；

（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；

（五）其他合理情形。”解释

（四）第五条的规定确定了五种情况，主要是针对部分企业以调换新岗位为由，中断员工工作年限，以达到少支付经济补偿的目的。

在实践中，确实有部分企业利用法律漏洞，达到减少经济补偿支出的目的。但是，若因员工自己的原因要求更换到新工作单位，企业应该要员工递交辞职报告，结束企业与员工原有的劳动关系，以达到保护企业合法利益的目的。

二、细化竞业禁止。

企业与员工签订竞业禁止协议，是双方意思自治的表现。解释

（四）从竞业

禁止的支付经济补偿、解除、继续履行等方面规定了企业与员工的权力义务。

1、竞业禁止需向员工支付经济补偿。

竞业禁止协议的签订限制了员工的就业权，使其减少了可以获得经济报酬的机会，那么企业就有义务向其支付相应经济补偿。解释

（四）第六条、第七条规定，员工履行了竞业禁止协议后，有权获得经济补偿。双方有约定从约定，无约定则用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿。

竞业禁止协议是一把双刃剑，需要企业学会合理使用。在解释

（四）出台后，建议企业要明确两点：

第一、要明确签订竞业禁止协议的人群。竞业禁止协议是需要企业支付一定的经济补偿，所以要确定适用人群。根据《劳动合同法》第二十四条规定竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

第二、要事先约定合适的经济补偿标准。经济补偿标准因员工而异，对于部分员工支付经济补偿要少于劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%的，则可以在合同中约定合适的经济补偿标准，以免事后产生不必要的损失。第三、建立员工离职信息跟踪制度。签署了竞业禁止协议的劳动者，都是原企业掌握核心信息、技术、商业秘密的人群，他们的离去会给原企业带来巨大的风险，在与他们签订竞业禁止协议后并建立员工信息跟踪制度是对企业的负责。

2、双方解除竞业禁止协议的权利义务平等性。解释

（四）的出台是鉴于劳动关系纠纷日益严峻的形势下，但并不是说解释

（四）完全倾向保护劳动者，最高法相关负责人在答记者问时提到：“我们在制定《解释

（四）》时既向劳动者倾斜保护，又充分注重二者之间的利益平衡，确保劳动关系和谐。”

解释

（四）第八条规定若因企业原因连续三个月不支付经济补偿的情况下，劳动者可以要求解除竞业禁止协议。第九条规定企业可以任意解除竞业禁止协议，但是需要支付三个月的经济补偿金。这两条规定既保证了企业的自主经营权，又能保证劳动者的生存权与就业权，很好的实现了双方权利义务的平等性。根据这两条规定，建议企业建立商业机密信息处理部门，调查与分析离职员工掌握的信息技术是否值得付出约定的经济补偿金，如不值，则根据解释

（四）第九条规定解除竞业禁止协议。

3、竞业禁止协议的继续履行权。

签订竞业禁止协议的双方应该遵守合同约定。企业支付经济补偿换取劳动者牺牲部分工作自由权，这是在科学技术高度发达，商业秘密泄露严重的情况下，从法律层面上保护企业的权益。

新出台的解释

（四）第十条规定：劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。

诚信原则、公平原则是处理社会关系的基本原则，解释

（四）第十条是劳动关系法律中为数不多的保护企业的规定，这条规定的出台，解决了劳动者以支付违约金为手段达到解除竞业禁止协议，逃避法律责任的目的，更好的保护了企业的权益，建议企业要学会合理的应用这条规定保护自己的权益。

三、口头变更劳动合同合法化的确定。

在实践中存在许许多多签约工作与实际工作不一致的情形。如果出现这种情况，对企业和员工来说都存在着相当大的法律风险。

根据《劳动合同法》第三十五条规定变更劳动合同，应当采用书面形式。如果实际工作不同于合同签约工作，而且双方也没有书面变更劳动合同，司法实践一般只以合同签约工作内容为裁判依据。若企业将高待遇员工的待遇调低，但是合同没有书面变更，吃亏的将是企业。相反，若企业将低待遇的员工待遇调高，合同没有书面变更，吃亏的是员工。

不承认口头变更劳动合同是不符合实际生活需求的，是司法实践中的一大弊病。新出台的《解释》四在这一方面做出了调整，第十一条规定：变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。这条规定的出台，从法律层面上固定了口头变更劳动合同的合法性，有利于解决司法实践中存在的争端。

企业应该严格依照法律的规定，及时采取书面形式把变更内容固定下来，为解决日后出现的法律问题提供证据依据。

四、解除劳动关系需向工会通报。

《劳动合同法》第四十三条规定企业解除劳动合同应该通知工会，且工会有权要求用人单位解释，但是并没有规定司法解决措施，缺乏执行力，成为鸡肋。解释

（四）第十二条规定：劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。这条规定使得鸡肋变成了有实际保障的权力。

这条规定的出台有力的保护了劳动者利益，加大了企业的辞工责任，企业单方面解除劳动合同需要提前通知工会，否则就有可能承担赔偿金。那么，企业应该如何保护自己的合法权益呢？我建议，第一，企业要严格遵守《劳动合同法》辞工的“三个半原则”。第二，企业要规范辞工流程，及时向工会告知相关信息。第三，亡羊补牢，犹时未晚。解释

（四）第十二条的规定加大了企业的责任，但是也给企业留了一线，在起诉前用人单位补证有关程序的可以免除赔偿责任。

五、经营期限届满仍需补偿。

解释

（四）第十三条规定，劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。

在用人单位经营期限届满导致劳动合同无法继续履行的情况下国家要求企业承担经济补偿保护了劳动者的利益，企业也可以在法律规定内保护自己的利益。经济补偿金的支付要把握两个要点：第一，工作期限每满一年支付一个月工资经济补偿，最高不过12年。第二，月工资支付标准是在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。综合以上两点，建议企业根据自己企业的客观环境制定相应的分段支付制度，在法律允许的范围内尽量的少支付经济补偿，减轻企业压力。

六、外国人、无国籍人员劳动关系的确认。

解释

（四）出台之前，《劳动合同法》中尚无关于外国人、无国籍人来华就

业劳动关系确认的条款，处理外国人来华就业管理最高行政法规是1996年由劳动部、公安部、外交部、对外贸易经济合作部联合颁布的《外国人在中国就业管理规定》。解释

（四）的出台，完善了我国关于外国人和无国籍人员劳动关系确认的法律体系，促进了对于外国人和无国籍人劳动关系的规范管理。

解释

（四）第十四条规定确认了两点：

一、外国人、无国籍人来华以及港澳台人来内陆就业都必须取得就业证件才会被承认劳动关系。

二、持有《外国专家证》并取得《外国专家来华工作许可证》的外国人在中国境内的劳动关系是被认可的。

外国人在中国就业管理工作是一项政策性很强的涉外管理工作，伴随着中国已经成为世界第二大经济体，市场经济开放度程度越来越高，越来越多的外国人来华寻求就业发展机会，若不正确处理好外国人劳动关系的认定，轻则影响中国就业工作的管理，重则影响中国在国际社会上的良好形象。

企业在招聘员工时，首先要确定员工国籍身份，如果是涉及到了解释

（四）的第十四条规定，那么企业就要严格审核员工的资质，并按照法律规定与其成立正式的劳动关系，签订劳动合同。

解释

（四）的及时出台是社会发展的需要，虽然只有短短的十五条规定，但是解决了劳动关系实践中存在的许许多多问题，为中国劳动争议纠纷的妥善解决提供了有力的法律依据，保护了企业和劳动者的合法利益，这是中国劳动法律的完善和进步。

第二篇：【吴少博律所百案讲堂】拆违、禁养、关停对企业拆迁的影响

【吴少博律所百案讲堂】拆违、禁养、关停对企业拆迁的影响

作者：北京吴少博律师事务所·10年企业拆迁维权经验

【导读】

近期，北京吴少博律师事务所在实务中了解到，大批中小企业主都遇到了环保关停、禁养区禁养、拆除违章建筑等相关干扰企业经营甚至对企业造成毁灭性打击的事情。今天，本文就从北京吴少博律师事务所的维权实务当中向广大中小企业主解读一下上述几种形式，对企业的影响，以及上述几个事件在现在的来龙去脉。

【现状分析】

一、拆违现状。拆违本身就是一个确认违章建筑的过程。以往，我们碰到的拆违情形，通常都是在企业拆迁当中作为一个手段，也就是我们常说的以拆违促拆迁，这种拆违的目的最终还是要进行拆迁，只不过以认定被拆迁方的厂房、地面附着物是违章建筑来给当事人形成巨大的心理压力，想尽一些办法来压低补偿，迫使双方达成和解、签订补偿协议。因此说此种情况下的拆违建通常就是以手段来促目的。

然而从2013年开始，我们发现从全国所出现的情况来看，各地都在轰轰烈烈持续的单纯拆违建，而并非仅以具体的征收拆迁项目落地实施为目的来进行拆违。由此，我所根据多年代理企业拆迁案件的经验总结出，此种情况属于政策性运用式拆违，且范围巨大，通常是在某一个省、某一个直辖市开展大范围的直接性的且有针对性的拆违建。实务中我所也接到了大量这类案件，据我们观察，从2013年浙江省开始搞的“三改一拆”开始，全国范围内就开始了大范围的拆违运动，在此之后浙江又实施了“五水共治”的项目，同样也是一个拆违建的方式、手段、或者说名目。又如，上海市从2015年倡导的“五违四必”，也称“五违共治”。其中涉及违法经营、违法排污、违章建筑、违法用地、违法居住等。再比如，2016年济南市实施了一项五年的“拆违拆临”的拆违运动等等。纵观全国局面，像天津、长沙、厦门、福州等也轰轰烈烈地展开了本地范围内的拆违运动。

综上诉述，北京吴少博律师事务所分析得出，上文提到的各地拆违运动，所针对的就是那些没有房产证或者说是自2008年《城乡规划法》实施之后，没有取得建设工程规划许可证的相关企业厂房或者居民用房。但从中我们也发现一个特点，那就是在实际拆除时，地方政府

文章为吴少博律师原创，转载请经过本团队同意并注明出处。拆迁方不区分2008年之前和2008年之后的问题。甚至造成有的地方将2008年之前的建筑也认定为违建。显然这种判定与法律的适用是相违背的。

二、禁养现状。举例来讲，2012年实施的《畜牧业养殖污染防治条例》中有关于禁养区、限养区划定的规定。由此，从2012年之后，就开始了关于养殖行业禁养关停的工作，只是前几年还是小范围的禁养关停，但从2016年至2017年间，几乎在全国范围内都在进行一次性、政策性、全面的养殖行业的禁养关停，而范围之大，力度之强，作为我们专业拆迁律师都是始料未及的。甚至出现一些颇具规模的养殖场，环评手续非常齐全的养殖场，也遭遇了禁养关停的事实。诚然，这种情况在实务中非常常见，我们通过实际的代理案件也发现一些并非靠近自然风景区、居民生活区、科研区、或者水源保护地等的养殖企业同样关停，这些与环境影响没有直接关联关系的相关养殖行业也面临关停困境。此种政策性、运动式关停，拆迁方往往不讲任何条件，只是进行实际关停，甚至往往不谈补偿，或者补偿相对较低，更有甚者只关停不拆迁，最终导致被拆迁企业得不到补偿。

三、环保关停现状。众所周 知，所谓环保关停，是指在国家新的环保法颁布之后，特别是随着近两年大气污染，雾霾天气的增多，促使相关部门加大实施环保监察力度。直接导致各地的涉及环保污染的行业，也遭遇大范围的关停。例如化工厂、家具装修装饰厂、煤炭相关行业，由于会对大气污染产生重大影响，因此都被纳入到环保关停的范畴。特别是京津冀地区，更是一个重点敏感的区域，关停力度更是非常之大。近几年来，对中小企业不动产影响最大的往往就是以下几个方面：一个是养殖场的禁养关停，在实践中拆迁方对这种养殖场，往往不区分养殖的行业。我们在实务中遇到的，一开始都是家禽类的养殖，例如养鹅、养鸭、养鸡、养猪、养牛、养羊等。但通过接触到的类似案件越来越多，我们发现，往往实务当中，存在“一边赶”“一刀切”的现象。我们甚至看到一些养水貂的、养孔雀的等等类似养殖企业，也被纳入到了关停序列当中。总而言之，不论养什么，都要被关停。结合上述提到的几方面因素，恰恰就导致了一些以往经营非常好的中小企业无辜被纳入到一种可能濒临倒闭，甚至无法持续经营的状态。【专业评析】

综合分析养殖场的禁养问题，环保关停问题、违建拆除问题，结合我所多年代理类似案件，总结实务经验，得出以下几项共同特点。本文在此提出，希望能与广大中小企业主共同分享。第一个特点是政策性。所谓政策性，就是不区分用地范围，或者经营行业，甚至不区分 企业对所处地块的区域环境以及对当地正常的土地利用，是否构成了危害影响，以致危害到了何种程度。拆迁方都以大的政策背景为由，进行“一刀切”的拆违、禁养、关停。第二个特点是运动式。所谓运动式，往往体现的就是关停行为非常紧迫、关停程度非常激烈。例如拆迁方在时间紧，任务重的压力之下。通常都是上级给下级只规定时间，任务都是有具体时间要求的。诸如上级政府要求下级相关部门到了哪个时间点必须完成90%，到了最后的时间点必须完成100%。现实中我们从各种的新闻中也能看到，例如最近沈阳的一则新闻，就报道称300多家养殖场必须在8月25号之前全部关停。

第三个特点就是手段重。由于相关部门在执行拆违、禁养、关停时承受着“时间紧任务重”的压力，因此执行手段非常重。通常情况下如果企业到期不关停，相关部门轻则断水断电断路，重则强拆、强制关停。拆迁方因具有一个有恃无恐的身份，往往执行手段比较重。整体评价这种政策性运动式的拆违、禁养、关停行为，与之对应的通常是举报式行为。对于此类情形，相关职能部门，往往是“睁一只眼闭一只眼”，通常只要企业主能把相关举报人稳定住，对方也许就不再查相关环保、违建问题了。否则，职能部门才会持续运用法律手段对企业主进行施压，迫使关停。举报式行为通常都有缓冲的空间，但相对于当前的这种政策性运动式的关停、禁养、拆违，缓冲空间就非常之小了。但是在此，北京吴少博律师事务所提醒广大企业主，在遭遇政府拆违、禁养、关停，必须要清楚一点，不管对方采取哪种手段，文章为吴少博律师原创，转载请经过本团队同意并注明出处。都要在法律的框架之内行为，否则将构成行政行为违法。我们在维权实务中遇到许多养殖企业，都被归结到‘小散乱污’行列，通常其都带有一定的家庭式或者作坊式的特点。在当时情况之下某个地域范围内可能还会进行鼓励，对企业的环评、土地性质以及合法性，都没有要求。甚至依据相关鼓励式政策，企业还拿到了养殖补贴等等。同样的，我们也遇到过很多企业发展成了当地的纳税大户，成为当地的标杆性企业，甚至得到了政府某方面的奖励。但一旦面临政策性关停，可能最终的结果往往必然是禁养、关停或者拆违。

由此可见，企业一旦遭遇这种政策性的运动式的关停，最终的结果往往不尽如人意。对此，北京吴少博律师事务所，除了对此类事件进行评判之外，更多的是要进行关注分析，找出政府职能部门会从哪些角度给企业主施加压力，进而来达到关停、禁养、拆违的目的。北京吴少博律师事务所根据多年维权实务经验总结得出以下几点：

第一，企业不动产的合法性。（1）土地的角度。首先，从被拆迁土地的使用、土地的性质、土地的权属等方面，判断土地是不是合法的状态。例如，企业的性质不能做养殖，因为是工业用地。或者，企业明明划在养殖区范围之内，是养殖用地，却用做了工业生产，这就是违背了土地的使用用途。其次，土地性质，企业明明是集体土地、耕地，但却用于了工业生产，况且又是租赁性质，这样就改变了土地性质。最后，则是土地权属问题，一般情况下养殖企业的占地只具备租赁权，但这种租赁权在我们国家是不被认可的。因为现行法律不认可租赁权成为一种物权，既然不是物权，那么当企业遇到这种不动产转移的情况，就很难获得相应的补偿。（2）房屋的角度。企业房屋的用途，使用年限，是否取得了相关的建设工程许可或者房产手续，房屋是否存在质量安全问题等等。以上因素都足以撼动企业主所依赖的土地和房屋作为不动产可进行持续生产经营的想法。

再进一步分析，我们会发现从民事角度讲，企业主和土地出租方形成的租赁关系上，拆迁方可以要求出租方解除与企业主之间的租赁合同。换言之从行政法律关系角度讲，假如企业主没有取得相关的土地或房产手续，相关政府部门还可以对企业主实施行政处罚行为。甚至，对方也可能将其引导到刑事法律关系上，例如涉及到违法占地，违法用地等问题，以及变更土地性质的问题，最终都有可能被引导到刑事法律关系的范畴。以上种种，都是对方打压企业主心理压力以期达到拆违、禁养、关停目的的部分手段。

第二，企业环保的不达标。拆迁方可以直接从环保作为切入点。例如，企业没有环评备案，亦或环保设施和实地排污不合格。结合这些角度，对方可以直接关停企业，造成企业无法持续经营的后果。

第三个，企业的相应合法手续的取得漏洞。例如工商许可未进行延期注册，税务存在偷税漏税现象，消防设施预案不达标等等。以上这些也足以对企业主形成巨大的心理冲击。综合上述特点总结，北京吴少博律师事务所从维权实务角度向广大中小企业主指导分析了如何密地围绕拆迁方的手段来维护自己的合法权益。

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