诉讼保全相关知识

第一篇：诉讼保全相关知识

标的30万元的官司诉讼费：5800元 保全费：1920元 执行费费：3400元标的66万元的官司诉讼费 ：9800元 保全费：3520元执行费费：8400元诉讼保全一般要提供担保，金额为20%。现金或企业担保都可以。

根据民事诉讼法92、93条，法院采取财产保全措施，主要是针对可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件；诉前财产保全主要是针对情况紧急、不立即申请财产保全将会使利害关系人（财保申请人）的合法权益受到难以弥补的损害的案件。

而事实上，法院对于财产保全的目的并没有过于严格地去审查，因此，我们在陈述财保理由的时候，一般只要提到“为防止被申请人转移财产”之类的理由就OK了，当然在诉前财产保全的情况下，最好也附带说一些被申请人出现了极可能转移财产的苗头等等。总之，形式上完整了，一般而言财保申请也不会被驳回。

申请费计算方式如下：

财产保全申请费速算表

级别

标的额级距

费率

速算增加额

1000元以下

30元/件

超1000元--10万元

0.01

10万以上

0.005

520

申请费＝标的额级距×本级费率+本级速算增加额

申请财产保全的风险在于：A）申请财产保全有错误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失；B）在法院采取财产保全措施后，如被申请人提供担保的，人民法院会解除财产保全措施，而在这种情况下，申请人的除“便于执行”或“避免被申请人转移财产”之外的财保目的就无法实现了（譬如，对被申请人特定财产进行保全的压力就无法体现

了）。

2、财产保全申请的提出和受理

财产保全申请书的格式与起诉状格式也差不多，主要几个元素是：申请人和被申请人的基本情况，申请事项（查封、冻结、扣押什么东西），申请理由等等，这里就不把格式专门贴出了。要注意的是，申请财产保全的时候，要考虑自己的“申请费承受能力”，在能力范围内选择财产保全的范围（标的），选定之后，在申请书的“申请事项”方面，一般都要附带写一句“以×××元为限”，这样才不会令法院在实际操作时导致超标的查封的情况出现。

就受理而言，财产保全是由立案庭操作还是业务庭操作或是执行局操作，各地法院似乎各不相同。譬如就我们操作过的案例而言，诉前财产保全就是由立案庭或者执行局来操作的，而诉讼保全一般由业务庭操作（也有统归立案庭操作的），具体„„向法院咨询吧。于是在案件策划的时候，律师就要考虑，哪个操作主体的保全力度更强一些？或者，由哪个操作主体来采取保全措施会得到更多的支持？由此判断，决定是提起诉前财产保全还是诉讼财产保全。

3、财产保全的担保

根据民事诉讼法，诉前财产保全是一定要提供担保的了；

诉讼财产保全，民事诉讼法的规定是“可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请”，但法院一般都会要求提供担保。这里有个特殊情况，即，根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第5条，“人民法院对金融资产管理公司申请财产保全的，如金融资产管理公司与债务人之间债权债务关系明确，可以不要求金融资产管理公司提供担保”。

财产保全的担保，一般的，是要求提供实物形式的担保或者现金担保。但就操作过的案例而言，银行这样的金融机构只要提供一个担保函表明以自有资产提供担保的意思即可。以实物提供担保的，须自行对实物委托评估。

《担保函》的制作很简单，“××法院：本人（本公司）愿以本人（本公司）名下的位于„„的房产/国有土地使用权/车辆等（标明证号等）（×年×月×日经××评估公司评估，价值为×××元人民币），为„„诉„„一案原告提起的财产保全申请提供担保。本人（本公司）承诺，如因上述财产保全申请错误造成损失，本人愿以上述担保财产承担赔偿责任。特此担保！”即可。当然，《担保函》还要附上担保人加盖公章的营业执照复印件（担保人如系自然人，提交带有本人签名的身份证复印件）、用以担保的财产的各项权证（房产证、土地证等等）及（最重要的——）评估报告。

法院对申请人或申请人以外的他人提供的担保，以司法途径进行类似查封的登记。

4、财产保全的其它值得注意的问题

（1）根据民诉法解释第109条，诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。也就是说，执行程序开始时，财产保全的效力就终止了。但新出台的《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第4条规定：“诉讼前、诉讼中及仲裁中采取财产保全措施的，进入执行程序后，自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施”。

（2）财产保全措施是有时间期限的，以前由法院的“协助执行通知书”中载明，而现在有《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》的明确规定。

第29条：“冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。”这就要注意“续封”的问题，续封的申请要在前一期限届满之前提出，而且要尽量提早，因为法院也被限定要在前述期限届满前向登记机关办理续封的手续。而第29条第二款规定“续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。”

财产保全的程序主要是：

一、向有管辖权的法院起诉。法院立案庭立案后，申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中，越早提交申请，对申请人越有利。

二、向法院提交财产保全费用和适当的担保。财产保全费用由法院审核确定，但最高不超过5000元。有些法院可能还会要求申请人预交一定数额的外地出差差旅费。

三、法院立案庭作出进行财产保全的裁定书，将有关保全材料移交保全部门。

四、申请人应及时与保全部门负责本案保全工作的法官联系，并向其提交已掌握的与被告相关的财产线索及证明材料。

五、根据保全法官的日程安排，及时配合其完成财产保全工作。

六、保全工作完成后，申请人应及时签收保全相关财产的清单和保全告知书。对法院来说，采取保全措施有一定的时限。法院接受保全申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。但“立即”如何理解，并未有具体的法律规定。

可以进行财产保全的对象有哪些？

答：根据法律的规定和现实情况，可以进行财产保全的对象主要是被告所有、占有、享有的实物财产和财产权利。具体主要有：

1、被告在银行开立的账户（户名必须与被告名称一致）及存款。

2、被告在房地产交易中心登记在案的、拥有所有权的房产，或者拥有使用权的土地。

3、被告对外投资的股权、持有的股票、债券及股息、红利等收益。

4、被告拥有所有权的车辆。

5、被告拥有所有权的厂房、机器设备及原材料、半成品、产成品等货物。

6、被告享有的对其他人的到期债权，其他人应付给被告的租金等。

7、被告享有专用权的专利、商标等知识产权。

8、其他各类被告拥有金钱价值和权利的财产。

答：由于采取保全措施有较为急迫的时间要求，法院可能无法及时、准确地审核采取保全措施是否存在错误。因此，法院可以依法责令申请人提供相应的担保；

不提供的，驳回保全申请。如因申请财产保全错误，而给被告或者其他人造成损害的，申请人应承担赔偿责任。

根据上海法院的做法，提供的担保物可以是现金，可以是房产或土地，也可以是有关单位的书面保证。提供现金的，必须按照不低于涉案金额的30％向法院缴纳，并确认到达法院代管款账户。提供房产、土地的，必须提供相关的权属证明，由法院进行查封，但不要求必须是申请人所有。提供保证的，个人提供的法院一般不接受；单位提供的，必须提交经法定代表人签字并加盖公章的保证书、企业法人营业执照、近期的资产负债表原件等材料交法院审核。

财产保全采取的强制措施主要有哪些？

答：根据法律的规定，财产保全可以采取的强制措施主要是查封、扣押、冻结。即：在被告开户的银行对其账户及存款进行冻结；在被告工作单位对其工资收入进行扣押、冻结；在房地产交易中心对被告拥有所有权或者使用权的房产、土地进行查封；在工商局、证券登记结算公司、证券公司对被告投资于其他人的股权、持有的股票、债券及其收益进行冻结；在公安局车辆管理所对被告的车辆进行查封；在被告、其他人的经营场所内对被告所有的机器设备、货物等进行查封或者扣押；在其他人的住所地对被告享有的对其他人的到期债权或其他人应交付给被告的租金进行冻结；在国家专利局、商标局等机关对被告享有的专利权、商标权进行冻结等。

对已经有其他法院查封（冻结）在先的财产，可以进行轮候查封（冻结）。轮候查封（冻结）是两个或两个以上人民法院对于同一财产进行查封（冻结）时，以先办理手续的人民法院为准，后办理手续的人民法院作轮候处理，暂不生效；待前一手续解除后，轮候手续则自动生效。轮候查封（冻结）不影响在先查封（冻结）的效力；前一查封（冻结）后将财产处置的，则轮候查封（冻结）失效。轮候查封（冻结）可以进行多轮。

如何及时、准确地查找财产线索？

答：申请人应该及时、准确地向法院提供被告的财产线索。由于法院审判方式改革，现在的法院在审理案件的过程中强化了当事人的举证责任和意识，法院不主动、积极调查收集证据。如果当事人提供的证据不能达到其举证目的，要自行承担败诉的风险。因此，及时、准确地查找被告的财产线索就成了关系到保全工作成败的关键。此外，这对法院尽快采取保全措施也有好处。

及时、准确地查找被告财产线索，可以采取的措施有：

1、在经济活动中牢固树立风险意识，强调在签订合同之前做好相应的风险防范工作。如聘请律师对债务人的资产、经营状况进行尽职调查；要求债务人主动提供拥有的资产状况如银行账号、房产或土地、股权等；要求债务人提供一定的履行担保等。

2、在往来文件中查找被告的银行账号、应收账款等信息。

3、到工商局查询被告的工商资料，查找被告的基本账号、对外投资股权、机器设备、货物、资产负债表等登记信息。

4、根据已经查实的线索，到房地产交易中心查询被告的房产、土地基本情况。

5、根据法院签发的调查令，委托律师到证券登记结算公司查询被告持有的股票、债券情况。

6、到公安局车辆管理所查询被告的车辆所有情况。

7、根据相关公告，查询被告持有的知识产权情况。

财产保全的期限是多少？

答：财产保全的效力并不是没有终期的，一般都维持到判决生效后向法院申请执行之日止。不同种类的财产的保全期限也是不同的，每次采取保全措施后只能维持一定的期限；到期如果没有采取续封或者续冻措施的，保全措施将自动失效。因此，在法院采取保全措施后，仍要继续关注保全措施的到期时间。需要继续采取续保措施的，最好应在期限届满之日三十日前向法院提出申请，由法院及时安排续保。具体期限为：

1、银行账号、存款：首次六个月，续冻三个月。

2、房产、土地：首次二年，续封一年。

3、股权：首次二年，续冻一年。

4、上市公司非流通股（国家股、社会法人股、限售流通股等）：首次一年，续冻六个月。

5、上市公司普通股（流通股）：首次二年，续冻一年。

6、债券：首次一年，续冻六个月。

7、车辆：无期限限制（上海市公安局车辆管理所不接受有期限查封）。

8、机器设备、货物：首次一年，续封六个月。

9、到期债权：首次二年，续冻一年。

10、专利、商标权：每次六个月。

风险提示：提供财产线索是申请人的举证责任；无论财产保全实际情况怎样，法院都不会退还财产保全费。

起诉的同时递交诉讼财产保全申请书；等案件分到审判业务庭，申请承办法官向被告缓发起诉文件，尽量先进行财产保全。这样做的效果其实和诉前财产保全没有太大区别。如果确实有必要进行财产保全，我们也建议代理律师或当事人先询问清楚受理法院在财产保全申请、受理、执行等各方面的具体要求和流程。

法院甚至认可财产保全申请人的错误财产保全损失赔偿声明。

仲裁委员会何时转递财产保全文件，何时向被申请人送达答辩通知，这是代理律师必须关注的。

采取财产保全时也只能将房产流转手续冻结，不能办理转让和抵押手续。被告一般会先将房产转让或抵押给无关联的第三人，在通过房屋租赁协议使用房屋，这样既可以规避税收，也让财产保全的原告只有看的份。

申请人即可向法院提出书面的要求进行财产保全的申请。实务中，越早提交申请，对申请人越有利。

法院立案庭作出进行财产保全的裁定书，将有关保全材料移交保全部门。

第二篇：诉讼保全申请书

申请人:郝某，女，汉族，19 年 月 日出生，身份证号码：，住陕西省——县——乡——村号。无业，电话：。

被申请人：霍某，男，汉族，19 年 月 日出生，身份证号码：，住陕西省--县---镇----路号，无业，电话：。

保全请求：

一、冻结被申请人在**集团的货款50元

二、保全费用由被申请人负担。

担保事项：

事实与理由：

申请人诉被申请人借款合同纠纷一案，贵院已经受理，为保证本案顺利执行，申请人的合法权益免受侵害，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，申请人特向贵院提出诉讼财产保全，望贵院依法裁定

此致

-----县人民法院

申请人：

年 月 日

第三篇：诉讼保全申请书[范文模版]

诉 讼 保 全 申 请 书

申请人：xxx，男，汉族，1961年x月xx日出生，住合肥市xx室。

被申请人：xxx，女，汉族，1976年x月x日出生，住合肥市xx室。电话：xxxx

请求事项：

请求贵院依法查封被申请人房屋一套(坐落于xxx区xx小高层3幢x室，建筑面积为135平方米)。

事实与理由：

贵院受理的申请人诉被申请人民间借贷纠纷一案，为了保证判决能够顺利得到执行，申请人现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第九十四条之规定，申请诉讼保全，请求贵院依法查封被申请人房屋一套(坐落于xxx区xx小高层3幢x室，建筑面积为135平方米)。

此致

xx市xxx区人民法院

申请人：

申请日期：

第四篇：诉讼保全申请书

诉讼保全申请书

申请人：**有限公司 住所地：** 机构代码证：** 法定代表人：** 职务：经理 电话：

被申诉人：**公司 住所地：** 法定代表人：** 职务：经理 电话：** 申请人与被申请人之间因买卖合同纠纷，已于**年

月

日向贵院提起诉讼，由于被申诉人有转移财产的可能，特向贵院申请采取诉讼财产保全措施。

申请事项

请求贵院立即冻结被申请人银行存款**元或查封被申请人等值财产。开户行：**银行，帐号：***

事实和理由：

被申请人欠申请人货款没有结清，申请人已起诉到贵院。为审理判决后便于执行，防止被申请人转移和隐蔽财产，造成执行困难，损害申请人的合法权益，故请求人民法院采取保全措施。申请人愿以**元银行承兑汇票提供担保。

此致

**人民法院

申请人：**有限公司

****年**月**日

证据目录及证明事项1、2.

第五篇：诉讼保全申请费

诉讼保全申请费

1、申请财产保全，交纳费用如下：

1000元以下（或不涉及财产数额）：30元/件

1000元－10万元：金额x1%+20

10万元以上：金额x0.5%+520（最多不超过5000元）

2、财产保全的期限是多少？

财产保全的效力并不是没有终期的，一般都维持到判决生效后向法院申请执行之日止。

不同种类的财产的保全期限也是不同的，每次采取保全措施后只能维持一定的期限；到期如果没有采取续封或者续冻措施的，保全措施将自动失效。

财产保全的具体期限为：

银行账号、存款：首次6个月，续冻3个月。

房产、土地：首次2年，续封1年。

股权：首次2年，续冻1年。

上市公司非流通股（国家股、社会法人股、限售流通股等）：首次1年，续冻6个月。

上市公司普通股（流通股）：首次2年，续冻1年。

债券：首次1年，续冻6个月。

车辆：无期限限制（深圳市公安局车辆管理所不接受有期限查封）。

机器设备、货物：首次1年，续封6个月。

到期债权：首次2年，续冻1年。

专利、商标权：每次6个月。

深圳律师：黄华(12年律师经验)

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