在民事诉讼法中诉讼保全是财产保全里的其中一种

第一篇：在民事诉讼法中诉讼保全是财产保全里的其中一种

诉讼方式。财产保全分诉讼保全、诉前保全。

1、诉讼保全

诉讼保全是指在财产保全里有关的财产可能被转移、隐匿、变卖、毁灭等情形，从而可能造成对利害关系人权益的损害或可能使法院将来的判决难以执行或不能执行时，根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定，而对有关财产采取的保护措施，在一定时期内限制当事人对该项财产的支配、处分权，为将来生效判决的执行提供可能。而诉讼保全是在诉讼过程中，为了保证人民法院的判决能顺利实施，人民法院根据当事人的申请，或在必要时依职权决定对有关财产采取保护措施的制度。

诉讼保全的实质条件是存在因各种主观原因可能使人民法院将作出的判决难以或不能实现的情况。

● 诉讼财产保全应当具备以下条件：

1．案件必须有给付内容，属给付之诉；

2．必须是由当事人一方的行为可能使判决难以执行的；

3．必须在诉讼过程中提出申请。法院在必要时也可以依职权裁定采取诉讼财产保全措施；

4．申请人提供担保。法院未责令提供担保的不在此限。

2、诉前保全：

诉前财产保全是指在诉讼发生前，人民法院根据利害关系人的申请，对被申请人的有关财产采取的强制措施。

诉前保全的实质条件是在利害关系人与他人之间存在争议的法律关系所涉及的财产处予情况紧急的状态下，不立即采取财产保全措施将有可能使利害关系人的合法权益遭受到不可弥补的现实危险。

● 诉前保全应当具备以下条件：

1．必须是情况紧急，不采取财产保全将会使申请人的合法财产权益受到难以弥补的损害；

2．必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，法院不依职权主动采取财产保全措施；

3．申请人必须提供担保否则法院将驳回申请。

财产保全

财产保全担保是申请人在向法院申请进行财产保全时，向法院提供的保证对因财产保全不当给被申请人所造成的损失进行赔偿的担保。（财产保全担保的好处是不受地域限制，审查手续简便，最主要的是不占用申请人的自有资产）

● 财产保全的具体程序

1．申请。诉前财产保全，由利害关系人在起诉之前向受诉法院提出申请。人民法院接受申请并裁定保全的，申请人在15日以内不起诉的即解除裁定保全。诉讼财产保全可以在起诉同时申请也可以在起诉以后申请。

2．担保。申请人必须提供担保，申请人不提供担保的，驳会申请。（担保主要采用财物担保的形式，提供担保的财物数额应相当于请求保全的金额，担保能在审理过程中双方的权利都能得到平衡。）

3．裁定。人民法院接受申请人的申请后，对诉前保全，须在48小时内作出裁定；对诉讼保全，情况紧急，也须在48小时内作出裁定。裁定一旦作出即发生法律效力，当事人不服不得上诉，可申请复议一次，复议期间不停止对裁定的执行。

4．解除。财产保全措施解除的原因

第一、诉前保全措施采取后，利害关系人在15日内未起诉的；

第二、被申请人向依有关规定人民法院提供担保的；

第三、申请人在财产保全期间撤回申请，人民法院同意其撤回申请的；

第四、人民法院确认被申请人申请复议意见有理，而作出新裁定，撤消原财产保全裁定的；

第五、被申请人依法履行了人民法院判决的义务，财产保全已没有存在意义的。此外，对被申请人的银行存款予以冻结，一次冻结的有效期为6个月，如果超过了6个月，而人民法院没有裁定继续采取保全措施的，原冻结措施自动解除。

5．赔偿。如果当事人申请财产保全有错误，被申请人因财产被保全而遭受损失的，申请人应当承担赔偿责任。

财产保全的范围：

包括私人、中小型企业和专利权。财产保全限于请求的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当。与本案有关的标的物，可供将来执行法院判决的财物或利害关系人请求予以保全的财物。

第二篇：刑法诉讼财产保全中信用担保的规范

财产保全中信用担保的规范

张远孝彭劲荣

近年来，信用担保机构越来越广泛地参与司法诉讼领域，但目前尚无明确的法律或司法解释对此进行规范。笔者结合审判实务就财产保全中信用担保的规范问题谈点看法。

一、信用担保参与财产保全的现状

信用担保是由信用担保机构与债权人约定以保证的方式为债权人提供担保，当被担保人不能按合同约定履行债务时，由担保人进行代偿，承担债务人的责任或履行债务，是一种信誉证明和资产责任结合在一起的金融中介行为。我国信用担保机构的发展源于国家为解决中小企业融资难问题而进行的探索，经过近二十年的发展，到目前已成为一个新兴的、初具规模和实力的朝阳行业，其业务范围也逐渐扩展到司法诉讼领域。

担保机构为企业申请保全向法院提供担保，业务流程与为企业向银行贷款提供担保基本相同。不同的是，担保机构与申请企业达成协议后，并不与法院签订合同，而是向法院出具担保函。在经济发达地区，信用担保机构已经较频繁地参与财产保全，在中西部地区也正在拓展司法担保方面的业务。

法院在审查信用担保时比较谨慎，主要担心信用担保会不会是空头支票。目前，信用担保参与财产保全尚无法律法规予以规范，各地的做法也不同，对待信用担保的态度呈现较大的差异。

二、信用担保参与财产保全无法律障碍

根据我国民事诉讼法第九十二条至第九十六条的有关规定，财产保全是指人民法院在诉讼开始前或诉讼过程中，依申请或依职权对有关财产采取的保护性、限制性措施。财产保全裁定的作出和执行将对被保全人的生产经营活动和日常生活带来一定影响甚或损失，为此民诉法规定，保全申请人需提供相应担保：在诉前保全中，申请人必须提供担保;在诉中保全中，申请人原则上应提供担保;申请人提供的担保，其价额应与所申请保全的价额大致相等。而且，被申请人可以提供担保解除保全。

作为新兴的担保方式，信用担保的核心是担保机构以其自有资产承担责任，以自身信用作为担保，与传统的担保方式具有同样的功能。财产保全中的担保作为诉讼法上的担保，核心仍然是保障被担保人履行义务，当被担保人未履行义务时，由担保人承担责任。虽然信用担保并不向债权人或法院提供实物资产作担保，但其自有资产及商业信用可以作为保障。因此，信用担保参与财产保全符合民诉法的相关规定。

三、人民法院对财产保全中信用担保的规范

信用担保介入司法诉讼领域，对于法院来说是个新问题，各个法院在是否接纳及如何接纳的问题上不统一。随着经济的发展，越来越多的信用担保机构涉足财产保全领域，人民法院应当结合保全担保在审判实务中的需求及运作情况，制定相关规定规范信用担保机构参与财产保全的行为。

笔者认为，考虑到担保的重要性及其风险，法院规范信用担保应当坚持以下基本原则：

1.区别对待原则。信用担保机构良莠不齐，在资本实力、风险控制、经营业绩和商业信誉等方面存在较大的差别。因此，并不是每个担保机构都可以参与保全担保。各高级法院应当结合各地的实际情况，对担保机构参与保全担保的条件进行限定，排除实力弱小的机构进入司法担保业务领域。

2.适度与审慎原则。信用担保与实物资产担保相比，法院不易审查和控制，风险较大。因此，对于保全担保而言，信用担保的运用目前还不宜普遍化。另外，法院在审查信用担保的过程中，一方面要谨慎;另一方面，如果情况允许，应当尽可能听取对方当事人的意见，尤其是在解除保全的案件中。

3.核准备案原则。信用担保机构在各级法院开展司法担保业务，应当经各高院审核同意并经统一备案。各高院出台有关规定后，符合条件并有意开展司法担保业务的机构应持有关文件向高院申请核准并备案。备案制有利于统一管理，建立灵活的进入退出机制，也减轻中、基层法院的审核压力。

关于信用担保机构的条件，以下意见供参考：

1.担保机构参与保全担保应当具备的基本条件：(1)依法经各省(区、直辖市)工商管理机关登记注册并在管理机关备案;(2)在工商登记的经营范围应当明确有诉讼保全担保业务;(3)注册资本不应少于1亿元人民币;(4)已经建立完善的法人治理结构和内部组织结构;(5)建立严格的担保评估制度，配备或聘请经济、法律、技术等方面的相关专业人才;(6)按规定有足额提取未到期责任准备金及风险准备金，并实行专

户管理;(7)自有银行存款每月余额不得低于注册资本的60%;(8)拥有两年以上完整经营纪录且连续两年盈利。

具备以上条件的担保机构，有较强的资本实力和盈利能力，有较专业的管理团队和治理结构，基本能够保证有足够的实力承担赔偿责任，降低风险。经各高院登记备案后，可以开展司法担保业务。

2.担保机构参与个案担保应具备的特别条件：(1)向受案法院提供完整的工商登记资料复印件一套，并与在高院备案的资料相符;(2)提供截至申请提供担保之上一工作日的已开展业务统计表、未到期责任准备金和风险准备金银行专户对账单;(3)单笔担保金额不得超过担保机构实收资本的10%，担保责任余额不得超过实收资本的5倍;(4)担保责任为连带责任担保;(5)必要时人民法院可以要求担保机构交存一定比例的保证金。

以上所列条件，确保担保机构在单个业务中风险最低化，也便于人民法院进行具体的审查。当发生申请错误且需要赔偿对方损失时，人民法院也易于根据有关法律规定，要求担保人与申请人承担责任。至于第(5)项的“必要”情形，则由人民法院根据个案的具体情况予以把握。

实践表明，在诉讼阶段进行了有效保全的案件，在执行阶段遇到的障碍相对较小，生效判决所确认的权利义务能够及时实现。但在实务中，相当部分案件的保全受到担保的制约。为此，通过人民法院制定相关的规范性文件，引导和规范财产保全中的信用担保行为，让有着良好市场信誉和相当担保实力的专业信

用担保机构有序参与保全担保，有利于法院审判工作的推进和执行工作的实施，以解决当事人的实际诉讼困难。