高管操控下公司间债务转移协议效力的认定标准

第一篇：高管操控下公司间债务转移协议效力的认定标准

高管操控下公司间债务转移协议效力的认定标准

谭勇, 耿瑞宁

内容提要: 【案 例要旨】 在对公司高管操控下共同经营公司之间债务转移协议的效力认定时，主张债权人应该承担原始债务客观存在以及债务发生转移的举证责任；债务转移协议 已经由公司签章确认，可以认定属于该公司意志对外的有效行使，公司的内部规范不能作为对抗已经行使的外部意志的依据；对于高管确实存在恶意转移公司债务侵 犯公司利益的行为，公司或股东可以依据公司法的具体规定，向公司高管提起侵犯公司利益之诉。■案号 一审：（2011）闵民二(商)初字第409号 二审：（2011）沪一中民四（商）终字第1949号

【案情简介】

帝红能公司系日本某株式会社（以下简称日本公司）设立的外商独资企业，其董事会成员为：八牟礼辰夫、早川诚、白洁。2010年11月22日，时任帝红能 公司法定代表人的八牟礼辰夫自杀身亡。智途公司的法定代表人白国昌于2010年9月1日起担任帝红能公司的副总经理，八牟礼辰夫去世之后至2010年12 月期间，由白国昌管理帝红能公司的事务。2011年1月6日白国昌被免职。

智途公司提供如下证据：第一，落款日期为2010年12月8日的债 务转让通知，载明：日本公司与智途公司因汽车焊接设备委托设计已完成，日本公司未付人民币金额1177088元整；因日本公司经营困难，没有偿还债务能 力。经与帝红能公司协商，帝红能公司愿意代为履行；并承诺协议后3个月内完成债务支付，本协议签订后3日内协议双方应就本次债务转让和代为履行通知债权人 智途公司。该债务转让通知上加盖了债务转让人日本公司、受让人帝红能公司、债权人智途公司的印章。第二，落款日期为2010年12月8日的代为偿还债务通 知，载明：帝红能公司与日本公司于2010年12月8日签订债务转移协议。原日本公司拖欠费用1177088元由帝红能公司代为偿还。该通知上方加盖帝红 能公司印章，下方回执部分加盖了智途公司印章。第三，落款日期分别为2010年3月5日、2010年6月10日的设计业务委托合同两份。该两份协议上有日 本公司与智途公司的印章。设计委托所涉及款项已到履行期限。智途公司向帝红能公司主张上述债务转移款项。

【裁判】

一审法院认为，一方面，债务转移协议形成时，帝红能公司处于时任董事长去世的特殊时期，其决策机关无法正常运作，白国昌就债务转让一事未征求董事之一早川诚的意见，可以 认定帝红能公司未作出受让系争债务的意思表示。另一方面，智途公司的法定代表人白国昌同时又是帝红能公司的副总经理，并在八牟礼辰夫去世期间一人管理帝红 能公司事务，根据公司法规定，公司的高级管理人员对公司负有忠实义务，现白国昌违反忠实义务签订转让协议，不应由智途公司成为善意相对人，不能要求帝红能 公司

承担还款责任。据此，一审法院驳回智途公司的诉讼请求。

智途公司不服一审判决，提起上诉称，原审认定事实有误，帝红能公司管理层变动，不应成为否定其对外承担民事责任的理由，故上诉请求撤销原判，依法改判支持其原审诉请。

二审期间，经法院主持调解，双方自愿达成调解协议，帝红能公司愿意将其所有、现为智途公司使用的本田轿车以及办公电脑与软件等设施无偿赠予智途公司，智途公司不再主张债权。

【评析】

关于公司高管所订立的其所共同经营的公司之间债务转移协议效力认定的问题，审判实务中存在较大争议。一种意见认为，应否定该份债务转让协议的效力。通常 此协议的签订往往是公司处于非正常期间，拥有实际经营权的高管会乘机利用公司缺乏监管的特殊时期，从事侵犯公司利益的行为，如果让受让债务人承担转移债 务，显失公平，应以否定该份转让协议效力为宜。另一种意见认为，应该肯定该份债务转让协议的效力。此种情况下，虽然债务转移协议的真实性存疑，在没有相反 证据证明债务转移确为虚假的情况下，应该认定债务转移协议的效力。笔者认为，正确处理此类纠纷，应该特别注意区分公司的外部责任与内部责任的不同，以及举 证责任、公司意志代表权行使等问题。

一、债务转移中债权人的举证责任

所谓债务转移,又称债务承担,是指债权人或债务人与第三人订 立转让债务协议,将债务转移给第三人,由第三人向债权人履行。债务转移的主体包括：债权人、原债务人、受让债务人。债务转移行为实际上包含了两种法律事 实：原债务人与债权人之间存在系争债务的事实，以及原债务人、债权人、受让债务人就债务转移达成合意的事实。根据我国民事诉讼法中原告承担举证责任的法律 规定，债权人向受让债务人主张系争的转让债权，应该对债务转移要件事实构成承担举证责任，原告应该从两个方面完成举证责任：其一，原始债务事实客观存在的 证据；其二，债务发生转移事实的证据。如果债权人从上述两个方面进行了必要的举证，应当认为债权人就债务转移完成了初步的举证责任。此时，举证责任应该移 转至受让债务人，受让债务人如果不能提供有力的反驳证据，就应该承担相应的不利后果。实务中，法官通常也较多注重审查债务转移协议的真实性，容易忽略对债 权人与原债务人之间债务事实客观存在的审查。笔者认为，在处理债务转移合同纠纷中，应尽可能的追加原债务人作为第三人参加诉讼来查清基础债务事实较为稳 妥。

本案中，智途公司向帝红能公司主张转移债务，提供了其与原债务人日本公司存在到期债务事实的证据，以及智途公司、帝红能公司和日本公司三 方债务转移的协议，从举证责任分配来说，智途公司已经初步完成就其向帝红能公司主张系争转移债务的举证责任。此时，举证责任转移至帝红能公司，帝红能公司 否认债务转移事实就应该承担如系争基础债务与债务转移不存在等证据，否则就应该承担不利后果。然而，本案中，帝红能公司提供的相关证据只能表明白国昌有可 能利用其掌管帝红能公司的时机擅自盖具了公司的印章，否定债务转移事实的法律与证据依据均不充足。

二、公司意志代表权的行使问题

公司意志是法律拟制出来的团体意志，由于公司具有团体性与组织性，使公司意志的表示区别于自然人的外在表现，公司的意志存在对内与对外之分，公司意志对外 行使需要通过特定形式表示，如法定代表人的意思表示，或盖具公司印章等。为了保障市场交易的稳定与安全，根据外观主义原则，对交易相对方来说，对于盖具公 司公章的意思表示，一般即可认为是公司真实意思的对外表示，至于公司内部有关公司意识行使的限制要求，如盖具公司印章审批手续的限制性规定等，交易相对方 无须深入探究，否则将造成市场交易的不稳定，影响交易安全。换言之，市场交易的相对方有理由相信，盖具公司印章的意思表示代表了公司的真实意思表示。审判 实务中，公司否认盖具公司印章代表公司真实意思表示，也常以公司印章保管不善、印章盖具没有履行审批手续等作为抗辩理由。但笔者认为，上述抗辩均不能成为 否认公司真实意思表示的理由，公司不可规避因其内部管理不规范而导致的法律责任。

本案中，系争的债务转让协议经过智途公司与帝红能公司的签字 盖章，从外观审查上看，应该符合双方的真实意思表示。帝红能公司抗辩称，签章日期为公司处于经营的特殊时期，实际经营人白国昌有可能接触到帝红能公司的印 章，从而恶意签署了债务转让协议。但是笔者认为，虽然帝红能公司抗辩白国昌存在恶意行为具有一定的合理性与可能性，但是借此否认债务转让协议的效力，有违 商法的外观主义原则。

三、债务转移中公司高管的内部责任

忠实义务与勤勉义务是公司高管应该履行的法定义务，公司法第一百四十八条 规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者 其他非法收入，不得侵占公司的财产。”概括来讲，公司的忠实义务主要包括：不能利用自己的身份获取不当利益、未经法定程序不得进行自我交易、不得利用职权 收受贿赂或其他非法收入、不得侵占或非法处置公司资产等。勤勉义务是公司法赋予高管的一项积极义务，要求公司高管应该以善良管理人的注意来处理公司事务的 义务。对于公司高管违反上述忠实义务与勤勉义务应该承担的民事法律责任，公司法第一百五十条也作出了明确的规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务 时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”从公司法理论上来说，公司高管违反忠实义务与勤勉义务需要承担的法律责 任属于公司的内部责任，内部责任的存在不能否认公司外部责任的承担。公司应该承担因公司高管违反忠实义务和勤勉义务而导致的外部责任，公司承担了外部责任 后，可以根据公司法第一百四十八条与第一百五十条的法律规定向违反义务的高管提起赔偿之诉，要求其承担相应的法律责任。

本案中，在签订债务转 让协议之时，白国昌为帝红能公司的高级管理人员，若如帝红能公司抗辩所称白国昌恶意签署了债务转让协议，此即为高管违反公司忠实义务的行为，但也仅属于帝 红能公司的内部责任，不能借此否认帝红能公司对智途公司应该承担的外部责任。帝红能公司在承担相应的责任后，可以向白国昌提起公司高管侵犯公司利益之诉，要求白国昌承担民事责任。

第二篇：公司高管持股协议

公司高管人员持股协议书

甲方：XX有限公司

乙方（持股高管人员）：

鉴于：

一、本协议中所称股份为美国上市公司xx赠送给XXX集团有限公司高管人员的股份，作为高管人员长期对公司发展所作出的突出贡献的奖励；

二、乙方获得股份XXX股，需在签署本协议时起，为公司服务满五年后，第四年初方可对其持有股份行权。表现优秀者可向公司董事会申请提前行权。

三、持股高管人员享有的权利

（一）持股高管人员依其所持股权份额领取股利和其他形式的利益分配；

（二）参加和委派股东代理人参加股东会议，并行使表决权；

（三）依照本办法规定转让股份；

（四）法律、行政法规、公司章程及本办法所赋予的其他权利。

四、持股高管人员承担的义务

（一）遵守公司章程；

（二）法律、行政法规、公司章程以及规定应承担的其他义务。

（三）对本职工作有良好表现，参与公司或部门的经营管理，并作出突出成绩。

五．作为公司持股高管人员需承诺如下：

1、本人同意在下列情形出现后30日内办理高管人员持股的部分或全部转让手续，由符合条件的其他高管人员受让，或由公司直接收回；

（一）持股高管人员被解除劳动合同、辞退、除名、开除等；

（二）持股高管人员从事与公司相竞争的业务；

（三）持股高管人员因故离开公司；

（四）股东会认为该持股高管人员不再适合持有本公司股票时。

2、持股高管人员因触犯刑律而服刑时,股东会有权取消其持股资格,其所持股份将由公司无条件收回。

3、持股高管人员因被法院宣告失踪时，股东会有权取消其持股资格，所持股份将自动由公司收回。

4、持股高管人员的职务升高或降低时，股东会有权相应升高或降低其持股比例。

5、因持股高管人员严重违纪或重大决策失误而导致公司利益蒙受重大损失时，经持有三分之二以上表决权股东同意，股东会有权作出取消该高管持股资格、要求持股高管人员转让股份、降低高管人员持股比例的决定。

六．保密原则

未经协议他方许可，任何一方不得将公司情况及本协议内容以任何形式向第三方披露。

七.本协议一式两份，甲方和乙方各持有一份，乙方将本协议全部行权或转让后，乙方与甲方就该股份持有关系终止，本协议将由甲方收回。

甲方：

签名：

年 月

乙方：（持股高管人员）签名：年 月日日

第三篇：公司奖励高管股份协议

股份转让协议（内部转让）

甲乙双方根据《中华人民共和国公司法》等法律、法规的规定，经友好协商，本着诚实信用的原则，签订本股权转让协议，以资双方共同遵守。

甲方(转让方)：身份证号：住所：

乙方(受让方)：身份证号：住所：

公司名称：

公司法人代表：

公司住所：

公司注册号

第一条 股权的转让

1、甲方持有该公司（公司名称）全部股权，由于乙方对公司的重要贡献，甲方现将该公司 10%的股权无条件转让给乙方;

2、乙方同意接受上述转让的股权;

3、甲乙双方确定由甲方承担该公司所有债务，乙方不承担任何债务;

4、甲方保证向乙方转让的股权不存在第三人的请求权，没有设置任何质押，未涉及任何争议及诉讼。

5、甲方在向乙方转让股权时，甲方保证已经完成实际缴纳出资。转让后，乙方不需履行任何出资义务。

6、本次股权转让完成后，乙方即享受 10%的股东权利。（包括对公司财务的知情权和取得相应分红的权利）

7、甲方应对该公司及乙方办理相关审批、变更登记等法律手续提供必要协作与配合。

第二条 转让股权的执行

股权变更的具体时间：

支付方式由转让双方自行约定并载明于此)

第三条 违约责任

1、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿未违约行为给守约方造成的损失。（自己约定金额，和违约金支付方式）

2、任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议。

第四条 适用法律及争议解决

1、本协议适用中华人民共和国的法律。

2、凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议双方应当通过友好协商解决;如协商不成，则通过诉讼解决（可以自己协商发生争议时到哪个法院起诉）。

第五条 协议的生效及其他

1、本协议经双方签字盖章后生效。本协议一式两份。由甲乙双方各持一份。

2、本协议生效之日即为股权转让之日，该公司据此更改股东名册，并向登记机关（工商局）申请相关变更登记。

甲方（签字，盖章）乙方（签字，盖章）二0一一年一月十八日