02司法考试题目

第一篇：02司法考试题目

（2002年）

四、（本题10分）

赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱，解析：本题考善意取得制度。我国《物权法》对善意取得制度进行了明确的规定。《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情情急之下谎称该古董为自己所有，卖给了古董收藏商孙某，得款10000元。孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，因此房与钱某的房屋相邻，如该房屋倒塌，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮以后，因遏百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠

纷。请回答下列问题：

1.钱某与孙某之间的买卖合同效力如

何？为什么？

答：钱某与孙某之间的买卖合同效力待定。因为钱某对于古董无处分权，属于出卖

他人之物。

本题考查物权处分。

解析：《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”因为出卖人钱某将保管赵某的古董以自己的名义出卖给孙某，钱某并没有处分权而实施了处分行为，构成无权处分，无权处分的行为效力待定，故该买卖合同效

力待定。

2.孙某能否取得该古董的所有权？为什

么？

答：孙某能取得古董所有权。因为孙某是善意买受人，依据善意取得制度获得古董

所有权。

形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

（一）受让人受让该动产或者不动产时为善意。

（二）以合理的价格转让；

（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权，原所有人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”本案中，赵某孤身一人，因外出打工将一祖传古董叫邻居钱某保管，钱某因结婚用钱，情急之下谎称古董为自己所有，且孙某支付了1万元取得该古董，可见孙某对该古董的取得符合以上的善意取得的要件，因此可以适用善意取得制度

取得该古董的所有权。

3.孙某将古董当给李某，形成何种法律

关系？

答：孙某将古董当给李某，形成质押法

律关系。

本题考质押。《物权法》第208条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。”本题中，孙某与李某之间的关系显然符合上述法条关于动产质押的规定，因此两人之间形

成质押关系。

考生可能容易将其与典权混淆，质押与典权的区别大致是：前者的标的为动产（或法定权利），后者标的一般是不动产；质权是担保物权，其目的在于以质押物的交换价

值来担保债务履行，质权人无权对质物进行使用收益，典权虽亦有担保功能，但典权人能够对典物使用收益，具有用益物权的特

性。

4.孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何？为

什么？

答：孙某与李某之间约定孙某到期不回

赎，古董归李某所有的约定无效。考点：流质契约之禁止。解析：《担保法》第66条：“出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。”《物权法》第211条规定：“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。”所以，无论是《担保法》还是《物权法》，都规定了流质契约之禁止、流质契约禁止的主要目的在于保护出质人的利益，将质权人乘人之危的可能性降到最低。本题中，孙某与李某之间的关于孙某到期不回赎，古董归李某所有的约定显然违反了流质契约禁止的规定。因此，两人之间的约定无效。

5.钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关

系？

答：在钱某和赵某之间形成无因管理之

债的关系。

解析：本题考无因管理。《民法通则》第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”因此，无因管理已经成立，管理人和受益人之间即发生债的关系。本题中，赵某外出打工期间，其住房有倒塌危险，钱某遂请施工队修缮赵某的房屋。虽然最后房屋

因台风而倒塌，但这并不影响钱某与赵某之

间形成无因管理之债的关系。6.若赵某拒绝向施工队付款，施工队应

向谁请求付款？为什么？答：施工队应当向钱某请求付款。解析：《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”钱某和施工队约定施工费用待赵某回来后由赵某付款即属由第三人履行的合同，赵某拒绝向施工队付款时，则依法应由债务人寄钱某承

担责任。

7.赵某对钱某擅自出卖古董之行为，可

提出何种之诉？

答：赵某对钱某擅自出卖古董的行为，可基于保管合同，提出违约之诉；也可基于对古董的所有权，提出侵权之诉。但只能择

一行使。

解析：《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约合同，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本题中，赵某因外出打工，将一祖传的古董交邻居钱某保管。而钱某谎称是自己所有，卖给孙某。因此，钱某违反了与赵某之间订立的保管合同的约定，都成违约责任。同时，钱某将古董卖给孙某的行为又侵犯了赵某的财产权。故赵某而可以对钱某提起违约之诉或侵权之诉，但只能择一

行使。

本题考违约损害赔偿请求权与侵权损害赔偿请求权的竟合。钱某违反保管合同，构成违约；钱某出卖赵某古董，构成侵权。

五、（本题10分）

新疆兴都公司将五百包长绒棉通过铁路运至郑州准备出售，委托郑州的伏牛公司将棉花存放于当地仓库，并约定在棉花出售后按售价比例给伏牛公司提成。伏牛公司将棉花存放于郑州北营仓库，并将仓单的复印件、发票等凭证寄回给兴都公司。半月后，“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本题中，兴都公司与某纺织厂签订了长绒棉的买卖合同，但合同约定先有纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书兴都公司找到买家某纺织厂，双方签订了五百包长绒棉的买卖合同。合同约定先由纺织厂交付总价额50％的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个

月内付清余款。

过了首付款的约定期限多日，兴都公司仍未收到纺织厂的首付款，却打听到一个消息，该纺织厂因严重亏损将被其他企业收购。兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人。数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证书。伏牛公司见到合同及付款保证书，就将仓单背书给纺织厂，在纺织厂取完货给了回执后，就急急向兴都公司要提成。兴都公司立即回了个电传：没发给你们书面确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要

不回来就要你们赔偿！

根据以上案情，请回答下列问题并简要

说明理由。

1.兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付棉花所有权从什么

时候起转移？

答：兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺

织厂时转移。

解析：拟制交付是指出让人将标的物的权利凭证（如仓单，提单）交给受让人以代替物的现实交付。《合同法》第133条规定：

给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后1个月内付清余款。所以是拟制交付，棉花所有权自伏牛公司在仓单上背书并经保管人签字

或盖章并转移给纺织厂时转移。2.在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付货

物？

答：兴都公司可以行使先履行抗辩权拒

绝向纺织厂交付货物。

解析：《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方未履行之前有权拒绝履行其要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”先履行抗辩权的成立要件包括：（1）双方因同一合同互相负有债务；（2）债务有先后履行顺序；（3）他方未为先给付义务。本题中，兴都公司与某纺织厂签订了长绒棉买卖合同，并约定纺织厂先交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货验收以后1个月内付清余款。因此在纺织厂提交付款保证书并请求交付时，兴都公司可以行使现履行抗辩权拒绝向纺织厂交付

货物。

3.伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂

交付仓单要承担什么责任？

答：伏牛公司违反了与兴都公司之间的委托合同，承担违约责任。

解析：《合同法》第396条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处

理委托事务的合同。”《合同法》第399条规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。”第406条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，月18日在B县的火车站发出了该100台空调。甲公司由于发生资金周转困难，于7月19日传真告知乙公司自己将不能履行合同。乙公司收到传真后，努力寻找新的买家，于委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过错给委托人造成损失的，委托人可以要求配产损失。”本题中，兴都公司在得知纺织厂因严重亏损将被其他企业收购后，立即致电伏牛公司，没有兴都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人，也就是对委托事务的处理进行了指示。但数日后纺织厂派人到伏牛公司取棉花仓单，并出示与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证书后，伏牛公司将仓单背书给了纺织厂。因此，伏牛公司作为受托人没有按照委托人兴都公司的指示去做，违反了双方之间的委托合同，给委托人造成了损失，应当承担违约责任。4.纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉

花有没有所有权？为什么？

答：纺织厂在取得仓单未支付货款时取得了所有权，因为仓单作为一种权利凭证，一经背书取得，即推定持有人为权利人。解析：仓单是物权凭证，经合法背书后交付，仓单中载明的货物所有权即发生移转。纺织厂取得仓单，即对棉花享有所有权，因为纺织厂没有付款，所以纺织厂应当对兴都公司承担违约责任，但这不影响其取得棉花的所有权。依据民法原理，物权凭证所代表的权利的转移仅以该凭证的交付为要件，而与标的物价款是否交付没有任何关系。

六、（本题10分）

A县的甲公司与B县的乙公司于2001年7月3日签订一份空调购销合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台空调单价2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司于货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司于7

7月22日与C县的丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下达100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物后15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款百分之二十的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。|法律^教育网*原创| 铁路运输公司在运输过程中于7月21日遇上泥石流，30台托运中的空调毁损。丙公司于7月26日收到70台完好无损的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖与丁公司。同时丙公司以其未能如约收到100台空调为

由拒绝向乙公司付款。请回答下列问题：

1.乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责

任？

答：乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是甲公司预期违约。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司

主张违约责任。

解析：《合同法》第94条第二款规定：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。”这种情形是预期违约。这将导致合同履行成为不必要，实际履行不会给对方带来利益，在这种情况下，则可以解除合同。本题中，甲公司由于发生资金周转困难，传真告知乙公司自己将不能履行合同，故乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是预期违约。《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和和合同性质，解析：本题考标的物风险的承担。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，当事人可以要求赔偿损失。”因此，此时乙公司仍可以向甲公司主张违约责任。2.假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，请问那个法院有管辖

权？为什么？

答：B县法院有管辖权。当事人已在合同中约定纠纷的管辖法院为合同履行地法院，而代办托运的，以货物发运地为合同履

行地，所以B县法院有管辖权。《民诉法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”是所谓“协议管辖”。合同未明确约定合同履行地，可根据运输方式确定。《民诉法意见》第19条第1款规定：“购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。”本题中，甲公司与乙公司签订的空调购销合同约定乙公司负责在B县代办托运，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。故B县人民法院有管辖

权。

3.遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由

谁承担？为什么？

答：遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司承担。因为本题中货物的风险自交付第一承运人时转移，乙公司已经完成交

付，因此风险应由甲公司承担。

交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”又据上题分析，代办托运的，货物发运地B县为合同履行地。乙公司已完成向甲公司的交付义务。空调毁损（7月21日）发生在合同解除（7月22日）之前，依据上述规定，遭遇泥石流而毁损的空调的损失应由甲公司应承担。4.乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付36000元的违约金，问其主张能否得到支持？为什

么？

答：乙公司的主张不能得到支持。因为定金条款与违约金条款只能择一适用。解析：《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，-方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”本题中，乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付违约金，是主张并用违约金和定金，故依

据上述规定其主张不能得到支持。5.丙公司与丁公司所签合同的效力如

何？为什么？

答：丙公司与丁公司订立的合同效力未定。因为丙公司并未取得货物的所有权，在这种情况下，其与丁公司签订的买卖合同属

于无权处分行为，效力未定。解析：根据《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”该条款应得到支持。又根据《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”所以，丙丁之间的买卖合同效力未定。

第二篇：2007-2015知识产权司法考试题目

国家司法考试知识产权历年真题 2007单项选择题

14．甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。下列哪一选项是正确的？

A．甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权 B．乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权

C．丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品 D．丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标

答案：B 解析：甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮属于创作艺术作品的行为，甲依法取得该作品的著作权。甲将雄狮置于公共场所，并不意味着放弃著作权，相反这正是权利人在行使自己的著作权、展览权，因此A 项错误。《著作权法》第22 条规定，“在下列情况下使用作品可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利„„

（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像„„”因此B 项正确。《著作权法》第47 条规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任，同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款，情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，构成犯罪的，依法追究刑事责任，（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外„„”丙以该雄狮为范本制作和销售纪念品属于复制、发行甲的作品的行为构成了对甲的著作权的侵害，因此C 项错误。《商标法》第31 条规定，“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”本条所称“在先权利”就包括著作权、姓名权、商号权等权利。因此D 项错误。

15．甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？

A．乙的制造行为不构成侵权

B．丙的销售行为不构成侵权

C．丁的使用行为不构成侵权

D．丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

答案：D 解析：《专利法》第11 条规定，“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的 以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制 造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。”可见ABC 三项均不正确。《专利法》第63 条第2 款规定，为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专

利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。所 以丙和丁如果能够证明其产品的合法来源，不用承担责任，但是乙是构成侵权的，因为《专 利法》第63 条，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权，（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；

（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者 已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（三）临时通过 中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国 际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。乙的行为不属于这四种行为之一，所以其行为是构 成专利侵权的侵犯了甲的专利权。本题正确答案是D.2007多项选择题

58．甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画《翠竹》作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？

A．产品包装盒的版权属于甲公司

B．乙公司侵害了丙的复制权

C．甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权

D．甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利

答案：BCD 解析：《著作权法》第17 条规定，“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本题中甲乙公司没有约定著作权的归属，素以产品包装盒的版权属于受托人乙，A 项说法错误。根据《著作权法》第10 条的规定，复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙公司制作的包装盒上未经丙许可使用了其画《翠竹》作为背景图案，乙的该行为侵害了丙的复制权，所以B 是正确的。甲公司将侵害他人著作权的产品包装盒投入市场，尽管甲并不知情，但仍然属于未经许可使用他人的作品，依然构成侵权，侵权是事实行为，所以C 是正确的。《专利法》第23 条规定，“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”本题中，由于该产品包装盒上使用了他人的作品，甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利，因此D 项正确。本题正确答案是BCD.59．甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸》，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利？

A．信息网络传播权

B．广播权

C．表演者权

D．发行权

答案：AC 解析：《著作权法》第10 条规定，信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。广播权是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。乙公司未经许可，通过信息网络向公众传播甲的作品，侵害了其信息网络传播权，但是不涉及广播权，也未侵害甲的发行权，因此A 的说法正确，BD 是错误的。表演者权是指表演者基于其表演而享有的各项权利的总称，其中就包括许可他人通过信息网络向公众传播其表演的权利。乙的行为构成了对甲表演者权的侵害，C 的说法是正确的。所以本题正确答案是AC.60．甲提供资金，乙组织丙和丁以乡村教师戊为原型创作小说《小河弯弯》。在创作中丙写提纲，丁写初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨询意见。下列哪些选项是错误的？

A．甲提供资金是完成创作的保障，应为作者

B．乙作为组织者并提供咨询意见，应为作者

C．戊提供了生活素材，应为作者

D．丁有权不经甲、乙、丙的同意发表该小说

答案：ABC 解析：《著作权法》第11 条的规定，创作作品的公民是作者。这里重点强调的是“创作两个字。本题中，丙写提纲，丁写初稿，丙修改，二人均参加创作，所以他们是作者，且属于合作作品的作者，甲仅仅提供资金，未参与创作，不是作者，乙作为组织者，也未参与创作，不是作者，戊仅仅提供生活素材，也未参与创作，同样不是作者。因此ABC 本身的说法都是错误的，符合题意，应该选。《著作权法实施条例》第9 条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使，不能协商一致，又无正当理由的任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。本题中，《小河弯弯》的作者是丙、丁二人丁有权自行将小说发表，只不过取得的收益应与丙分配，所以D 本身的说法是正确的，不符合题意不能选。本题正确答案是ABC.61．甲公司在纸手帕等纸制产品上注册了“茉莉花”文字及图形商标。下列哪些未经许可的行为构成侵权？

A．乙公司在其制造的纸手帕包装上突出使用“茉莉花”图形

B．丙商场将假冒“茉莉花”牌纸手帕作为赠品进行促销活动

C．丁公司长期制造茉莉花香型的纸手帕，并在包装上标注“茉莉花香型”

D．戊公司购买甲公司的“茉莉花”纸手帕后，将“茉莉花”改为“山茶花”重新包装后销售

答案：ABD 解析：《商标法实施条例》第50 条规定，有下列行为之一的，属于商标法第五十二条第（五）项所称侵犯注册商标专用权的行为，一、在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；

二、故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。本题中，乙公司将“茉莉花”图形使用在其纸手帕的包装上，容易误导公众，因此构成侵权，A 项正确。《商标法》第52 条规定，“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权„„

二、销售侵犯注册商标专用权的商品的„„”丙商场将假冒“茉莉花”牌纸手帕作为赠品进行促销也是一种变相的销售活动，已经构成了侵权，B 项正确。丁公司在产品包装上标注“茉莉花香型”，只是说明产品的特性，不构成商标侵权，所以C 是不能选的。《商标法》第52 条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权„„

四、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的„„戊公司的行为构成了反向假冒，构成侵权，因此D 是应该选的。本题正确答案是ABD.62．商标局受理了一批商标注册申请，审查过程中均未发现在先申请。商标局应当依法驳回下列哪些注册申请？

A．将“红旗”文字商标使用于油漆商品上

B．将“敌尔蚊”文字商标使用于驱蚊商品上

C．将“光明”文字商标使用于灯泡商品上

D．将“红高粱”文字商标使用于高粱酿制的白酒类商品上

答案：BD 解析：根据《商标法》第10 条的规定，与中华人民共和国国旗相同或近似的标志不得作为商标使用。我国的国旗是五星红旗，用“红旗”作为文字商标应当是允许的，因此本题不能选A.《商标法》第11 条第1 款规定，“下列标志不得作为商标注册，一、仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

二、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

三、缺乏显著特征的。”“敌尔蚊”仅仅直接表示驱蚊商品的功能、用途，不得作为商标注册，B 项可选。“光明”并非直接表示灯泡商品的功能可以作为商标注册不能选C 项。“红高粱”仅仅直接表示了商品的主要原料，不得作为商标注册，D 项可 选。

63．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的？

A．乙侵犯了甲厂的商业秘密

B．饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性

C．乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿

D．甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料

答案：BD 解析：《反不正当竞争法》第10 条规定，经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密，一、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；

二、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

三、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本题中，乙是通过化验方法破解了该饮料的配方，并非以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取甲的商业秘密，不属于侵害他人商业秘密的行为，所以A 的说法是错误的。《专利法》第22 条第2 款规定，新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。本题中甲将饮料配方作为商业秘密予以保护，该配方尚未在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，仍然具有新颖性。因此B 的说法是正确的。《专利法》第63 条第1 款规定有下列情形之一的，不视为侵犯专利权„„

二、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备并且仅在原有范围内继续制造、使用的„„“因此，D 的说法是正确的，甲厂并不构成专利侵权，有权在原有范围内继续生产该饮料，所以本题正确答案是BD.2008年单项选择题

19．甲、乙、丙、丁四人合作创作一部小说，甲欲将该小说许可给某电影制片厂改编后拍成电影，乙则想把它许可给某网站在网络上传播，丙对这两种做法均表示反对，丁则不置可否。对此，下列哪一选项是正确的？

A．如果丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可他人使用

B．甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可他人使用

C．如果丁同意，则甲、乙可以不顾丙的反对将作品许可他人使用

D．如果丁也表示反对，则甲、乙不能将作品许可他人使用

B

20．李某于2006年8月4日创作完成小说《别来烦我》，2007年3月5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。对此，下列哪一选项是错误的？

A．李某从2007年3月5日起对小说享有著作权

B．张某对剧本享有著作权

C．甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬

D．乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬

答案：A 解析；《中华人民共和国著作权法实施条例》第6 条规定，著作权自作品创作完成之日起产生。因此，在本题中李某于2006 年8 月4 日创作完成小说《别来烦我》，其著作权从2006 年8 月4 日就产生了，A 的说法错误，当选。《著作权法》第12 条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权，因此B 的说法正确，不当选。《著作权法》15 条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。本题C 的说法正确，不当选，第45 条规定，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬，播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。所以D 的说法正确，不当选。

21．甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的？

A．甲无权将《鸟巢》进行营利性展览

B．丙的行为构成剽窃

C．丙的行为侵犯了乙的发表权

D．丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任

答案：B 解析：《著作权法》第十八条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。甲从书画市场上合法购入乙的摄影作品《鸟巢》的所有权，因此，甲享有该作品的展览权，因此，A 项错误，不选，丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上的行为构成剽窃，因此，B 项正确，当选，《著作权法》第10 条第1 项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权只能行使一次，而且乙已经将作品发表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的发表权了，C 项错误，不选，最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。举证不能的，依据著作权法第四十六条、第四十七条的相应规定承担法律责任。根据该司法解释的规定可知，丁应该对其出版、制作有合法授权承担举证责任，如果举证不能的应当承担赔偿责任，而非是因无过错免于承担赔偿责任，D 项错误，不选。

22．某县的甲公司未经漫画家乙许可，将其创作的一幅漫画作品作为新产品的商标使用，并于2003年3月3日被核准注册。乙认为其著作权受到侵害，与甲发生纠纷。乙应当采取下列哪种方式保护自己的合法权益？

A．向甲公司所在地基层法院提起侵犯著作权之诉

B．向有管辖权的法院提起撤销甲公司的注册商标之诉

C．请求商标评审委员会裁定撤销甲公司的注册商标

D．请求商标局裁定撤销甲公司的注册商标

答案： C 解析：《商标法》第41 条第2 款规定，已经注册的商标，违反本法第13 条、第15 条、第16 条、第31 条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。《商标法》第31 条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。所以本题正确答案是C.23．美国某公司于2004年12月1日在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列哪一选项是正确的？

A．保护期从2004年12月1日起计算

B．保护期从2005年5月9日起计算

C．保护期从2008年4月1日起计算

D．该专利的保护期是10年

答案：A 解析：《专利法》第29 条规定，申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。所以本题中保护期从2004 年12 月1 日起计算，答案A 正确。第42 条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算，由此D 错误，不当选。

24．甲公司拥有一项汽车仪表盘的发明专利，其权利要求记载的必要技术特征可以分解为a＋b＋c＋d共四项。乙公司制造四种仪表盘，其必要技术特征可以作四种分解，甲公司与乙公司的必要技术特征所代表的字母相同，表明其相应的必要技术特征相同或等同。乙公司的哪项技术侵犯了甲公司的专利？

A．b＋c＋d

B．a＋b＋c

C．a＋b＋d＋e D．a＋b＋c＋d＋e 答案： D 解析：《专利法》第56 条规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第17 条规定，专利法第五十六条第一款所称的“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求”，是指专利权的保护范围应当以权利要求书中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准，也包括与该必要技术特征相等同的特征所确定的范围。等同特征是指与所记载的技术特征以基本相同的手段，实现基本相同的功能，达到基本相同的效果，并且本领域的普通技术人员无需经过创造性劳动就能够联想到的特征。由此，乙公司的技术要达到侵犯甲公司专利的程序必须具备a、b、c、d 四个必要技术特征，本题中正确答案是D.2008年多项选择题

62．甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后，刘某按约定交付了技术成果，甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。下列哪些选项是正确的？

A．申请专利的权利属于刘某，但刘某无权获得报酬

B．申请专利的权利属于刘某，且刘某有权获得约定的报酬

C．如果刘某转让专利申请权，甲研究所享有以同等条件优先受让的权利

D．如果刘某取得专利权，甲研究所可以免费实施该专利

BCD 65．甲电视台获得了某歌星演唱会的现场直播权，乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播，丙广播电台经过许可将现场演唱制作成CD，丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租，戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播。下列哪些选项是正确的？

A．甲电视台有权禁止乙电视台的转播

B．乙电视台侵犯了该歌星的表演者权

C．丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬

D．戊的行为应取得丙广播电台的许可并应向其支付报酬

答案：ABD

解析：《著作权法》第44条 广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为：

（一）将其播放的广播、电视转播；

（二）将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。前款规定的权利的保护期为五十年，截止于该广播、电视首次播放后第五十年的12月31日。由此，A正确。《著作权法》第37条规定，表演者对其表演享有下列权利：

（一）表明表演者身份；

（二）保护表演形象不受歪曲；

（三）许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；

（四）许可他人录音录像，并获得报酬；

（五）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；

（六）许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第（三）项至第（六）项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。由此，B正确。《著作权法》第10条规定的享有出租权的作品只有电影作品、电影类作品和计算机软件三类。CD是作用于听觉的，不是电影类作品，不存在出租权的问题，排除C.《著作权法》第41条规定：“录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。”因此，D正确。

66．甲公司为其牛奶产品注册了“润语”商标后，通过签订排他许可合同许可乙公司使用。丙公司在其酸奶产品上使用“润雨”商标，甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失，法院判决支持了甲公司的请求。在该判决执行完毕后，“润语”注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销。下列哪些选项是错误的？

A．甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司

B．甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同，乙公司应当申请返还许可费

C．甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利，应当返还给丙公司

D．甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司

答案：BCD 解析：《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条第2款规定，在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。由此，A的说法正确，不当选；《中华人民共和国商标法实施条例》第36条规定，依照商标法第四十一条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力；但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。由此，B、C、D的说法均不正确，当选。本题正确答案是BCD。

67．甲公司于2004年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利，2007年6月1日获得专利权，2008年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的？

A．该合同属于技术转让合同

B．该合同的有效期不得超过10年

C．乙公司不得许可第三人实施该专利技术

D．乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人

答案：AC 解析：《合同法》第342条规定，技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。本题中，甲乙之间的合同是专利实施许可合同，归于技术转让合同，A的说法正确，当选；《合同法》第344条规定，专利实施许可合同只在该专利权的存续期间内有效。《专利法》第42条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。由此，本题中，该汽车轮胎实用新型的专利权为10年，这里的10年自2004年5月10日起计算，而专利实施许可合同是与2008年5月10日签订的，所以合同的有效期不得超过6年，B的说法错误，不当选；《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第25条 专利实施许可包括以下方式：

（一）独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利……，由此，C的说法正确，当选；《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第1条规定，根据专利法第六十一条的规定，专利权人或者利害关系人可以向人民法院提出诉前责令被申请人停止侵犯专利权行为的申请。提出申请的利害关系人，包括专利实施许可合同的被许可人、专利财产权利的合法继承人等。专利实施许可合同被许可人中，独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请；排他实施许可合同的被许可人在专利权人不申请的情况下，可以提出申请。虽然这是对《专利法》第61条的解释，但既然享有诉前申请权的利害关系人包括专利实施许可合同的被许可人，该被许可人也自然享有提起诉讼的权利。从该司法解释起码可以推定，独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提起诉讼，排他实施许可的被许可人在专利权人不起诉的情况下，可以提起诉讼。由此可知，乙公司可以单独向人民法院起诉，不需要经过授权，D的说法错误，不当选。本题正确答案是AC。

答案：62．BCD． 65．ABD．66． BCD．67．AC

2008年四川地震灾区延期考试试题单项

19.甲公司在报纸上向社会征集广告用语，声明被采用的应征者将获得奖金2000元。乙设计的独特广告语应征后被选中，获得2000元奖金。甲公司使用该广告语3年以后，乙对广告语的著作权提出主张，要求甲公司停止使用。下列哪一选项是正确的？

A.广告语属于商务用语，不受著作权法保护

B.甲公司享有广告语的著作权

C.乙享有广告语的著作权，但其主张已超过诉讼时效

D.乙享有广告语的著作权，但甲公司可以在其商业活动中使用该广告语 答案：D 解析：《著作权法》第2条第1款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。《著作权法实施条例》第2条规定，著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。本题中，乙设计的广告语符合法律规定的作品特征，应受著作权法的保护，与其是否为商业用语无关。因此，A 选项错误。

《著作权法》第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过

合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。本题中，广告语属 于委托作品，甲乙双方并没有明确约定著作权的归属，因此广告语的著作权归受托人乙享有 故选项B 说法错误。

《著作权案件解释》第28 条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。本题中，甲公司使用该广告语3 年的行为并不是侵权行为，因此侵犯著作权的诉讼时效并未开始计算，故不存在超过的问题，选项C 说法错误。

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12 条规定，按照著作权法第十七条规定委托作品著作权属于受托人的情形，委托人在约定的使用范围内 享有使用作品的权利双方没有约定使用作品范围的委托人可以在委托创作的特定目的范围内免费使用该作品。本题中，甲乙双方没有约定广告语的使用范围，委托人甲公司可以在委托创作的特定目的范围内，即在其商业活动中使用该广告语。因此，本题正确答案为D.20.画家甲将其未发表的一幅绘画作品原件赠与好友乙。乙将其挂于室内。丙在乙家中做客时，向乙提出欲租该画展出30日，愿支付报酬500元，乙同意。下列哪一选项是正确的？

A.乙和丙的行为均合法

B.乙的行为合法，丙的行为侵犯了甲的发表权

C.乙的行为侵犯了甲的展览权 D.乙的行为侵犯了甲的出租权 答案：A 解析：《著作权法》第18 条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。本题中，画家甲将其绘画作品原件赠与好友乙，乙便取得该作品的所有权，根据法律规定，乙同时享有该作品原件的展览权，丙将该原件租去展览并支付报酬行为合法。故选项A 说法正确，选项C 说法错误。丙的行为是展览权人乙的许可使用行为，本质上也是乙行使展览权的具体表现，并没有侵犯甲的发表权，故选项B 说法错误。

《著作权法》第10 条第一款第七项规定，“出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的 除外”。根据法律规定，绘画作品并不是出租权行使的对象，选项D 说法错误。综上，本题正确答案是A.21.小说《一言难尽》的作者甲与话剧团乙签订一份著作权许可使用合同，约定乙在自合同生效之日起3年内享有专有改编权。下列哪一选项是正确的？

A.甲已将保护作品完整权在约定期限内转让给乙

B.乙获得的权利是著作权中的财产权

C.在约定期限内，甲无权再许可第三人使用该小说 D.乙可以将改编权再许可给第三人 答案：B 解析：改编权，即改编作品，创作出具有独创性的新作品的权利。保护作品完整权是指保护作品不受歪曲、篡改的权利。改编权是著作财产权中的使用权，可以依法转让，保护作品完整权是著作人身权，不能转让，因此A 项说法错误，B 项说法正确。另外，甲和乙约定的专有改编权表明改编该小说的权利由乙专属，甲在3 年内不得许可其他人改编该小说，但并不意味着乙可以将改编权再许可他人使用，故选项D 说法错误。著作财产权的使用权并不限于改编权一种，甲还可以就该小说的其他使用权许可第三人使用，故C 项说法错误。本题的正确答案是B.22.某企业在其生产的人用药品上使用“病必治”商标，但未进行注册。下列哪一选项是正确的？

A.该企业使用该商标违法，因人用药品商标必须注册

B.该商标夸大宣传并具有欺骗性，不得使用

C.该商标可以使用，但不得注册

D.该商标通过使用获得显著性后，可以注册 答案：B 解析：《商标法》第10 条规定，夸大宣传并带有欺骗性的的标志不得作为商标使用。本题中，该企业的“病必治”商标就具有夸大和欺骗的性质，因此不得作为商标使用。本题的 正确答案为B.23.某商场在春节期间组织“家家乐”家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部分电器中有侵犯他人专利权或商标权的产品。该商场能证明其产品的合法来源。关于该商场的行为，下列哪一选项是正确的？

A.不构成侵权，但应当停止销售

B.善意销售，不构成侵权

C.构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任 D.构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任 答案：C 解析：《专利法》第63 条第2 款规定，为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。《商标法》第56 条第3 款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。由此，本题的正确答案是C，即虽然该商场的行为构成侵权，应停止销售，但不需要承担赔偿责任。

24.李某是甲公司的研究人员，承担了一种冷藏机的研制任务，在研制成功前辞职开办乙公司。辞职近一年时，李某研制成功了该冷藏机，并以乙公司的名义申请并获得了专利。丙公司在李某研制成功之前已经研制出该冷藏机技术并开始生产产品。下列哪一选项是正确的？

A.该专利权应归甲公司享有，李某享有在专利文件中署名的权利

B.该专利权应归甲公司享有，乙公司享有免费使用权

C.该专利权应归乙公司享有，甲公司享有免费使用权 D.在该专利授权后，丙公司应停止生产该冷藏机 答案：A 解析：《专利法》第6 条规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人。《中华人民共和国专利法实施细则》第11 条规定，专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指，一、在本职工作中作出的发明创造；

二、履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；

三、退职、退休或者调动工作后1 年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。根据法律规定，本题中李某研制的冷藏机属于职务发明创造，专利权属于甲公司享有，乙公司不享有该冷藏机的专利权。选项A 说法正确，B、C 项说法错误。《专利法》第63 条规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。故D 项说法错误。本题的正确答案是A 2008四川多项选择题

61.谢某为某电视台的著名栏目主持人，曾与何某在大学期间谈恋爱。何某为了炫耀，将谢某写给自己署有真实姓名的求爱信在互联网上传播，给谢某造成了不良影响。关于何某侵犯的谢某的民事权利，下列哪些选项是正确的？

A.发表权

B.信息网络传播权

C.荣誉权

D.隐私权 答案：ABD 解析：发表权是指决定作品是否公之于众的权利，发表权是著作人身权，只有著作权人享有，本题中，谢某属于求爱信的著作权人，有权决定是否将其公之于众，而何某未经谢某同意将署有谢某真实姓名的求爱信在网络上公布，侵犯了谢某的发表权，故选项A 正确。信息网络传播权，即以有线或无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。何某未经许可，将谢某的求爱信在网络上公开，侵犯了谢某的信息网络传播权故选项B 正确。

《民法通则》第102 条第1 款规定，公民、法人享有荣誉权，禁止非法剥夺公民、法人的荣誉称号。何某在互联网上公布谢某的求爱信，并不会导致谢某的某种荣誉称号被非法剥夺，因此何某的行为并未侵犯谢某的荣誉权。故C 选项错误。隐私权，是指自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护，不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。求爱信属于个人情感是隐私，何某将其公开在互联网上侵犯了谢某的隐私权，故选项D 正确。

综上所述，本题的正确答案是ABD

62.中国的龙腾公司从美国的虎跃公司引进一套鱼苗育种技术。在两公司所签技术引进合同的条款中，下列哪些是不合法的？

A.虎跃公司提供与该技术相关的指导说明

B.龙腾公司不得从欧盟获得类似技术

C.龙腾公司不得将引进技术泄露给任何第三方

D.龙腾公司应在引进技术的同时购进虎跃公司的部分库存汽车配件 答案：BD 解析：《合同法》第345 条规定，专利实施许可合同的让与人应当按照约定许可受让人实施专利，交付实施专利有关的技术资料，提供必要的技术指导。由此A 项合法。

《合同法》第343 条规定，技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。故B 项不合法。

《合同法》第350 条规定，技术转让合同的受让人应当按照约定的范围和期限，对让与人提供的技术中尚未公开的秘密部分，承担保密义务。故C 项合法。

D 项中汽车配件跟技术转让合同没有关系，强制规定龙腾公司在引进技术的同时必须购进汽车配件是不合法的。本题的正确答案为BD.63.甲公司于2000年5月10日申请一项饮料配方的发明，2004年6月1日获得专利权，2006年5月11日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的？

A.该合同属于技术转让合同

B.该合同的有效期不得超过14年

C.乙公司不得许可第三人实施该专利技术 D.乙公司可以起诉侵犯该专利技术的人 答案：ABCD 解析：《合同法》第342 条规定,技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。故A 项的说法正确。《专利法》第42 条规定,发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。本题中,甲公司关于该饮料配方的发明专利有效期到2020 年的5 月10 日止，根据《合同法》第344 条规定，专利实施许可合同只在该专利权的存续期间内有效。甲公司与乙公司的专利独占实施许可合同签订于2006 年5 月11 日，故本题中的该专利实施许可合同有效期不得超过14 年，选项B 说法正确。

《专利法》第346 条规定，专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利。故C 项的说法正确。

《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第1 条规定，“根据专利法第六十一条的规定，专利权人或者利害关系人可以向人民法院提出诉前责令被申请人停止侵犯专利权行为的申请。提出申请的利害关系人，包括专利实施许可合同的被许可人、专利财产权利的合法继承人等。专利实施许可合同被许可人中，独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请，排他实施许可合同的被许可人在专利权人不申请的情况下可以提出申请。”虽然这是对《专利法》第61 条的解释，但既然享有诉前申请权的利害关系人包括专利实施许可合同的被许可人，该被许可人也自然享有提起诉讼的权利。从该司法解释可以推定，独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提起诉讼，排他实施许可的被许可人在专利权人不起诉的情况下，可以提起诉讼。由此可知，乙公司可以单独向人民法院起诉，D 项说法正确。本题正确答案是ABCD.64.作曲家甲创作了一首歌曲《雪花飘飘》，唱片公司乙经甲同意并请歌星丙演唱，将该歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店将合法购买的该正版DVD唱片在其咖啡厅播放。关于该酒店行为的定性，下列哪些选项是错误的？

A.侵犯了甲的表演权

B.侵犯了乙的录制者权

C.侵犯了丙的表演者权 D.合法行为 答案：BCD 解析：邻接权，是指与著作权有关的权利，即作品传播者所享有的权利。根据《著作权 法》的规定，邻接权包括表演者权、录音录像制作者权、广播组织权。《著作权法》第10 条第1 款第9 项规定，表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权

利。某酒店虽然是将合法购买的正版DVD 唱片在其咖啡厅播放，但其仍侵犯了歌曲著作权 人甲的表演权，因为甲并未许可酒店可用播放DVD 的方式公开播送作品，因此A 选项正确，D 选项错误。

《著作权法》第41 条第1 款规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。酒店是用合法购买的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的录制者权，B 项说法错误。《著作权法》第37 条第1 款规定，“表演者对其表演享有下列权利，一、表明表演者身份；

二、保护表演形象不受歪曲；

三、许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；

四、许可他人录音录像，并获得报酬；

五、许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；

六、许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。”因此，酒店并没有通过信息网络方式播送歌曲所以没有侵犯丙的表演者权故C选项错误。综上所述，本题的正确答案为BCD.65.甲公司于2000年2月开始使用“乐翻天”作为其儿童玩具的商品名称，其注册商标为“熊猫”。在玩具包装和广告宣传中，均突出宣传“乐翻天”，致使消费者熟知“乐翻天”而不熟悉其注册商标。2004年3月，当地的乙公司对本公司的儿童玩具申请注册为“乐翻天”，3年后取得了商标注册证。下列哪些选项是正确的？

A.乙公司的行为属于合法竞争

B.甲公司可向商标评审委员会申请撤销乙公司的注册商标

C.乙公司没有侵犯甲公司的商标专用权 D.乙公司对“乐翻天”享有先用权 答案：BC 解析：《商标法》第31 条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。所谓的“在先权利”包括外观设计专利权、著作权、姓名权、肖像权、商号权、特殊标志专用权、奥林匹克标志专有权、知名商品特有名称、包装、装潢专用权等。本题中，甲公司的“乐翻天”商品名称很知名，乙公司 不得注册“乐翻天”作为其商标，否则就侵犯了甲公司的在先权利。故A、D 两项说法错误。乙公司注册的是“乐翻天”商标，并没有侵犯甲公司对其注册商标“熊猫”的专有权因此C 的说法正确。《商标法》第41 条第2 款规定，已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的驰名商标所有人不受五年的时间限制。故B 项说法正确。本题的正确答案是BC 2009年单项选择题

14．小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说《隐形翅膀》，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的？

A．小刘父母享有该小说的著作权，因为小刘是无民事行为能力人

B．小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表

C．小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效

D．小刘对该小说享有著作权，网络传播权转让合同有效 答案：C 解析：本题考核著作权的归属与合同的效力问题。

《著作权法》第11条规定，著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。本题中，小刘是小说《隐形翅膀》的创作者。因此，小刘是该作品的著作权人，不因其行为能力受到影响。因此，A 项错误。

《著作权法》第2条第1款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。因此，B 项错误。《民法通则》第58条第（一）项规定，无民事行为能力人实施的民事行为无效。本题中，小刘是9 岁的无民事行为能力人，他签订的网络传播权转让合同无效。因此，C 项正确，D 项错误。

16．下列哪一行为构成对知识产权的侵犯？

A．刘某明知是盗版书籍而购买并阅读

B．李某明知是盗版软件而购买并安装使用

C．五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用

D．四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用

答案：B 解析：本题考核知识产权的侵权行为。

《计算机软件保护条例》第30条规定，软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任，但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。根据上述规定可知，盗版软件的持有人知道或应当知道该软件是侵权复制品的，构成对知识产权的侵犯。B 项中，李某明知是盗版软件而购买并安装使用的行为构成对知识产权的侵犯。因此，B 项正确。对于ACD 中的情况相关知识产权法没有规定上述行为构成侵权所以法无明文规定 不认为是侵权。

17．黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后，发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售，遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改《专利法》规定，下列哪一说法是错误的？

A．所有基层法院均无该案管辖权

B．黑土公司不应当承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任

C．白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术，法院应告知白云公司另行提起专利无效宣告程序

D．如侵犯专利权成立，即使没有证据确定损害赔偿数额，黑土公司仍可获得一万元以上100万元以下的赔偿额

答案：C 解析：本题考核专利侵权纠纷的相关规定。

《民诉意见》第2条第1款规定，专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖。据此可知，专利纠纷案件由中级以上的人民法院管辖，基层人民法院没有管辖权。因此，A 项正确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第（一）项规定，因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。据此可知，本案中应该由白云公司对此承担证明责任，而非黑土公司。因此，B 项正确。

《专利法》第62条规定，在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。据此可知，如果白云公司可以证明自己实施的技术属于现有技术的，那么白云公司的行为则不构成侵权，法院应当判决驳回黑土公司的诉讼请求，而非告知白云公司另行提起专利无效宣告程序。因此，C 项说法错误。《专利法》第65条第2款规定，权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。因此，D 项说法正确。

18．甲创作并出版的经典童话《大灰狼》超过著作财产权保护期后，乙将 “大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童话，并使用了“大灰狼”文字及图形，但署名为另一著名歌星丁，丁对此并不知情。关于丙出版社的行为，下列哪一说法是错误的？

A．侵犯了甲的复制权

B．侵犯了甲的署名权

C．侵犯了丁的姓名权

D．侵犯了乙的商标权

答案：A 解析：本题考核著作权侵权及商标侵权的相关规定。

《著作权法》第10条第（五）项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。著作权人对自己的作品享有复制权，本题中，甲创作的《大灰狼》已经超过了著作权的保护期限，不再对此享有著作财产权中的复制权。因此，丙的出版行为并没有侵犯甲的复制权，A 项说法错误。《著作权法》第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。因此，丙的行为侵犯了甲的署名权，B 项说法正确。

《民法通则》第99条第1款规定，公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。本题中，丙将甲创作的《大灰狼》童话署上丁的姓名的行为侵犯了丁的姓名权。因此，C 项正确。

本题中，乙已将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙擅 自在“书籍”商品上使用“大灰狼”文字及图形的行为侵犯了乙的商标权。因此，D 项说法正确。

2009多项选择题

62．甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后，主张甲丙间的合同无效，并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的？

A．如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效

B．如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司支付费用，只能要求甲公司承担责任

C．如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任

D．不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效

答案；CD 解析：本题考核技术秘密转让合同。

《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12 条规定，根据合同法第三百二十九条的规定，侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。本题中，甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同的行为，侵害了乙公司的技术秘密成果使用权和转让权，该技术秘密转让合同无效。因此，A 项错误，D 项正确。

另外，受让人丙公司如果不知情属于善意的话，可以继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。因此，B 项说“乙公司不得要求丙公司支付费用”错误。如果受让人丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同的话，属于共同侵权，应当承担连带赔偿责任和保密义务，因该无效合同而取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。因此，C 项正确。

63．叶某创作《星光灿烂》词曲并发表于音乐杂志，郝某在个人举办的赈灾义演中演唱该歌曲，南极熊唱片公司录制并发行郝某的演唱会唱片，星星电台购买该唱片并播放了该歌曲。下列哪些说法是正确的？

A．郝某演唱《星光灿烂》应征得叶某同意并支付报酬

B．南极熊唱片公司录制该歌曲应当征得郝某同意并支付报酬

C．星星电台播放该歌曲应征得郝某同意

D．星星电台播放该歌曲应征得南极熊唱片公司同意

答案：AB 解析：本题考核著作权侵权行为。

《著作权法》第36 条第1 款规定，使用他人作品演出，表演者、演员、演出单位，应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可并支付报酬。第22 条第（九）项规定，免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬的，使用作品可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。本题中，郝某是赈灾义演，虽然收取观众的费用没有自己占有而捐给灾区，但是不满足法律规定的“未向公众收取费用”的条件，不属于合理使用的范围，郝某演唱叶某创作的《星光灿烂》应征得叶某的同意并向其支付报酬。因此A 项正确。

《著作权法》第37 条第（四）项规定，表演者对其表演享有许可他人录音录像，并获得报酬的权利。本题中，南极熊唱片公司录制郝某的歌曲，应征得郝某的同意并向其支付报酬。因此，B 项正确。

《著作权法》第43 条规定，广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。当事人另有约定的除外。具体办法由国务院规定。据此可知，星星电台播放该歌曲不需要征得著作权即郝某和南极熊唱片公司的同意，但是应当向他们支 付报酬。因此，CD 项错误。

64．下列哪些出租行为构成对知识产权的侵犯？

A．甲购买正版畅销图书用于出租；

B．乙购买正版杀毒软件用于出租

C．丙购买正版唱片用于出租；

D．丁购买正宗专利产品用于出租

答案：BC 解析：本题考核知识产权的侵权行为。

《著作权法》第10 条第（七）项规定，出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外。据此可知，并非所有的著作权人都对自己的作品享有出租权，享有出租权的主体是电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品及其计算机软件的著作权人。因图书的著作权人不享有出租权甲对其购买的正版图书进行出租的行为不构成对知识产权的侵犯。因此，A 项错误。杀毒软件是计算机软件，其著作权人享有对该作品的出租权。乙将购买的正版杀毒软件进行出租需要再次得到著作权人的许可，否则构成侵权。因此，B 项正确。

《著作权法》第41 条第1 款规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利，权利的保护期为五十年截止于该制品首次制作完成后第五十年的12 月31 日。据此可知唱片的著作权人享有对唱片的出租权，丙购买的虽然是正版唱片，但是没有经过著作权人同意而擅自用于出租的，构成对著作权人出租权的侵犯。因此，C 项正确。

《专利法》没有对出租权进行规定，专利权人对自己的专利产品不享有出租权。因此，丁将购买的正宗专利产品用于出租的行为不构成侵权，D 项错误。

65．甲公司在食品上注册 “乡巴佬”商标后，与乙公司签订转让合同，获五万元转让费。合同履行后，乙公司起诉丙公司在食品上使用“乡巴佬”商标的侵权行为。法院作出侵权认定的判决书刚生效，“乡巴佬”注册商标就因有“不良影响”被依法撤销。下列哪些说法是错误的？

A.“乡巴佬”商标权视为自始不存在 B．甲公司应当向乙公司返还五万元

C．撤销 “乡巴佬”商标的裁定对侵权判决不具有追溯力

D．丙公司可以将 “乡巴佬”商标作为未注册商标继续使用 答案：BCD 解析：本题考核商标权被撤销后的法律后果。

《中华人民共和国商标法实施条例》第36 条规定，依照商标法第四十一条的规定撤销的注册商标，其商标专用权视为自始即不存在。有关撤销注册商标的决定或者裁定，对在撤销前人民法院作出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定，工商行政管理部门作出并已执行的商标侵权案件的处理决定，以及已经履行的商标转让或者使用许可合同，不具有追溯力，但是，因商标注册人恶意给他人造成的损失应当给予赔偿。根据上述规定可知，“乡巴佬”商标被撤销后其商标专用权视为自始即不存在。因此，A 项正确。商标权被撤销后，已经履行的商标转让或使用许可合同，不具有追溯力。因此，B 项错误。商标被撤销后，对已执行的商标侵权案件的判决、裁定不具有追溯力，并非对所有的商标侵权案件的判决、裁定都没有追溯力。因此C 项错误。

《商标法》第46 条规定，注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。据此可知，《商标法》仅对被撤销的商标在一年内不能再申请注册，没有关于是否可以继续使用的相关规定。根据常理分析，本题中，“乡巴佬”注册商标是因有“不良影响”被依法撤销。说明该商标的使 用会产生“不良影响”，撤销的目的就是为了禁止使用权人使用那么如果允许撤销后作为非注册商标使用的话，那么撤销的目的并没有达到。因此，D 项说法错误。

2010年单项选择题

15.甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版。我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。《黑客》要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件？

A.《黑客》不应当属于我国禁止出版或传播的作品

B.甲对丁翻译《黑客》并在我国境内网站传播的行为予以追认

C.乙和丙国均加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》

D.乙或丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》 【答案】D 【考点】《著作权法》的保护范围 【解析】《著作权法》第2条第2款规定,外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权,受本法保护。本题中乙国为无国籍人甲的经常居住地国,如果乙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》,则乙国为中国参加的国际条约的成员国,甲创作的小说《黑客》会受到我国著作权法的保护。第2 条第4 款规定,未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的,或者在成员国和非成员国同时出版的,受本法保护。本题中,甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版,如果丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》,则丙国为中国参加的国际条约的成员国,甲创作的小说《黑客》会受到我国著作权法的保护。16.甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。甲以丙公司没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将该剧本摄制权许可给丙公司。对此，下列哪一说法是错误的？

A.该剧本版权由甲乙共同享有

B.该剧本版权中的人身权不可转让

C.乙与丙公司签订的许可合同无效 D.乙获得的十万元报酬应当合理分配给甲 【答案】C 【考点】合作作品著作权的归属 【解析】选项A 说法正确。《著作权法》第13条第1款规定,两人以上合作创作的作品,著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人,不能成为合作作者。选项B 说法正确。《著作权法》第25条第1款规定,转让本法第10 条第1款第(五)项至第(十七)项规定的权利,应当订立书面合同。本法第10条第1款第(一)项至第(四)项规定的是著作人身权,据此可知,著作人身权不可转让,只能转让著作财产权。选项C 说法错误,选项D 说法正确。《著作权法实施条例》第9条规定,合作作品不可以分割使用的,其著作权由各合作作者共同享有,通过协商一致行使,不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。本题中,甲以丙公司没有名气为由拒绝不属于“正当理由”,乙有权独自与丙公司签订合同,但是所得的收益应当合理分配给甲。

17.甲公司注册了商标“霞露”，使用于日用化妆品等商品上，下列哪一选项是正确的？

A.甲公司要将该商标改成“露霞”，应向商标局提出变更申请

B.乙公司在化妆品上擅自使用“露霞”为商标，甲公司有权禁止

C.甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标，该商标可能被注销 D.甲公司签订该商标转让合同后，应单独向商标局提出转让申请 【答案】B 【考点】注册商标的申请、转让和保护 【解析】选项A 错误。《商标法》第22条规定，注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。据此可知，改变注册标志需要重新提出注册申请，而不是变更申请。选项B 正确。《商标法》第52 条第（一）项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，属侵犯注册商标专用权的行为。甲公司的“霞露”用于日用化妆品上，乙公司在化妆品上擅自使用“露霞”为商标，属于在 同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，构成侵权，甲公司有权禁止。选项C 错误。《商标法》第44 条第（四）项规定,（四）连续三年停止使用的,由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标。据此可知,甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标该商标可能被撤销而不是注销。选项D 错误。《商标法》第39 条第1款规定,转让注册商标的,转让人和受让人应当签订转让协议,并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。据此可知,应是共同向商标局提出申请,而不是甲公司单独向商标局提出转让申请。

18.甲是某产品的专利权人，乙于2008年3月1日开始制造和销售该专利产品。甲于2009年3月1日对乙提起侵权之诉。经查，甲和乙销售每件专利产品分别获利为二万元和一万元，甲因乙的侵权行为少销售100台，乙共销售侵权产品300台。关于乙应对甲赔偿的额度，下列哪一选项是正确的？

A.200万元

B.250万元

C.300万元 D.500万元 【答案】A 【考点】专利侵权的赔偿数额 【解析】《专利法》第65条第1款规定,侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定,实际损失难以确定的,可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。本题中甲因乙的侵权行为受到的实际损失可以确定,即2 万×100 台=200 万

2010多项选择题

62.甲乙丙三人合作开发一项技术，合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后，甲、丙想要申请专利，而乙主张通过商业秘密来保护。对此，下列哪些选项是错误的？

A.甲、丙不得申请专利

B.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申请专利，申请批准后专利权归甲、丙所有，乙有免费实施的权利 D.甲、丙不得申请专利，但乙应向甲、丙支付补偿费 【答案】BCD 【考点】合作开发的专利申请权、成果归属 【解析】《合同法》第340 条第3 款规定，合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。本题中，乙不同意申请专利，甲、丙不得申请专利，且乙也无需向甲、丙进行补偿。

63.甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了《愿者上钩》供个人观看。对此，下列哪些说法是正确的？

A.丙网站的行为侵犯了著作权

B.丁的行为侵犯了著作权

C.甲公司已经丧失著作权人主体资格

D.乙网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人 【司法部答案】BD 【网校答案】AD 【考点】著作权侵权 【解析】选项A 正确。《著作权法》第47 条第（一）、（六）项规定，未经著作权人许可、复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，构成侵权，本法另有规定的除外。未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，构成侵权，法律、行政法规另有规定的除外。据此可知，本题中丙网站未经著作权人许可通过信息网络向公众传播其作品的构成侵权。选项B 错误。《著作权法》第22 条第1 款第（一）项规定，为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知，本题中，生丁下载《愿者上钩》仅供个人欣赏，属于著作权法规定的合理使用的范畴，不构成侵权。选项C 错误。甲公司是电影《愿者上钩》的著作权人，它转让给乙网站的仅是著作财产权中的网络传播权，并没有将整个著作权转让出去，它仍然是著作权人，并没有丧失著作权人主体资格。

选项D 正确。甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站属于与著作权有关的权利人，在其采取的技术防范被避开后，有权以自己名义起诉侵权行为人。

64.商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的，依据下列哪些情形可享有优先权？

A.该外国同中国签订的协议

B.该外国同中国共同参加的国际条约

C.该外国同中国相互承认优先权 D.该外国同中国有外交关系 【答案】ABC 【考点】优先权 【解析】《商标法》第24 条第1 款规定，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出，商标注册申请之日起6 个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。

65.甲公司聘请乙专职从事汽车发动机节油技术开发。因开发进度没有达到甲公司的要求，甲公司减少了给乙的开发经费。乙于2007年3月辞职到丙公司，获得了更高的薪酬和更多的开发经费。2008年1月，乙成功开发了一种新型汽车节油装置技术。关于该技术专利申请权的归属，下列哪些选项是错误的？

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有 【答案】BCD 【考点】职务发明 【解析】《专利法》第6 条第1 款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人。《专利法实施细则》第11 条第1 款规定，专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指„„

（三）退职、退休或者调动工作后1 年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。因此，调动工作后1 年内作出的与其在原单位承担的本职工作有关的发明创造是职务发明创造，申请被批准后，单位为专利权人。本题中，乙于2007 年3 月辞职到丙公司，2008 年1月开发出新型汽车节油装置技术，此时并没有超过1 年，因此乙开发出的新型汽车节油装置技术仍然属于职务发明，申请专利的权利属于甲公司，申请被批准后，甲公司为专利权人。

答案：62.BCD;63.BD;64.ABC;65.BCD 2011年单选题

16.某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的《现代诗集》收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入《语文》教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的？

A.该诗人在甲网站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表

C.丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬

D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为 【答案】C 【考点】著作权的保护 【解析】选项A 错误。《著作权法》第十条第一款第（二）项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。其具体内容包括：

1、决定是否在作品上署名；

2、决定署名的方式，如署真名、笔名；

3、决定署名的顺序；

4、禁止未参加创作的人在作品上署名；

5、禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。本题中，诗人对自己的作品享有署名权且有权决定署名的方式即署名“漫动的音符”是合法的。选项B 错误。《著作权法》第十条第一款第（一）项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。“公之于众”是指著作权人自行或经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为条件。本题中诗人将自己创作的“天堂向左”的诗作在甲网站上公之于众的行为就是在行使发表权该作品在甲网站上公开就已经被正式发表了。选项C 正确。《著作权法》第二十三条第一款规定，为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬指明作者姓名、作品名称并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知丙教材编写单位可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬。

选项D 错误。首先，选项D 本身说法错误，这里不需要经过甲网站同意，因为甲网站对该诗作不享有著作权。关于是否要经过诗人的同意，根据《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释（2000）》第三条规定，已在报刊上刊登或者网络上传播的作品除著作权人声明或者报社、期刊社、网络服务提供者受著作权人委托声明不得转载、摘编的以外，在网络进行转载、摘编并按有关规定支付报酬、注明出处的不构成侵权。但转载、摘编作品超过有关报刊转载作品范围的，应当认定为侵权。本题中，该诗人未声明不得转载，甲网站也未得到该诗人的委托声明不得转载。因此，丁网站可以在未经该诗人和甲网站同意的情况下转载，但需要在转载时向该诗人支付报酬、注明出处。但该司法解释在2006年已被修改，其中第三条已被废止，但该条被废止不代表未经许可的转载行为一律认定为侵权。并且，在实践中多参照《著作权法》第二十二条第（四）项的规定，即若无禁止转载、摘编的声明，可以不经过同意而直接转载，只需支付报酬，注明出处。

17.甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下列哪一说法是正确的？

A.因该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利

B.因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利

C.乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利

D.乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利 【答案】D 【考点】专利申请权的转让 【解析】选项A 错误。《专利法》第十条第三款规定,转让专利申请权或者专利权的当事人应当订立书面合同,并向国务院专利行政部门登记由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。据此可知,甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同自签订之日起生效但是专利申请权自登记之日起生效。

选项B 错误。乙公司受让专利申请权后,无论是否已经依据该技术方案制造出产品都可以就该技术向国家知识产权局申请专利。

选项C 错误,选项D 正确。乙公司获得专利申请权后,可以就该技术方案同时申请发明专利和实用新型专利。但是最终乙公司无权就该技术方案同时获得发明专利和实用新型专利。《专利法》第二十二条第二款规定新颖性是指该发明或者实用新型不属于现有技术也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请,并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。据此可知,发明专利与实用新型专利都要求技术本身具有新颖性,而对发明专利的审查分为初步审查与实质审查,审查周期比较长。如果乙公司同时就该技术申请发明专利和实用新型专利的话,等发明专利进入实质审查时,实用新型专利可能已经被授予了,那么该技术就会成为现有技术,就不再具有新颖性了,也就不会再被授予发明专利了。

18.个体经营户王小小从事理发服务业，使用“一剪没”作为未注册商标长期使用，享有较高声誉。王小小通过签订书面合同许可其同一城区的表妹张薇薇使用“一剪没”商标从事理发业务。后张薇薇以自己的名义申请“一剪没”商标使用于理发业务并获得注册。下列哪一说法是正确的？

A.该商标使用许可合同自双方签字之日起生效

B.该商标使用许可合同应当报商标局备案

C.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标评审委员会撤销该注册商标

D.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标局撤销该注册商标 【答案】C 【考点】商标权的撤销 【解析】选项A、B 错误。《商标法》第四十条及《商标法实施条例》第四十三条有关商标许可权的规定是针对“注册商标”而言的,而本题中王小小的商标是未注册商标,因此,不适用上述有关注册商标许可权的相关规定。选项C 正确,选项D 错误。《商标法》第四十一条第二款规定,已经注册的商标,违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的,自商标注册之日起五年内,商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的,驰名商标所有人不受五年的时间限制。《商标法》第三十一条规定申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。本题中,王小小已经将“一剪没”作为未注册商标使用,且在当地有较高声誉,张薇薇以自己的名义申请注册“一剪没”属于以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标的行为。因此,王小小有权自“一剪没”注册之日起5 年内请求商标评审委员会撤销该注册商标。

2011多项选择题

61.我国《著作权法》不适用于下列哪些选项？

A.法院判决书

B.《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文

C.《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品

D.奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意 【答案】ABD 【考点】著作权的客体 【解析】选项A、B 正确。《著作权法》第五条第（一）项规定，法律、法规、国家机

关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文，不适 用本法。

选项C 错误。根据《著作权法》第三条第（六）项的规定，影视作品属于著作权法保护的客体。另外，《著作权法》第二条第一、二款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。该国与我国共同参加了《伯尔尼公约》，因此，该国国民创作的作品受我国《著作权法》的保护，且不论是否发表，均受《著作权法》的保护。

选项D 正确。根据《著作权法》第三条的规定，著作权法保护的作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。其中构成要件之一是“可复制性”，即作品必须可以通过某种有形形式复制，从而被他人所感知。“奥运会开幕式火炬 点燃仪式的创意”，还属于意识上的东西，并不能通过某种有形形式复制，不属于《著作权 法》中说的作品。

62.甲电视台模仿某境外电视节目创作并录制了一档新娱乐节目，尚未播放。乙闭路电视台贿赂甲电视台工作人员贺某复制了该节目，并将获得的复制品抢先播放。下列哪些说法是正确的？

A.乙电视台侵犯了甲电视台的播放权

B.乙电视台侵犯了甲电视台的复制权

C.贺某应当与乙电视台承担连带责任

D.贺某应承担补充责任 【答案】BC 【考点】著作权的保护

【解析】选项A 错误。著作权的内容包括著作权人身权和著作财产权。其中著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。著作财产权包括，使用权、许可使用权、转让权和获得报酬权。其中使用权又包括，复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、改编权、翻译权、汇编权和其他权利。据此可知，著作权的内容中不包括播放权，因此，乙电视台没有侵犯甲电视台的播放权。选项B 正确。《著作权法》第九条第一款第（五）项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。乙电视台未经甲电视台许可而私自复制了该节目，并将获得的复制品抢先播放的行为，侵犯了甲电视台的复制权。选项C 正确，选项D 错误。《侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本题中，乙电视台与贺某实施了共同侵权行为，应当承担连带责任。

63.甲公司获得一项用于自行车雨伞装置的实用新型专利，发现乙公司生产的自行车使用了该技术，遂向法院起诉，要求乙公司停止侵害并赔偿损失10万元。甲公司的下列哪些做法是正确的？

A.向乙公司所在地的基层法院起诉

B.起诉时未向受理法院提交国家知识产权局出具的该专利书面评价报告

C.将仅在说明书中表述而未在权利要求中记载的技术方案纳入专利权的保护范围

D.举证期届满后法庭辩论终结前变更其主张的权利要求 【司法部答案】BD 【网校的答案】B 【考点】专利权的保护 【解析】选项A 错误。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》，简称《审理专利纠纷案件的若干规定》，下同，第二条规定，专利纠纷第一审案件由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。据此可知，该案应由中级人民法院管辖基层人民法院没有管辖权。选项B 正确。《最高人民法院关于对出具检索报告是否为提起实用新型专利侵权诉讼的条件的请示的答复》规定最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第八条第一款规定，“提起侵犯实用新型专利权诉讼的原告应当在起诉时出具由国务院专利行政部门作出的检索报告。”该司法解释是根据《专利法》第五十七条第二款，新《专利法》第六十一条第二款的规定作出的，主要针对在专利侵权诉讼中因被告提出宣告专利权无效导致中止诉讼问题而采取的措施。因此，检索报告，只是作为实用新型专利权有效性的初步证据并非出具检索报告是原告提起实用新型专利侵权诉讼的条件。该司法解释所称“应当”意在强调从严执行这项制度，以防过于宽松而使之失去意义。凡符合《民事诉讼法》第一百零八条规定的起诉条件的案件，人民法院均应当立案受理。但对于原告坚持不出具检索报告且被告在答辩期间内提出宣告该项实用新型专利权无效的请求如无其他可以不中止诉讼的情形，人民法院应当中止诉讼。据此可知，专利书面评价报告，只是作为实用新型专利权有效性的初步证据，并不是原告甲公司提起实用新型专利侵权诉讼的条件，即甲公司不提交也不违法。

选项C 错误。《专利法》第五十九条第一款规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。选项D 错误。《证据规定》第三十四条第三款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。据此可知，甲若想变更其主张的权利要求的，需要在举证期限届满前提出。

64.甲公司通过签订商标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声”，核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声”商标的儿童服装，萧某不能举证证明该批服装的合法来源。下列哪些说法是正确的？

A.乙公司必须在“童声”儿童服装上标明乙公司的名称和产地

B.该商标使用许可合同自备案后生效

C.乙公司不能以其名义起诉，因为诉权不得约定转移

D.萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任 【答案】AD 【考点】商标权的保护 【解析】选项A 正确。《商标法》第四十条第二款规定，经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。选项B 错误。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》，简称《审理商标民事纠纷案件若干问题的解释》，下同，第十九条规定，商标使用许可合同未经备案的，不影响该许可合同的效力，但当事人另有约定的除外。商标使用许可合同未在商标局备案的，不得对抗善意第三人。据此可知，备案不是商标使用权合同的生效要件。选项C 错误。《审理商标民事纠纷案件若干问题的解释》第四条第二款规定，在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼，排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼，普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。选项D 正确。《商标法》第五十六条第三款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。本题中，个体户萧某销售侵犯注册商标专用权的商品，且无法证明该商品的合法来源，因此，不但要承担停止销售的法律责任，还应承担赔偿损失的法律责任。

66.甲女委托乙公司为其拍摄一套艺术照。不久，甲女发现丙网站有其多张半裸照片，受到众人嘲讽和指责。经查，乙公司未经甲女同意将其照片上传到公司网站做宣传，丁男下载后将甲女头部移植至他人半裸照片，上传到丙网站。下列哪些说法是正确的？

A.乙公司侵犯了甲女的肖像权

B.丁男侵犯了乙公司的著作权

C.丁男侵犯了甲女的名誉权

D.甲女有权主张精神损害赔偿

67.甲系某品牌汽车制造商，发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷，即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车，看到通知后立即驱车前往丙销售公司，途中因刹车系统失灵撞上大树，造成伤害。下列哪些说法是正确的？

A.乙有权请求甲承担赔偿责任

B.乙有权请求丙承担赔偿责任

C.乙有权请求惩罚性赔偿 D.甲的责任是无过错责任

答案：

61，ABD

62.BC

63.BD

64.AD

65.AC

66.ABCD 67.ABD 2012年单选题

1、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的？（）

A.甲公司有权自己实施该专利技术

B.甲公司无权要求分享改进技术 C.乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权

D.乙公司改进技术属于违约行为

【正确答案】 B 【答案解析】《合同法》第三百五十四条规定，当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。本题中，尽管乙公司与甲公司签订了独占实施许可合同，且约定乙公司不得擅自改进该专利技术，但是乙公司根据消费者的反馈作出的技术改进，采取了相应的保密措施，因此该改进技术受到法律的保护，甲公司无权要求分享该技术。

2、某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的？（）

A.被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意

B.该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬

C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬

D.如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权

【正确答案】 D 【答案解析】选项A、B错误。《著作权法》第三十五条规定，出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。据此可知，出版社需要征得论文著作权人的同意，并支付报酬。《著作权法》第二十二条规定了12种合理使用的情况，不包括公益性学术著作的情况。选项C错误。《著作权法》第十四条规定，汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他资料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。据此可知，出版社汇编的论文集构成汇编作品，出版社对论文集这一汇编作品享有著作权，但如有人复制该论文集，不仅需要经过汇编作品的著作权人出版社的同意并支付报酬，还须经过被汇编的作品（每一篇学术论文）的著作权人同意并支付报酬。

选项D正确。根据2010年《著作权法》的立法思路与目的认为，出版社在汇编该论文集时若未经论文的著作权人同意，其行为构成侵权，应承担相应的侵权责任。但只要其对论文的选择或者编排体现独创性，构成汇编作品，出版社对该论文集仍享有著作权。

3、下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？（）

A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术

B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术

C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法

D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品

【正确答案】 D 【答案解析】选项A属于侵犯专利权的行为。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款第（一）项规定，独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利。据此可知，甲公司无权在合同履行期间许可其子公司乙公司实施该技术。选项B属于侵犯专利权的行为。《专利法》第五十六条规定，取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。选项C属于侵犯专利权的行为。《专利法》第十一条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。《专利法》第七十条规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。据此可知，甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法的，属于侵犯专利权的行为，但是不承担赔偿责任。选项D不属于侵犯专利权的行为。《专利法》第六十九条规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：……

（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

4、如外国企业在我国申请注册商标，下列哪一说法是正确的？（）A.应当委托在我国依法成立的律师事务所代理

B.所属国必须已加入《保护工业产权巴黎公约》

C.所属国必须已加入世界贸易组织

D.如所属国商标注册主管机关曾驳回了其商标注册申请，该申请在我国仍有可能获准注册

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。《商标法》第十八条第二款规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。选项B、C错误，选项D正确。《商标法》第十七条规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。

2012年多选题

20、王某创作歌曲《唱来唱去》，张某经王某许可后演唱该歌曲并由花园公司合法制作成录音制品后发行。下列哪些未经权利人许可的行为属于侵权行为？（）A.甲航空公司购买该正版录音制品后在飞机上播放供乘客欣赏

B.乙公司购买该正版录音制品后进行出租

C.丙学生购买正版的录音制品后用于个人欣赏

D.丁学生购买正版录音制品试听后将其上传到网络上传播

多选题

【正确答案】 ABD 【答案解析】选项A正确。甲航空公司的行为侵害了王某的表演权。《著作权法》第十条第一款第（九）项规定，表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。据此可知，表演权包括两种形式，一是公开表演作品的权利；二是用各种手段公开播送作品的表演的权利。后者一般称作机械表演权。甲航空公司的行为侵犯了王某的这种表演权，因此，甲航空公司的行为属于侵权行为。注意：甲航空公司的行为并未侵犯表演者和录音录像制作者的邻接权。选项B正确。根据《著作权法》第三十八条的规定，表演者的邻接权并不包括出租权，因此，乙公司并未侵犯张某的表演者权。但是，《著作权法》第四十二条第一款规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。该法第四十七条第（八）项规定，未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。通过上述规定可知，出租权并不随着录音录像作品的所有权转移而转移，而是归属于录音录像制作者。因此，乙公司侵犯了录音录像制作者的出租权。选项C错误。《著作权法》第二十二条第一款第（一）项规定，为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。该条第2款规定，前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。据此可知，丙的行为属于《著作权法》中规定的合理使用，未侵犯王某、张某、花园公司的著作权或者邻接权。

选项D正确。《著作权法》第四十八条第（四）项规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，构成侵权。结合《著作权法》第42条的规定可知，未经许可通过信息网络向公众传播录音录像制品的行为属于侵权行为。因此，丁的行为侵犯了录音录像制作者的邻接权。

21、居住在A国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？（）

A.甲的小说必须在我国或A国发表才能受我国著作权法保护

B.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬

D.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬

多选题

【正确答案】 ACD 【答案解析】选项A说法错误。《著作权法》第二条第一款规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。据此可知，甲的小说无论是否发表，均受我国著作权法的保护。

选项B说法正确。演绎作品，又称派生作品，是指在已有作品的基础上，经过改编、翻译、注释、整理等创造性劳动而产生的作品。因此，乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品。选项C说法错误。《著作权法》第十二条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。因此，丙将翻译的中文小说改编成电影文学剧本时，不仅要征得乙的同意并向其支付报酬，还要征得甲的同意并向其支付报酬。选项D说法错误。《著作权法》第三十五条规定，出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。据此可知，丁杂志社不仅要向丙支付报酬，还应向甲、乙支付报酬。

22、工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？（）A.王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司

B.如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某

C.王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某

D.如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司

多选题

【正确答案】 BCD 【答案解析】《专利法》第六条第一款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。《专利法实施细则》第十二条规定，专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：

（一）在本职工作中作出的发明创造；

（二）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；

（三）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。

专利法第六条所称本单位，包括临时工作单位；专利法第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。

选项A说法正确。王某是甲公司负责研发电脑鼠标的工程师，其在公司的职责就是研发电脑鼠标，因此，即便其是利用业余时间研发的新电脑鼠标，也属于在本职工作中作出的发明创造。该发明创造属于职务发明，专利申请权属于甲公司。选项B说法错误。王某是甲公司负责研发电脑鼠标的工程师，其在公司的职责就是研发电脑鼠标，即便其没有利用公司的资金、设备、零部件等技术条件，但其也无法避免的会利用到其在工作中从公司内部了解到的技术资料。因此，其研发出的新的电脑鼠标，依然属于职务发明，该发明的专利申请权属于甲公司，而非属于王某。选项C说法错误。王某主要利用了单位物质技术条件研发出的新型手机属于职务发明，其专利申请权属于甲公司，而非属于王某。

选项D说法错误。如果王某辞职后应聘到乙公司，一年内在乙公司研发出新鼠标，则该新鼠标的专利申请权属于甲公司，而非属于乙公司。

23、甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。下列哪些说法是错误的？（）

A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请

B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权

C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标

D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失

多选题

【正确答案】 CD 【答案解析】选项A说法正确。《商标法》第三十三条规定，对初步审定公告的商标，自公告之日起三个月内，在先权利人、利害关系人认为违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，或者任何人认为违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，可以向商标局提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。据此可知，甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请。选项B说法正确。《商标法》第五十九条第三款规定，商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。据此可知，新《商标法》增加了商标先用权制度的规定。本题中，在乙公司申请“逍遥乐”注册商标前，甲公司已经在白酒上使用“逍遥乐”商标，并且被消费者熟知，因此，如“逍遥乐”被乙公司核准注册，甲公司有权主张先用权。选项C说法错误。《商标法》第四十五条第一款规定，已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。该法第三十二条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。据此可知，甲公司可以向商标评审委员会请求宣告该注册商标无效，而不是向商标局请求撤销该商标。

选项D说法错误。本题中，甲公司的“逍遥乐”属于有影响的未注册商标，可阻止他人抢注，但却并不享有注册商标所拥有的权利，不能受到如注册商标那样的法律保护。因此甲公司无权诉请法院要求乙公司停止使用并赔偿损失。

【提示】本题原司法部答案是BCD，现根据新修订的商标法的规定，本题答案是CD。

2013单选题

5、甲的画作《梦》于1960年发表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一继承人乙于2009年10月发现丙网站长期传播作品《梦》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起诉。下列哪一表述是正确的？（）

A.《梦》的创作和发表均产生于我国《著作权法》生效之前，不受该法保护

B.乙的起诉已超过诉讼时效，其胜诉权不受保护

C.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲署名权的行为

D.乙无权要求丙网站停止实施侵害甲对该作品的信息网络传播权的行为

单选题

【正确答案】 D 【答案解析】本题考核著作权的保护。选项A错误。《著作权法》第60条第1款规定，本法规定的著作权人和出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利，在本法施行之日尚未超过本法规定的保护期的，依照本法予以保护。选项B错误。《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。

选项C错误。《著作权法》第20条规定，作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。据此可知，《著作权法》对署名权实行永久性保护，因此，著作权人的继承人有权要求丙网站停止侵害著作权人署名权的行为。选项D正确。《著作权法》第21条第1款规定，公民的作品，其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。据此可知，著作财产权的保护是有期限限制的，自然人作品财产权的保护期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，该作品财产权的保护期已过，丙网站可以通过网络传播该作品。

6、甲公司开发了一种汽车节能环保技术，并依法获得了实用新型专利证书。乙公司拟与甲公司签订独占实施许可合同引进该技术，但在与甲公司协商谈判过程中，发现该技术在专利申请日前已经属于现有技术。乙公司的下列哪一做法不合法？（）A.在该专利技术基础上继续开发新技术

B.诉请法院判决该专利无效

C.请求专利复审委员会宣告该专利无效

D.无偿使用该技术

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】本题考核现有技术。选项A、D中的做法合法。《专利法》第22条第5款规定，现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。题干中给出“该技术已属于现有技术”，那么乙公司在现有技术的基础上继续开发新技术或无偿使用该现有技术都是合法行为。选项B中的做法不合法，选项C中的做法合法。《专利法》第45条规定，自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。该法第46条第2款规定，对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。据此可知，请求宣告该专利权无效需要先向专利复审委员会申请，而不能直接向人民法院起诉。

7、甲公司为其生产的啤酒申请注册了“冬雨之恋”商标，但在使用商标时没有在商标标识上加注“注册商标”字样或注册标记。下列哪一行为未侵犯甲公司的商标权？（）

A.乙公司误认为该商标属于未注册商标，故在自己生产的啤酒产品上也使用“冬雨之恋”商标

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之恋”啤酒而予以运输

C.丁饭店将购买的甲公司“冬雨之恋”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“侠客”牌散装啤酒出售

D.戊公司明知某企业生产假冒“冬雨之恋”啤酒而向其出租仓库

单选题

【正确答案】 B 【答案解析】本题考核商标侵权行为。选项A错误。《商标法》第57条第（一）项规定，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，属于侵犯注册商标专用权的行为。据此可知，乙公司未经甲公司许可，在自己的同一种商品上使用了与甲公司注册商标相同的商标，即构成侵权。

选项B正确，选项D错误。根据《商标法》第57条第（六）项规定，故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的，属侵犯注册商标专用权。据此可知，对于明知是侵犯注册商标专用权的商品而运输的行为才认定为侵权行为，对于不知情而运输的行为不认定为侵权行为。而戊公司的行为属于故意为商标侵权提供便利，故构成共同商标侵权。

选项C错误。根据《商标法》第57条第（五）项规定，未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的，属于侵犯注册商标专用权的行为。据此可知，丁饭店的行为是将别人的商品贴自己的商标而销售，属于反向假冒，构成侵权。

2013年多选题

62.王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿”的博客账户，长期以小玉儿名义发博文。其中，署名“小玉儿”的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除；署名“小玉儿”的《法外情》短文被该网站添加了“作者：王琪琪”字样。关于该网站的行为，下列哪些表述是正确的？（）

A．删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权

B．删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权 C.添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权

D．添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权

答案ABC

24、甲公司委托乙公司开发印刷排版系统软件，付费20万元，没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后，乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪些表述是正确的？（）A.该软件的著作权属于甲公司

B.乙公司的起诉已超过诉讼时效

C.丙公司可不承担赔偿责任

D.丙公司应停止使用并销毁该软件

【正确答案】 CD 【答案解析】本题考核著作权的归属、著作权的保护。选项A错误。《著作权法》第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。据此可知，该软件的著作权属于受托的乙公司。选项B错误。《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。据此可知，丙公司的侵权行为一直在持续，乙公司的起诉没有超过诉讼时效。选项C、D正确。《计算机软件保护条例》第30条规定，软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。

25、范某的下列有关骨科病预防与治疗方面研究成果中，哪些可在我国申请专利？（）A.发现了导致骨癌的特殊遗传基因 B.发明了一套帮助骨折病人尽快康复的理疗器械

C.发明了如何精确诊断股骨头坏死的方法

D.发明了一种高效治疗软骨病的中药制品

【正确答案】 BD 【答案解析】本题考核专利法的保护范围。《专利法》第25条规定，对下列各项，不授予专利权：

（一）科学发现；

（二）智力活动的规则和方法；

（三）疾病的诊断和治疗方法；

（四）动物和植物品种；

（五）用原子核变换方法获得的物质；

（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。

26、甲公司生产“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”为注册商标，薰衣草为该枕头的主要原料之一。其产品广告和包装上均突出宣传“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消费者熟知，其他厂商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院认定为驰名商标。下列哪些表述是正确的？（）

A.甲公司可在一种商品上同时使用两件商标

B.甲公司对“美多”享有商标专用权，对“薰衣草”不享有商标专用权

C.法院对驰名商标的认定可写入判决主文

D.“薰衣草”叙述了该商品的主要原料，不能申请注册

【正确答案】 AB 【答案解析】本题考核商标注册条件、驰名商标。选项A正确。《商标法》和《商标法实施条例》对同一件商品使用两个以上的注册商标并没有作出禁止性的规定。法律、法规没有禁止，且这种使用不违反商标法的立法精神，因此是允许的。

选项B正确。甲公司注册的商标是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其对“美多”享有商标专用权，对“薰衣草”不享有商标专用权。选项C错误。《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》第13条规定，在涉及驰名商标保护的民事纠纷案件中，人民法院对于商标驰名的认定，仅作为案件事实和判决理由，不写入判决主文；以调解方式审结的，在调解书中对商标驰名的事实不予认定。选项D错误。《商标法》第11条规定，下列标志不得作为商标注册：

（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

（三）其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。据此可知，“薰衣草”虽然是主要叙述了该商品的主要原料而缺乏显著性，但经过长期使用，已经取得了显著性，取得显著性之后可以申请注册。

2014年单选题

12、甲研究院研制出一种新药技术，向我国有关部门申请专利后，与乙制药公司签订了专利申请权转让合同，并依法向国务院专利行政主管部门办理了登记手续。下列哪一表述是正确的？（）

A.乙公司依法获得药品生产许可证之前，专利申请权转让合同未生效

B.专利申请权的转让合同自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效

C.专利申请权的转让自向国务院专利行政主管部门登记之日起生效 D.如该专利申请因缺乏新颖性被驳回，乙公司可以不能实现合同目的为由请求解除专利申请权转让合同

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、B错误。《合同法》第三百四十二条第一款规定，技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。据此可知，专利申请权转让合同属于技术转让合同的一种，《合同法》对其生效条件未作出特别规定。因此，应自双方达成合意时起生效。选项C正确。《专利法》第十条第三款规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

选项D错误。专利申请权转让是指专利申请人将国家知识产权局已接收但仍未授权的专利依法转让给他人的行为。专利申请权转让后，让与人转让的只是受让人有权针对此专利继续进行申请的权利，不能从根本上保证受让人未来一定能够成为受让发明创造的专利权人。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者视为撤回为由请求解除合同，该事实发生在专利申请权转让之前的，人民法院应当予以支持；发生在转让登记之后的，不予支持，但当事人另有约定的除外。

13、甲展览馆委托雕塑家叶某创作了一座巨型雕塑，将其放置在公园入口，委托创作合同中未约定版权归属。下列行为中，哪一项不属于侵犯著作权的行为？（）A.甲展览馆许可乙博物馆异地重建完全相同的雕塑

B.甲展览馆仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售

C.个体户冯某仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售

D.游客陈某未经著作权人同意对雕塑拍照纪念

【正确答案】 D 【答案解析】《著作权法》第十七条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。据此可知，本题中雕塑的著作权属于受托人叶某。另外，该法第十条第（五）项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。本题中，甲展览馆与个体户冯某的行为侵犯了叶某著作财产权中的复制权。而陈某拍照纪念的行为则没有侵犯著作权人的人身、财产权利，不属于侵权行为。

14、甲电视台经过主办方的专有授权，对篮球俱乐部联赛进行了现场直播，包括在比赛休息时舞蹈演员跳舞助兴的场面。乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播。关于乙电视台的行为，下列哪一表述是正确的？（）A.侵犯了主办方对篮球比赛的著作权

B.侵犯了篮球运动员的表演者权

C.侵犯了舞蹈演员的表演者权

D.侵犯了主办方的广播组织权

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、B、D错误。《著作权法》第三条规定，本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：

（一）文字作品；

（二）口述作品；

（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；

（四）美术、建筑作品；

（五）摄影作品；

（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；

（七）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；

（八）计算机软件；

（九）法律、行政法规规定的其他作品。据此可知，著作权中的作品种类不包括体育竞赛表演。因此，乙电视台的行为也就不可能侵犯主办方的著作权及运动员的表演者权。但甲电视台在经过主办方授权后，合法拥有对篮球联赛的直播权利，因此享有著作邻接权中的播放者的权利，乙电视台未经许可劫取电视信号进行同步转播的行为侵犯了甲电视台的播放者的权利。选项C正确。《著作权法》第三十八条第一款第（三）项规定，表演者对其表演享有许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利。根据该法第四十七条第（十）项的规定，未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的，属于对表演者的侵权行为。据此可知，本题中乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播的行为侵犯了舞蹈演员的表演者权。

15、甲公司在汽车产品上注册了“山叶”商标，乙公司未经许可在自己生产的小轿车上也使用“山叶”商标。丙公司不知乙公司使用的商标不合法，与乙公司签订书面合同，以合理价格大量购买“山叶”小轿车后售出，获利100万元以上。下列哪一说法是正确的？（）A.乙公司的行为属于仿冒注册商标

B.丙公司可继续销售“山叶”小轿车

C.丙公司应赔偿甲公司损失100万元

D.工商行政管理部门不能对丙公司进行罚款处罚

【正确答案】 D 【答案解析】选项A错误。仿冒行为不同于假冒行为，仿冒者一般都有自身的企业名称、注册商标或者其他标识，但是它们不具备经营被仿冒产品或服务的资格或者能力。为了达到销售或取得比较高的利润的目的，就尽可能模糊或隐蔽自身的真实标识，夸大突出被仿冒的商品或服务的标识，以达到混淆的目的。本题中，乙公司未经允许在自己生产的小轿车上使用“山叶”商标的行为属于假冒注册商标的行为，而非仿冒注册商标的行为。选项B错误，选项D正确。《商标法》第六十条第二款规定，工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。据此可知，对于销售侵权商品不知情，且能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，应责令停止销售，但不承担行政和民事责任。因此，工商行政管理部门应责令丙公司停止销售，但不能对丙公司进行罚款处罚。选项C错误。《商标法》第六十四条第二款规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。据此可知，丙公司虽然构成侵权，但不需要承担赔偿责任。

2014多选题

31、甲创作了一首歌曲《红苹果》，乙唱片公司与甲签订了专有许可合同，在聘请歌星丙演唱了这首歌曲后，制作成录音制品（CD）出版发行。下列哪些行为属于侵权行为？（）A.某公司未经许可翻录该CD后销售，向甲、乙、丙寄送了报酬 B.某公司未经许可自聘歌手在录音棚中演唱了《红苹果》并制作成DVD销售，向甲寄送了报酬

C.某商场购买CD后在营业时间作为背景音乐播放，经过甲许可并向其支付了报酬

D.某电影公司将CD中的声音作为电影的插曲使用，只经过了甲许可

多选题

【正确答案】 AD 【答案解析】选项A正确。《著作权法》第四十二条规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。据此可知，某公司翻录录音制品应当取得著作权人甲、录音制作者乙唱片公司和演唱者丙的许可。选项B错误。《著作权法》第四十条第三款规定，录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。据此可知，选项B中某公司的行为不构成侵权。选项C错误。《著作权法》第四十二条第二款规定，被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。据此可知，某商场将购买的CD作为背景音乐播放，需要经过甲的许可并向其支付报酬，且该商场也依法这样做了，因此不构成侵权。选项D正确。《著作权法》第四十二条第一款规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。该法第四十八条第（四）项规定，未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外，构成侵权。据此可知，电影公司将CD中的声音作为插曲等使用方式需要经过乙唱片公司的许可，否则属于侵权行为。

32、中国甲公司的一项发明在中国和A国均获得了专利权。中国的乙公司与甲公司签订了中国地域内的专利独占实施合同。A国的丙公司与甲公司签订了在A国地域内的专利普通实施合同并制造专利产品，A国的丁公司与乙公司签订了在A国地域内的专利普通实施合同并制造专利产品。中国的戊公司、庚公司分别从丙公司和丁公司进口这些产品到中国使用。下列哪些说法是正确的？（）

A.甲公司应向乙公司承担违约责任

B.乙公司应向甲公司承担违约责任

C.戊公司的行为侵犯了乙公司的专利独占实施权

D.庚公司的行为侵犯了甲公司的专利权

多选题

【正确答案】 BD 【答案解析】选项A错误，选项B正确。独占实施许可，是指许可方（专利权人）授予被许可方(受让方、接产企业）在许可合同所规定的期限、地区或领域内，对所许可的专利技术具有独占性实施权。许可方不再将该项专利技术的同一实施内容许可给第三方，许可方本人也不能在上述的期限、地区或领域内实施该项专利技术。普通实施许可，是指许可方授予被许可方在许可合同所规定的期限、地区或工业领域内制造、使用或销售已许可的专利产品或技术，同时，许可方不仅保留在上述同一范围内自己实施该项许可专利的权利，而且还保留再授予第三方在上述同一范围或不同范围内实施该项许可专利的权利。本题中，甲公司授权乙公司在中国地域内享有独占实施合同，同时甲公司有权授予丙公司在A国地域范围内实施普通许可的权利，但乙公司并非专利权人，不享有授权丁公司在A国地域范围内实施专利普通实施许可合同制造专利产品的权利。选项C错误，选项D正确。《专利法》第十一条第一款规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。本题中，乙公司享有在中国领域内独占实施许可的权利，丁公司因乙公司违法授权，并不享有生产专利产品的权利。庚公司进口专利产品侵害了甲公司的专利权。

33、甲公司是《保护工业产权巴黎公约》成员国A国的企业，于2012年8月1日向A国在牛奶产品上申请注册“白雪”商标被受理后，又于2013年5月30日向我国商标局申请注册“白雪”商标，核定使用在牛奶、糕点和食品容器这三类商品上。下列哪些说法是错误的？（）

A.甲公司应委托依法设立的商标代理机构代理申请商标注册

B.甲公司必须提出三份注册申请，分别在三类商品上申请注册同一商标

C.甲公司可依法享有优先权

D.如商标局在异议程序中认定“白雪”商标为驰名商标，甲公司可在其牛奶包装上使用“驰名商标”字样

多选题

【正确答案】 BCD 【答案解析】选项A说法正确。《商标法》第十八条第二款规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。选项B说法错误。《商标法》第二十二条第二款规定，商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。选项C说法错误。《商标法》第二十五条第一款规定，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。选项D说法错误。《商标法》第十四条第五款规定，生产、经营者不得将“驰名商标”字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。

2015年单选题

16、甲、乙合作创作了一部小说，后甲希望出版小说，乙无故拒绝。甲把小说上传至自己博客并保留了乙的署名。丙未经甲、乙许可，在自己博客中设置链接，用户点击链接可进入甲的博客阅读小说。丁未经甲、乙许可，在自己博客中转载了小说。戊出版社只经过甲的许可就出版了小说。下列哪一选项是正确的？（）A.甲侵害了乙的发表权和信息网络传播权

B.丙侵害了甲、乙的信息网络传播权

C.丁向甲、乙寄送了高额报酬，但其行为仍然构成侵权

D.戊出版社侵害了乙的复制权和发行权

【正确答案】 C 【答案解析】选项A、D错误。《著作权法实施条例》第九条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。据此可知，甲、乙不能协商一致的，若乙无正当理由，甲可以行使除转让以外的其他权利，包括发表权、复制权、发行权、信息网络传播权等。因此，甲未侵害乙的发表权和信息网络传播权。另外，因甲有权单方许可戊出版社出版该小说，因此，戊出版社也就没有侵害乙的复制权和发行权。

选项B错误。甲自己把小说上传到自己博客中，丙提供的仅是自动接入链接，且用户点击阅读该小说，也是从甲的博客中阅读的。因此，丙并未侵害甲、乙的信息网络传播权。选项C正确。《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定，网络用户、网络服务提供者未经许可，通过信息网络提供权利人享有信息网络传播权的作品、表演、录音录像制品，除法律、行政法规另有规定外，人民法院应当认定其构成侵害信息网络传播权行为。通过上传到网络服务器、设置共享文件或者利用文件分享软件等方式，将作品、表演、录音录像制品置于信息网络中，使公众能够在个人选定的时间和地点以下载、浏览或者其他方式获得的，人民法院应当认定其实施了前款规定的提供行为。

17、甲、乙、丙、丁相约勤工俭学。下列未经著作权人同意使用他人受保护作品的哪一行为没有侵犯著作权？（）

A.甲临摹知名绘画作品后廉价出售给路人

B.乙收购一批旧书后廉价出租给同学

C.丙购买一批正版录音制品后廉价出租给同学

D.丁购买正版音乐CD后在自己开设的小餐馆播放

【正确答案】 B 【答案解析】选项A中的行为侵犯著作权。《著作权法》第二十二条第一款第（十）项规定，对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像的，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知，除对陈列在室外公共场所的艺术作品可合理使用外，其他临摹行为侵犯了著作权人的复制权。因此，甲临摹知名绘画作品后廉价出售给路人的行为，侵犯了著作权人的发行权。

选项B中的行为未侵犯著作权。根据《著作权法》的规定，出租权的客体仅包括电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品，并不包括文字作品及其载体。

选项C中的行为侵犯著作权。《著作权法》第四十七条第（八）项规定，未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，构成著作权侵权。

选项D中的行为侵犯著作权。表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利，包括现场表演和机械表演。根据《著作权法》和有关商业习惯，作者或音像制品提供商在销售正版CD时是在行使复制权和发行权，即将作品复制多份并提供给公众，其交易目的就是使每一位买受人仅获得一份音乐作品复制件，并仅限于在个人欣赏范围内使用。因此，在交易CD时双方所形成的买卖合同，其标的就是单独一份CD及对其所载作品内容的个人欣赏授权许可，而不包括表演权许可。因此，在背景音乐侵权案件中，即使被告支付了正版CD对价，但其未征得同意并付费即对音乐作品进行公开播放的行为突破了对应的授权权限，构成对表演权的侵权。

18、2010年3月，甲公司将其研发的一种汽车零部件向国家有关部门申请发明专利。该专利申请于2011年9月公布，2013年7月3日获得专利权并公告。2011年2月，乙公司独立研发出相同零部件后，立即组织生产并于次月起持续销售给丙公司用于组装汽车。2012年10月，甲公司发现乙公司的销售行为。2015年6月，甲公司向法院起诉。下列哪一选项是正确的？（）

A.甲公司可要求乙公司对其在2013年7月3日以前实施的行为支付赔偿费用

B.甲公司要求乙公司支付适当费用的诉讼时效已过

C.乙公司侵犯了甲公司的专利权

D.丙公司没有侵犯甲公司的专利权

【正确答案】 C 【答案解析】选项A错误。《专利法》第十三条规定，发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。本案中，2013年7月3日以前，甲公司尚未获得专利权，其无权要求乙公司对其在2013年7月3日以前实施的行为支付赔偿费用。但甲公司可以要求乙公司对其在2013年7月3日以前实施的行为支付适当费用。选项B错误。《专利法》第六十八条第二款规定，发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。据此可知，甲公司要求乙公司支付适当费用的诉讼时效自专利权授予之日起计算，即从2013年7月3日起开始计算，至2015年6月尚未超过2年。因此，甲公司要求乙公司支付适当费用的诉讼时效未经过。选项C正确。《专利法》第六十九条第（二）项规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。本案中，2010年3月，甲公司申请发明专利，乙公司于2011年2月起开始生产、销售相同产品，乙公司是在甲公司专利申请日后开始制造、销售相同产品的，构成专利权侵权。选项D错误。《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定，将侵犯发明或者实用新型专利权的产品作为零部件，制造另一产品的，人民法院应当认定属于专利法第十一条规定的使用行为；销售该另一产品的，人民法院应当认定属于专利法第十一条规定的销售行为。据此可知，丙公司也侵犯了甲公司的专利权。

19、佳普公司在其制造和出售的打印机和打印机墨盒产品上注册了“佳普”商标。下列未经该公司许可的哪一行为侵犯了“佳普”注册商标专用权？（）

A.甲在店铺招牌中标有“佳普打印机专营”字样，只销售佳普公司制造的打印机

B.乙制造并销售与佳普打印机兼容的墨盒，该墨盒上印有乙的名称和其注册商标“金兴”，但标有“本产品适用于佳普打印机”

C.丙把购买的“佳普”墨盒装入自己制造的打印机后销售，该打印机上印有丙的名称和其注册商标“东升”，但标有“本产品使用佳普墨盒”

D.丁回收墨水用尽的“佳普”牌墨盒，灌注廉价墨水后销售

【正确答案】 D 【答案解析】选项A中的行为未侵权。甲在店铺招牌中标有“佳普打印机专营”字样，意在表明其只出售佳普公司制造的打印机，并未表示出其与佳普公司之间存在“授权”、“认证”等联系的信息，不会让公众对商品的来源产生混淆。因此，不构成侵权。若改为“佳普打印机特约（授权）专营”，会让公众对商品的来源产生混淆，则构成侵权。

选项B、C中的行为未侵权。乙、丙虽未经佳普公司允许，擅自使用了注册商标“佳普”，但乙、丙对“佳普”的使用不是商标性使用，而是一种描述性使用。因此，不构成侵权。选项D中的行为构成侵权。《商标法》第五十七条第（五）项规定，未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的，侵犯注册商标专用权。据此可知，丁回收墨水用尽的“佳普”牌墨盒，灌注廉价墨水后销售的行为，侵犯了“佳普”注册商标专用权。

2015年多选题

34、应出版社约稿，崔雪创作完成一部儿童题材小说《森林之歌》。为吸引儿童阅读，增添小说离奇色彩，作者使用笔名“吹雪”，特意将小说中的狗熊写成三只腿的动物。出版社编辑在核稿和编辑过程中，认为作者有笔误，直接将“吹雪”改为“崔雪”、将狗熊改写成四只腿的动物。出版社将《森林之歌》批发给书店销售。下列哪些说法是正确的？（）A.出版社侵犯了作者的修改权

B.出版社侵犯了作者的保护作品完整权

C.出版社侵犯了作者的署名权

D.书店侵犯了作者的发行权

【正确答案】 ABC 【答案解析】选项A正确。修改权，是指修改或授权他人修改作品的权利。作品表达了作者的思想、情感和观点，公之于众后会直接影响社会公众对作者人格的评价，因而法律赋予作者修改权是对作者人格的尊重。修改通常是指对内容的修改，报社、杂志社进行的不影响作品内容的文字性删节不属修改权控制的范围，可以不经作者同意。但对内容的修改，必须征得作者同意。本案中，出版社未经作者同意，擅自将小说的内容（狗熊写成三只腿的动物）进行修改（改为狗熊写成四只腿的动物），侵犯了作者的修改权。

选项B正确。保护作品完整权，是指保护作品不受歪曲、篡改的权利。作品是作者思想的反映，也是作者人格的延伸。歪曲、篡改作品不仅损害作品的价值，而且直接影响作者的声誉，因而法律禁止任何人以任何方式歪曲和篡改作品。本案中，出版社未经作者同意，擅自对作品进行篡改，侵犯了作者的保护作品完整权。

选项C正确。署名权，是指表明作者身份，在作品上署名的权利。其具体内容包括：（1）决定是否在作品上署名；（2）决定署名的方式，如署真名、笔名；（3）决定署名的顺序；（4）禁止未参加创作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。因此，作者有权决定在自己作品上署笔名，出版社未经作者同意，擅自将作者的笔名改为真名的，侵犯了作者的署名权。

选项D错误。发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。本案中，作者崔雪应出版社约稿出书就是为了销售。因此，书店从出版社批发《森林之歌》销售的行为并未侵犯作者的发行权。

35、甲公司获得一项智能手机显示屏的发明专利权后，将该技术以在中国大陆独占许可方式许可给乙公司实施。乙公司付完专利使用费并在销售含有该专利技术的手机过程中，发现丙公司正在当地电视台做广告宣传具有相同专利技术的手机，便立即通知甲公司起诉丙公司。法院受理该侵权纠纷后，丙公司在答辩期内请求宣告专利无效。下列哪些说法是错误的？（）

A.乙公司获得的专利使用权是债权，在不通知甲公司的情况下不能直接起诉丙公司

B.专利无效宣告前，丙公司侵犯了专利实施权中的销售权

C.如专利无效，则专利实施许可合同无效，甲公司应返还专利使用费

D.法院应中止专利侵权案件的审理 【正确答案】 ABCD 【答案解析】选项A说法错误。根据《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第一条的规定，独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提起诉讼，排他实施许可的被许可人在专利权人不起诉的情况下，可以提起诉讼。本案中，乙公司是独占实施许可合同的被许可人，其有权在不通知甲公司的情况下直接起诉丙公司。选项B说法错误。本案中，丙公司还处于广告宣传阶段，还未实际销售侵权产品。因此，在专利无效宣告前，丙公司尚未侵犯专利实施权中的销售权，而是侵犯的专利实施权中的许诺销售权。

选项C说法错误。《专利法》第四十七条第二款规定，宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。据此可知，即便专利无效，甲公司已经收取的专利使用费也无需返还。选项D说法错误。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第十一条规定，人民法院受理的侵犯发明专利权纠纷案件或者经专利复审委员会审查维持专利权的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件，被告在答辩期间内请求宣告该项专利权无效的，人民法院可以不中止诉讼。据此可知，法院可以不中止专利纠纷案件的审理。

36、河川县盛产荔枝，远近闻名。该县成立了河川县荔枝协会，申请注册了“河川”商标，核定使用在荔枝商品上，许可本协会成员使用。加入该荔枝协会的农户将有“河川”商标包装的荔枝批发给盛联超市销售。超市在销售该批荔枝时，在荔枝包装上还加贴了自己的注册商标“盛联”。下列哪些说法是正确的？（）

A.“河川”商标是集体商标

B.“河川”商标是证明商标

C.“河川”商标使用了县级以上行政区划名称，应被宣告无效

D.盛联超市的行为没有侵犯商标权

【正确答案】 AD 【答案解析】选项A正确，选项B错误。《商标法》第三条第二、三款规定，本法所称集体商标，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。据此可知，“河川”商标是集体商标，而非证明商标。选项C错误。《商标法》第十条第二款规定，县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。据此可知，地名可以作为集体商标注册。因此，“河川”商标不应被宣告无效。

选项D正确。商标权用尽原则，指的是商标权产品如经商标权人或经其同意的许可人以合法的方式销售或转卖，商标权利人就不再享有商标权，无权禁止他人在市场上再次销售或使用该产品。依据商标权用尽原则，盛联超市的行为没有侵犯商标权。

第三篇：最新七五普法司法考试题目96分

七五普法考试题目(只标注正确答案)一、单项选择题

(1).《广西人口和计生条例》规定，符合法律、法规规定生育子女的夫妻，除享受国家规定的假期外，女方增加产假（A）日，同时给予男方护理假二十五日。

A、五十

(2).根据《招标投标法》的有关规定，在招标投标活动中从事违法行为而受过行政处罚未满（B）年或者刑事处罚的人员，不得担任评标委员会成员。

B、三

(3).《纪律处分条例》规定，对违犯党纪的党组织和党员必须严肃、公正执行纪律，党内不允许有任何不受（A）约束的党组织和党员。

A、纪律

(4).我国的《慈善法》自（A）起开始施行。

A、2016年9月1日

(5).《反家庭暴力法》规定，被申请人违反人身安全保护令，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，人民法院应当给予训诫，可以根据情节轻重处以（A)。

A、一千元以下罚款、十五日以下拘留

(6).《广西乡村清洁条例》规定，由（）具体组织实施乡村清洁工作。

A、乡镇人民政府

(7).根据《反恐怖主义法》规定，我们国家采取（）模式对恐怖组织和人员进行认定。

A、司法和行政“双认定”

(8).我国工资所得个人所得税起征点是（）元。

A、3500(9).我国的《反恐怖主义法》将于（）施行。

B、2016年1月1日

(10).《广西环境保护条例》规定，因保护和改善环境确需修改环境保护规划的，（）人民政府环境保护主管部门应当按照原编制和批准程序办理。

C、县级以上

(11).《广西司法鉴定管理条例》规定，自治区人民政府司法行政部门对准予登记的司法鉴定机构和司法鉴定人，应该编入登记名册，并（）。

D、向社会公布

12).《广西旅游条例》规定，旅行社与旅游者协商一致或者应旅游者要求安排购物活动、增加另行付费旅游项目的，应当与旅游者（），并符合相关规定。

C、签订书面合同

(13).《宪法》规定，地方各级人民政府对上一级国家行政机关负责并（）。

A、报告工作(14).《国家安全法》规定，国家维护国家基本（）和社会主义市场经济秩序，健全预防和化解经济安全风险的制度机制。

B、经济制度

15).《广西司法鉴定管理条例》规定，司法鉴定协会应当依照本条例和司法鉴定协会章程开展活动，对会员加强职业道德、行为规范以及（）等行业自律管理，依法保护会员的合法权益，维护有序竞争。

C、执业技能

(16).根据《广西实施招标投标办法》的有关规定，评标委员会完成评标后，应当向招标人提出（），并推荐合格的中标候选人。

A、书面评标报告

(17).《广西司法鉴定管理条例》规定，司法鉴定协会可以接受（）的委托，对初次鉴定有争议的重大疑难鉴定事项，或者经两次以上鉴定后仍有争议的鉴定事项，组织有关专家进行论证，提供咨询意见。

B、司法机关

(18).《广西人口和计生条例》规定，县级以上人民政府应当落实各项计划生育奖励、优待、扶持、（）政策。

B、救助

(19).《个人所得税法》规定，个体工商户，是指经营能力的公民，依照规定经（）登记，从事工商业经营的。

B、工商行政管理部门

(20).《广西环境保护条例》规定，自治区建立跨设区的市的重点区域、流域和海域的环境污染和生态破坏（）。

D、联合防治协调机制

(21).《广西环境保护条例》自（）起施行。

B、2016年9月1日

(22).《个人所得税法》规定，财产租赁所得，以（）内取得的收入为一次。

A、一个月

(23).《反恐怖主义法》施行之后，由哪个机构负责认定恐怖活动组织和人员？（）

A、国家反恐怖主义工作领导机构

(24).《广西电力设施保护办法》规定，66—220千伏架空电力线路杆塔、拉线的基础保护区为杆塔、拉线基础外缘向周围延伸（）米。

B、15(25).《纪律处分条例》规定，留党察看处分的最长不得超过（）。

C、二年

(26).《广西电力设施保护办法》规定，电力设施产权人在林业、城市绿化主管部门的支持配合下，对危害电力设施安全的（）进行清障性砍伐。

D、林木、绿化树木

(27).根据《纪律处分条例》规定，下列哪个属于对严重违犯党纪的党组织的纪律处理措施？（）

D、改组(28).在中央国家安全委员会第一次全体会议上，中共中央总书记、国家主席、中央军委主席、中央国家安全委员会主席习近平同志提出了（）的重大战略思想，为新形势下维护国家安全工作确立了重要遵循。

A、“总体国家安全观”

(29).《反家庭暴力法》规定，幼儿因家庭暴力身体受到严重伤害、面临人身安全威胁或者处于无人照料等危险状态的，通知并协助民政部门将其安置到()或者福利机构。

D、临时庇护场所和救助管理机构

(30).《反家庭暴力法》规定，遭遇家庭暴力以后，除家庭暴力受害人有权提起诉讼外，还有什么人可以行使该项权利？（）

B、法定代理人和近亲属

(31).《广西电力设施保护办法》规定，电力设施产权人对于保护电力设施，应当承担（）职责。

B、配合有关部门建立电力设施群众防护组织

C、配备专（兼）职人员

D、设立电力设施保护机构 32).根据《国家安全法》，在国家安全工作中，国家机关工作人员的哪些行为将被依法追究法律责任？（）

B、徇私舞弊

C、玩忽职守

D、滥用职权

(33).《广西乡村清洁条例》规定，村民委员会根据本村实际情况组织制定和完善乡村清洁村规民约，将下列哪些事项纳入村规民约的内容？（）

A、爱护乡村清洁设施的行为规范；违反乡村清洁村规民约的处理措施

B、生产、生活废弃物的处理规范；维护乡村公共环境卫生的行为规范

C、村民清扫打理自家庭院、房前屋后卫生的行为规范

(34).根据《慈善法》，开展慈善活动应当遵循的原则包括（）。

A、不得损害社会公共利益和他人合法权益

B、不得危害国家安全

C、不得违背社会公德

D、合法、自愿、诚信、非营利的原则

35党的领导干部监督责任落实不到位，管党治党失之于宽松软，致使党内监督乏力，该发现的问题没有发现，发现问题（），造成严重后果的，应当予以问责。

A、不问责

B、不整改

C、不处置

D、不报告

(36).根据《刑法修正案

（九）》，在道路上驾驶机动车，有（）情形之一的，处拘役，并处罚金。

A、违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的

B、从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的C、醉酒驾驶机动车的

D、追逐竞驶，情节恶劣的

(37).《广西司法鉴定管理条例》规定，可以参加司法鉴定协会的有（）。

C、司法鉴定人

D、司法鉴定机构

(38).《广西旅游条例》规定，广西发展旅游业应当遵循下列哪些原则？（）

A、可持续发展的原则

C、合理开发原则

D、遵循科学规划原则

(39).《中国共产党问责条例》规定，党组织和党的领导干部违反党章和其他党内法规，不履行或者不正确履行职责，在推进（）、生态文明建设中领导不力，出现重大失误，给党的事业和人民利益造成严重损失，产生恶劣影响的，应当予以问责。

A、社会建设

B、文化建设

C、政治建设

D、经济建设

(40).根据《刑法修正案

（九）》，与境外恐怖活动人员联络，有（）情形，情节严重的，应处以五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（）

A、为实施恐怖活动进行策划或者其他准备的

B、为实施恐怖活动与境外恐怖活动组织或者人员联络的C、组织恐怖活动培训或者积极参加恐怖活动培训的

D、为实施恐怖活动准备凶器、危险物品或者其他工具的 41).党的领导干部对失职失责应当给予纪律处分的，依照《中国共产党纪律处分条例》追究纪律责任。（）

B、正确

(42).《纪律处分条例》规定，党的各级代表大会的代表受到留党察看以上（含留党察看）处分的，党组织应当终止其代表资格。（）

B、正确

(43).《广西人口和计生条例》规定，县级以上人民政府卫生和计划生育行政部门与发展和改革、公安、工商行政、人力资源和社会保障、民政、教育、统计等行政部门应当相互提供有关人口数据，实行人口信息共享。（）

B、正确

44).《刑法修正案

（九）》颁布实施以后，校车严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的，构成危险驾驶罪。（）

B、正确

(45).在死刑缓期执行期间，如果有入狱前未被发现的犯罪情况被发现的，应当被执行死刑。（）

B、错误

(46).《个人所得税法》规定，我国工资、薪金所得，适用超额累进税率。（）

B、正确

(47).根据《广西实施招标投标办法》的有关规定，全部使用非国有资金、国有资金投资不占控股或者主导地位的工程建设项目，除法律、法规规定必须进行招标的外，项目业主可以自主决定是否招标，但是不得自主选择招标方式。（）

B、错误

(48).《国家安全法》规定，国家不向任何恐怖活动组织和人员作出妥协，不向任何恐怖活动人员提供庇护或者给予难民地位。（）

B、正确

(49).虚假诉讼罪的犯罪主体只能是个人。（）B、错误

(50).《广西电力设施保护办法》规定，城市绿化主管部门应当定期对影响架空电力线路安全运行的绿化树木进行修剪。（）

B、正确

第四篇：2013司法考试民事诉讼法学题目（最终版）

2013司法考试

1、关于民事诉讼基本原则的表述，下列哪一选项是正确的？

A．外国人在我国进行民事诉讼时，与中国人享有同等的诉讼权利义务，体现了当事人诉讼权利平等原则

B．法院未根据当事人的自认进行事实认定，违背了处分原则

C．当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时，根据处分原则，当事人可以变更诉讼请求。

D．环保组织向法院提起公益诉讼，体现了支持起诉原则

2、关于检察监督，下列哪一选项是正确的？

A．甲县检察院认为乙县法院的生效判决适用法律错误，对其提出检察建议

B．丙市检察院就合同纠纷向仲裁委员会提出检察建议，要求重新仲裁

C．丁县检察院认为丁县法院某法官在制作除权判决时收受贿赂，向该法院提出检察建议。

D．戊县检察院认为戊县法院认定某公民为无民事行为能力人的判决存在程序错误，报请上级检察院提起抗诉

第五篇：2009司法考试真题-证据法题目及其答案

2009年司法考试证据法真题及其答案

刑事证据法

试 卷 二

一、单项选择题。24．张某、李某共同抢劫被抓获。张某下列哪一陈述属于证人证言？

A．我确实参加了抢劫银行

B．李某逼我去抢的C．李某策划了整个抢劫，抢的钱他拿走了一大半

D．李某在这次抢劫前还杀了赵某

25．下列哪一选项体现直接言词原则的要求？

A．法官亲自收集证据

B．法官亲自在法庭上听取当事人、证人及其他诉讼参与人的口头陈述

C．法庭审理尽可能不中断地进行

D．法庭审理应当公开进行证据调查与辩论

27．关于侦查中的检查与搜查，下列哪一说法是正确的？

A．搜查的对象可以是活人的身体，检查只能对现场、物品、尸体进行

B．搜查只能由侦查人员进行，检查可以由具有专门知识的人在侦查人员主持下进行

C．搜查应当出示搜查证，检查不需要任何证件

D．搜查和检查对任何对象都可以强制进行

24．D．25．B27．B

二、多项选择题。

68．关于扣押物证、书证，下列哪些做法是正确的？

A．侦查人员在搜查钱某住宅时，发现一份能够证明钱某无罪的证据，对此证据予以扣押

B．在杜某故意杀人案中，侦查机关依法扣押杜某一些物品和文件。对与案件无关的物品和文件，侦查机关应当在五日内解除扣押、冻结，退还杜某

C．公安机关在侦查刘某盗窃案中，可以依照规定查询、冻结刘某的存款、汇款

D．在对周某盗窃罪审查起诉中，周某死亡，检察院决定将依法冻结的周某赃款的一部分上缴国库，其余部分返还给被害人

69．关于证人与鉴定人的共同特征，下列哪些选项是正确的？

A．是当事人以外的人

B．与案件或案件当事人没有利害关系

C．具有不可替代性

D．有义务出席法庭接受控辩双方询问

70．关于刑事诉讼中的证明责任，下列哪些选项是正确的？

A．总是与一定的积极诉讼主张相联系，否认一方不负证明责任

B．总是与一定的不利诉讼后果相联系，受到不利裁判的不一定承担证明责任

C．是提出证据责任与说服责任的统一，提出证据并非完全履行了证明责任

D．是专属于控诉方独自承担的责任，具有一定的责任排他性

71．关于吴某涉嫌故意泄露国家秘密罪，下列哪些选项属于需要运用证据加以证明的事实？

1A．吴某是否为国家机关工作人员

B．是否存在为吴某所实施的被指控事实

C．被指控事实是否情节严重

D．是否具有法定或酌定从重、从轻、减轻及免除处罚的情节

68．A C69．A D70．A B C71．A B C

民事证据法

试卷三单选题40．关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的？

A．传来证据有可能是直接证据

B．诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证

C．证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据

D．一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据

41．关于举证时限和证据交换的表述，下列哪一选项是正确的？

A．证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施

B．民事诉讼案件在开庭审理前，法院必须组织进行证据交换

C．当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长，但只能申请延长一次

D．当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，在法庭审理过程中无权再提交证据

42．关于自认的说法，下列哪一选项是错误的？

A．自认的事实允许用相反的证据加以推翻

B．身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事实可以适用自认

C．调解中的让步不构成诉讼上的自认

D．当事人一般授权的委托代理人一律不得进行自认

40.A41.A42.D

行政诉讼证据法

试卷二多选

87．许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正确的？

A．原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任

B．鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章

C．当事人申请法院重新鉴定可以口头提出

D．当事人申请法院重新鉴定应当在举证期限内提出

87．B D