第一篇：上海民办中学诉教师王某违反聘用合同案（共）
上海民办中学诉教师王某违反聘用合同案 时间:2009-10-29 19:31来源: 作者: 所属栏目:人事仲裁
原告：上海民办B中学
被告：王某,原系上海民办B中学聘用教师
第三人:上海市公办A中学
2002年4月,师范大学外国语学院应届本科生王某即将毕业,上海民办B中学有意招聘其作为外语教师,但按照当时上海市人才引进政策,王某未能达到引进条件。上海市某区教育局为扶持B中学的师资队伍建设,决定通过上海市A中学(上海市某区一公办中学)引进王某,因王某的情况符合上海市公办学校的进人条件,A中学引进后再由B中学借用。2002年4月9日,A中学与王某签订聘用协议书,约定王某毕业后A中学必须接受,王某亦不得与其他单位签订聘用协议,否则需支付违约金两万元。另外约定,王某在A中学的服务期为5年,若服务期未满王某决定调离,需荩付违约金5万元。2002年9月1日,王某又与B中学签订聘用协议书,双方约定,王某到B中学从事英语教掌工作,聘用期为3年,聘期内王某未经同意离开工作岗位,需支付违约金每年1万元。王某到B中学工作后,工资由B中学发放,“四金”则由A中学为其缴纳。2003年9月”日,王某在高二(2)班上课时,与所教班上学生发生冲突,中途负气离开教室,之后以请病假为由未到校上课。2O03年12月初,B中学听说王某已在别的学校任课,遂与其联系,协商回校任教等问题,双方未能达成一致。B中学以王某违反聘用协议,于2003年12月向上海市某区人民法院提起诉讼,请求法院判令被告支付违约金两万元,赔偿各项损失3万元。
区法院认为,此案系聘用协议纠纷,应当先申请仲裁,对仲裁决定不服方可提起诉讼,因而裁定不予受理。B中学于2004年1月18日向区人事争议委员会申请仲裁,区人事争议仲裁委员会以申诉事项不属其受理范围,决定不予受理。B中学又于2004年2月5日向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁,区劳动争议仲裁委员会认为,申请人为民办非企业单位,根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》的有关规定,其与被申请人的争议不属劳动争议仲裁的受理范围,遂于2004年2月3日作出仲裁决定,不予受理。B中学继而再向区人民法院提起诉讼,区法院于2004年2月18日以一般劳动争议案决定受理。区法院于2004年3月9日开庭审理此案。在法庭辩论中,原、被告双方形成的关系到底是劳动关系,还是劳务关系,成为争议的焦点。原告方认为,被告的“四金”由A中学缴纳,其人事关系在A中学,原告与其建立的是劳务关系,因此既可以要求支付违约金,又可以要求违约损害赔偿。被告则认为,其与原告形成的是劳动关系,聘用协议设定的违约金依据《上海市劳动合同条例》第十七条的规定应属无效。面原告方主张的违约损害赔偿,应当提供充分的事实依据。第一次开庭后,王某以自已与A中学签有聘用协议,而该校未能履行约定,亦向区法院提起诉讼,要求A中学承担违约责任。法阮受理后,以此案与B中学诉讼案有直接关系,将两案合并审理,并追加A中学为B中学诉王某一案的第三人,通知各方于2004年4月27日第二次开庭审理此案。
在第二次开庭前,区教育局出面进行调解,A中学、B中学和王某协商达成工致,王某赔偿B中学1万元,A中学为王某办理调出手续。三方当事人庭外和解后,B中学和王某分别向区法院提出撤诉申请,区人民法院裁定准许52 中小学教师的任用及其纠纷的处理撤拆,此案审结。
按照我国现行法律法规,民办学校的单位性质属“民办非企业单位”,而人事争议仲裁适用于事业单位,事业单位是国家机关举办或其他组织利用国有资产举办的,具有公办性质,显然,民办学校的单位性质与之不符,因此区人事争议仲裁委员会对B中学的仲裁申请不予受理是有依据的。另外,劳动争议仲裁一般适用于企业、个体经济组织的劳动争议,而民办学校肯定不属于企业和个体经济组织,当然根据《劳动法》第二条第二款,国家机关、事业组织、社会团体与个人形成劳动关系,也可以适用《劳动法》,但是民办学校不属于事业组织,也不属于社会团体。因此劳动争议仲裁委员会如果严格适用当时的有关劳动法律规范,可以认为民办学校的教师聘用纠纷不属于劳动争议受案范围。国家有关规定似乎也不倾向于把民办学校与其教师签订的合同称为“劳动合同”。根据《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》第二十四条第一款,“民办学校聘任教师、职员,应当签订聘任合同”,而第二款规定, “民办学校招用其他工作人员应当订立劳动合同”,可见,该行政法规还是试图将民办学校与教师签订的合同区别于民办学校招用其他工作人员订立的合同。这样,民办学校教师聘用纠纷的当事人就陷人了状告无门的境地。但从维护民办学校和教师双方权益的实际出发,一般法院还是将此类争议作为劳动争议案受理。当然,在《劳动合同法》实施之后,这一问题已在全国范围内解决,因为根据该法第二条第一款之规定,民办非企业单位与劳动者建立劳动关系,适用《劳动合同法》。
本案的另一疑难之处是原、被告之间到底形成劳动关系还是劳务关系。原告方之所以主张原、被告之间形成劳务关系,是因为根据《上海市劳动合同条例》第十七条的规定,劳动合同对劳动者的违约行为设定违约金的,仅限于“违反服务期约定”和“违反保守商业秘密约定”两种情形,此处的“服务期”,系因用人单位出资招用、培训或者提供其他特殊待遇,而与劳动者约定的服务期,因此如果认定原、被告之间形成劳动合同关系,则原告方主张的违约金责任无效,如认定为劳务关系,则违约金条款的设定并不违法。劳务活动是个人或组织通过提供一定的劳动服务或劳动成果来获取一定报酬的活动,如学校聘请非本校教学人员承担某一课程讲授,按课时支付讲课金的情形,但劳务合同与劳动合同有本质的区别:劳务合同关系中劳务的提供方既可以是个人,也可以是单位,与劳务接受方没有组织上的隶属关系,而劳动关系中的劳动者只能是个人,并且必须加入用人单位的组织,成为其组织的一员并服从其管理;劳务合同关系下接受劳务的一方支付的是与劳动成果等价的报酬,可分期付款,也可以一次性付清,而劳动合同关系下则是劳动者为用人单位实施一定的劳动行为,单位持续支付或定期支付工资,以维持劳动者生活消费;劳务合同关系受《民法通则》、《合同法》等民事法律规范调整,而劳动关系则受《劳动法》等有关劳动法律规范调整;劳务合同争议可以直接提起民事诉讼,而劳动争议须先申请仲裁,后提起诉讼。从本案的实际情况看,原告B中学正式聘用被告为教师,安排教学任务并按月支付工资,进行正常的教师管理,其与被告形成的法律关系不应是劳务关系。
上海律师胡燕来，二十年只做法律，被政府荣记个人三等功两次，擅长人事仲裁和企业法律顾问，手机***，邮箱hulvshi119@163.com。
第二篇：陆某某诉上海某某土地发展有限公司等房屋买卖合同案
陆某某诉上海某某土地发展有限公司等房屋买卖合同案 _______________________________________________________________________________________
（2010）崇民一（民）初字第1963号
民事裁定书
原告陆某某，男。
委托代理人胡某，男。
被告上海某某土地发展有限公司，住所地上海市崇明县城桥镇某某室。
法定代表人丁某，副经理。
被告崇明县某某人民政府，住所地上海市崇明县某某号。
法定代表人王某某，镇长。
委托代理人顾某某，上海市某某律师事务所律师。
本院在审理原告陆某某与被告上海某某土地发展有限公司、崇明县某某人民政府房屋买卖合同纠纷一案中，原告于2010年7月2日以继续收集证据为由，向本院提出撤诉申请。
本院认为，原告自愿申请撤诉，符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十一条第一款之规定，裁定如下：
准予原告陆某某撤回起诉。
案件受理费人民币9,713.6元，减半收取4,856.8元，由原告负担。
审判员顾锦华
书记员潘冬
第三篇：陈微诉上海弘奇食品有限公司特许经营合同案
陈微诉上海弘奇食品有限公司特许经营合同案
【审理法院】/上海市杨浦区人民法院/上海市杨浦区人民法院
【案件字号】
【审理日期】2004-2-3
【调解日期】
【案件分类】
【全文】
（一）首部
1．判决书字号：上海市浦东新区人民法院（2003）浦民二（商）初字第1853号。
2．案由：特许经营合同案。
3．诉讼双方
原告：陈微，女，1978年7月18日出生。
委托代理人：陈凯华（系原告陈微之父），男，1948年7月12日出生。
委托代理人：叶志林，上海市君和律师事务所律师。
被告：上海弘奇食品有限公司。
法定代表人：林世熙，总经理。
委托代理人：王小咪，上海市中怡律师事务所律师。
委托代理人：郑炜，上海市中怡律师事务所律师。
4．审级：一审。
5．审判机关和审判组织
审判机关：上海市浦东新区人民法院。
合议庭组成人员：审判长：任国民；代理审判员：徐慧莉；人民陪审员：瞿燕萍。
6．审结时间：2004年2月3日。
（二）诉辩主张
原告诉称：原、被告双方于2001年4月1日签订“特许经营合约”，原告加入“永和豆浆中式美食，国际连锁店，并向被告支付了商标使用费等共计306695元。但被告并非“永和”注册商标所有权人，在与原告签约时，被告成立尚不足1年，不符合“1年以上良好经营业绩”的法定条件，不具备特许者条件。且被告经营管理混乱、法律手续不完备，在餐饮连锁店中无独特的专利产品和可传授的经营管理技术和诀窍。被告的欺诈行为使原告在履行了约定义务后，未能取得合法有效的特许经营权，不仅无法得到预期利益，还长期亏损，合法权益受到严重侵害。此外，被告承诺在唐山市不授权第三方成立加盟店，唐山市却开设了其他的“永和豆浆店”，导致原告的独家“特许经营”形同虚设。由于以上原因，原告在经营4个月内亏损达190151．77元，无法维持正常营业，自2001年9月30日起停业至今。为此，请求法院判决：（1）确认原、被告双方于2001年4月1日签订的“特许经营合约”无效；（2）判令被告返还原告基于“特许经营合约”支付的费用306695元，并按同期银行固定资产贷款利率支付利息；（3）判令被告赔偿原告损失190151．77元；（4）由被告承担本案诉讼费。
被告辩称：（1）被告系“永和”及“稻草人”图形文字注册商标的许可使用人，不存在隐瞒自身情况、故意欺诈原告的情形。“永和”品牌最初由台湾地区弘奇食品股份有限公司（下称“台湾弘奇”）创立，已形成一套完整的产品体系。2001年6月，台湾弘奇成立了永和国际发展公司（下称“永和国际”），经营全球特许连锁业务。1995年，“永和”文字商标及“稻草人”图形商标在中国大陆注册，“永和”品牌在大陆具有一定的知名度。被告成立后，成为台湾弘奇（后为永和国际）在大陆的特许连锁业务的惟一许可人。台湾弘奇与永和国际均书面许可被告在中国大陆发展“永和豆浆”特许连锁业务，并签订了商标许可使用合同；（2）内贸部的规定不能作为认定“特许经营合约”无效的依据；（3）被告在唐山市从未有原告之外的授权，唐山市其他“永和豆浆店”的存在与被告无关，被告一直积极努力打击假冒侵权的门店。
2003年12月30日，被告书面向本院表示，为妥善解决矛盾，被告同意解除合同，并退还原告合同保证金5万元。
（三）事实和证据
上海市浦东新区人民法院经公开审理查明：“永和豆浆”品牌最初由台湾弘奇在台湾地区创立，1995年，台湾弘奇先后将其“永和”文字和“稻草人”头型的组合商标、“稻草人”孩童全身图形商标，以及“稻草人”头型图形商标在中华人民共和国国家工商管理局商标局核准注册。
2000年9月1日，台湾弘奇向被告出具授权书，授权被告为“永和豆浆”大陆地区区域特许人，得在许可区域内使用以及许可他人使用授权人专用商品、商标、企业VI、营销模式、培训体系、财务体系、专有技术等；得在许可区域发展“永和豆浆”加盟店。授权期限至21（）（）年8月31日。2001年12月30日，台湾弘奇将以上3个注册商标转让给永和国际。
2001年11月29日，永和国际与被告签订商标使用许可合同，许可被告使用包括“永和”文字和“稻草人”头型的组合商标在内的3个注册商标，许可使用期限为2001年12月30日至2006年12月30日，并授权被告在商标使用许可地域（中华人民共和国）将有关商标许可第三方使用。该合同经国家商标局备案。
2001年4月1日，台湾弘奇与原告直接签订商标授权使用许可合同，许可原告设立的唐山市路南永和豆浆店使用上述3个注册商标，许可使用期限自2001年4月1日起至2004年4月30日止，双方约定许可使用费及支付方式由加盟合同另行规定。当日，原告与被告签订“特许经营合约”，合同注明，被告为台湾弘奇（即“永和”商标及相应服务标志的持有人）在中国大陆的惟一可进行区域特许的代理人。合同约定，特许经营授权期间自2001年4月1日起至2004年4月30日；特许经营授权许可的内容及范围为“被告将永和豆浆中式美食及相关KNOW—HOW授予原告使用”，具体事项包括商标的使用、被告拥有专有权的制作物的采购、广告招牌的悬挂张贴等，被告承诺不在唐山市授权第三者成立加盟店。被告的主要义务为：将特许经营权授予原告使用并提供代表该特许体系的营业象征及经营手册；对原告提供开业前的教育和培训，指导原告做好开店准备，保证原告能完成独立营运开业。原告的主要义务为：所属人员应接受被告相关训练，并经被告检定认可后方可正式营业；按被告规划之标准化资料进行店铺的规划、内部工程装潢、设备施工等，并负担相关费用；所需原、物料等事项由被告统一供应或指定供应商；产品的贩售种样、储存方式、生财器具、营业用品、调理方法、销售加热流程、包装方式、作业标准及装潢设计、招牌形式、员工服装、会计制度及报表之填具需遵照加盟相关办法及被告规范行政流程办理；对被告提供的调理技术等负有保密之责；向被告支付权利金（每月营业额的3％）、加盟储备金8万元（用于培训、代收代付等）、商标授权金10万元（代收代付）、保证金5万元。合同签订后，原告向被告支付了加盟费8万元，商标使用费10万元，保证金5万元，货款76695元（用于从被告处购进设备等）。原告按照被告要求的统一标准进行了店铺的规划、内部工程装潢，完成了店面的装修。在原、被告双方签订“特许经营合约”后，被告对原告进行了开业前的培训与指导，培训的内容包括店面装修、开展服务、员工操作规程、食品的制作工艺。2001年5月16日，原告经营的永和豆浆店开业。同年5月8日，案外人刘凤英在唐山市建设南路31号开办的唐山市路北区建设南路永和豆浆店开业，因刘凤英于开店前后在店外招牌上和餐具上均使用了未经授权的“稻草人”头部图形和“稻草人”孩童图形，台湾弘奇于同年8月15日向河北省唐山市路北区人民法院起诉刘凤英。2002年4月30日，唐山市路北区法院作出（2001）北民初字第2494号民事判决，该判决认定，刘凤英侵犯了台湾弘奇的商标专用权，给台湾弘奇及陈微开办的永和豆浆店造成巨大经济损失，判决刘凤英停止侵权，赔偿台湾弘奇损失10万元。判决生效后，台湾弘奇将刘凤英赔付的款项向原告支付了85265元。但原告开办的永和豆浆店于2001年9月30日停业，至今未营业。
被告成立于2000年9月26日，于2002年10月成为上海连锁商业协会团体会员，于2003年2月成为中国连锁经营协会会员。
上述事实有下列证据证明：
1．台湾弘奇在中国大陆的商标注册证。
2．核准转让注册商标证明。
3．经台湾地区士林地方法院公证处认证的台湾弘奇及其创办人林柄生于2000年9月1日向被告出具的授权书。
4．由上海市公证员协会出具的证明。
5．永和国际与被告签订的商标使用许可合同及备案通知书。
6．台湾弘奇与原告签订的商标授权使用许可合同。
7．原、被告签订“特许经营合约”。
8．唐山市路北区人民法院（2001）北民初字第2494号民事判决书。
9．陈凯华出具的收条。
10．电汇凭证。
11．被告派员至唐山市考察的交通、住宿费发票。
12．原告派员至被告处培训的人账说明和住宿费发票。
13．会员证。
（四）判案理由
上海市浦东新区人民法院认为：国内贸易部制定的《商业特许经营管理办法（试行）》（下称《管理办法》）对特许经营行为进行了规范，依据该《管理办法》，特许经营是指特许者将自己所拥有的商标（包括服务商标）、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营合同的形式授予被特许者使用，被特许者按合同规定，在特许者统一的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应的费用。因此，具备特许者资格是特许者得以与他人签订特许经营合同的前提。本案中，被告虽非“永和豆浆”品牌的持有人，但“永和豆浆”相关注册商标和“永和豆浆中式美食体系”的所有人台湾弘奇以授权书的形式，授权被告为“永和豆浆”大陆地区区域特许人，可以在许可区域内许可他人使用台湾弘奇专用商品、商标、企业VI、营销模式、培训体系、财务体系、专有技术等，以及在许可区域发展“永和豆浆”加盟店。台湾弘奇的授权行为并未违反我国法律的规定，应属有效民事行为，据此授权，被告已取得中国大陆地区区域特许人的资格。在台湾弘奇向被告出具授权书时，被告虽尚未注册成立，但被告在此后注册成立，具备了法人资格，该授权书的效力当然及于被告成立之后。在台湾弘奇将注册商标转让给永和国际之后，被告继续从永和国际取得注册商标的使用权以及许可他人使用的权利。因此，原告称被告不具备特许者资格、以欺诈手段与原告签订合同的理由不能成立。原告认为，依据《管理办法》规定，特许者需具备1年以上良好的经营业绩，而被告与原告签订合同时成立尚不足1年，因此合同应属无效。鉴于“永和豆浆”的相关商标在1995年已在中国大陆注册，该品牌在我国餐饮业中具有一定的知名度，加之被告是依据台湾弘奇的授权与原告签订合同，因此，被告成立的时间对原告的加盟行为并无直接的影响。又因《管理办法》属部门规章，原告以被告违反该规章为由主张合同无效，亦缺乏法律依据。关于原告认为被告在餐饮连锁店中无独特的专利产品和可传授的经营管理技术和诀窍的主张，本院难以支持。首先，被告已经按约定将“永和豆浆”的注册商标、企业形象等授权原告使用，并已在原告开业前就员工操作规程、食品的制作工艺等对原告的员工进行了培训和指导。其次，依据惯例，餐饮连锁店的操作规程、食品制作工艺等均需统一，否则，难以体现特许者统一的业务模式。再次，依据原、被告双方在“特许经营合约”第三条第7项中的约定，“原告所属人员均应接受被告所安排之相关训练，并经被告检定认可后方可正式营业”，因此，如果被告未对原告进行培训、未向原告传授食品制作工艺等技术，原告根本无法开业。综上，本院确认被告已履行了相应的合同义务。从本案的实际情况来看，原告所设立的永和豆浆店停业的原因在于刘凤英所开设假店对原告合法权益造成的侵犯，对此，台湾弘奇已起诉刘凤英并获胜诉，台湾弘奇已将刘凤英赔偿款项的80％支付给原告用作补偿。而原告在停业后，怠于继续履行“特许经营合约”，至今未继续开业，造成其经济损失的扩大，原告要求被告承担因原告自身行为造成的损失，于法无据。鉴于原告有关合同无效的主张不成立，且被告不存在违约行为，因此，原、被告间的合同尚不具备解除的条件。现被告自愿解除合同并退还原告保证金5万元，于法不悖，本院对此予以准许。考虑到原告停业至今，以及被告同意解除合同的意愿，对本院判决解除合同之日至合同期满之日（即2004年4月30日）的商标使用费和加盟金，被告应酌情按比例向原告返还，经计算，商标使用费为8100元，加盟金为6480元，共计14580元。
（五）定案结论
上海市浦东新区人民法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款之规定，判决如下：
1．解除原告陈微与被告上海弘奇食品有限公司于2001年4月1日签订的“特许经营合约”；
2．被告上海弘奇食品有限公司于本判决生效后十日内返还原告陈微合同保证金人民币50000元；
3．被告上海弘奇食品有限公司于本判决生效后十日内返还原告陈微商标使用费人民币8100元，加盟金人民币6480元，共计人民币14580元；
4．原告陈微的其他诉讼请求，不予支持。
案件受理费人民币10404元，由被告上海弘奇食品有限公司负担1353元，原告陈微自行负担9051元。
第四篇：上海避风塘公司茶楼有限公司诉唐扣平等解除特许经营合同案
上海避风塘公司茶楼有限公司诉唐扣平等解除特许经营合同案
问题提示：特许方对合同解除无过错时，特许加盟费与特许保证金如何处理？
【要点提示】
本案是一起涉及特许经营合同中途解除时如何确定双方法律后果的典型案件。本案涉及的法律规则主要包括：特许方对合同解除没有过错，特许加盟费无需返还；定金规则不适用于特许保证金。
【案例索引】
一审：上海市静安区人民法院（2004）静民二（商）初字第150号（2004年10月25日）二审：上海市第二中级人民法院（2004）沪二中民三（商）终字第394号（2005年2月8日）
【案情】
上诉人（原审原告，原审反诉被告）：上海避风塘茶楼有限公司。
被上诉人（原审被告，原审反诉原告）：唐扣平。
被上诉人（原审被告）：上海海通餐饮有限公司三林分公司。
2003年9月，上海避风塘茶楼有限公司（以下简称避风塘公司）与唐扣平订立特许加盟合同，约定：避风塘公司向唐扣平授予“避风塘茶楼”特许经营权、传授加盟店知识、培训员工、保证其指定的供应单位的供货价格不高于市场正常价格等，期限为5年，唐扣平应支付加盟费15万元（无论何种情况均不退还），特许保证金10万元（非定金性质，在唐扣平违约等情况下避风塘公司有权没收），并按月支付特许使用费、特许广告费等。合同还约定如一方违约另一方可解除合同，违约金为30万元，唐扣平以该特许加盟合同参与设立的公司对唐扣平的上述义务承担连带责任。合同签订后，唐扣平缴纳了加盟费15万元及保证金3万元。唐扣平与他人共同出资设立了上海海通餐饮有限公司三林分公司（以下简称海通餐饮公司），由海通餐饮公司作为经营“避风塘茶楼”加盟店的载体。之后，避风塘公司履行了合同约定的各项义务，但因唐扣平长期拖欠特许使用费和特许广告费等，避风塘公司经多次催讨未果，遂提起诉讼。
原告避风塘公司诉称：特许加盟合同系双方真实意思表示，属合法有效。避风塘公司已按约履行了义务，而唐扣平在海通餐饮公司开业后连续四个月未支付特许使用费、特许广告费等，显属违约，且符合合同约定的解除条件，故请求法院判令：解除特许加盟合同；唐扣平支付特许广告费、特许使用费4171．28元、违约金30万元、特许保证金3万元；唐扣平设立的海通餐饮公司承担连带责任。
被告唐扣平辩称及反诉称：不同意解除合同及承担违约责任；因避风塘公司未履行员工培训、广告制作等合同义务，故延付相应款项；现要求继续履行特许加盟合同，并由避风塘公司承担违约责任。同时，唐扣平认为特许加盟合同中违约金过高，请求法院予以调整。
海通餐饮公司辩称：同意唐扣平的答辩意见，并对承担连带责任没有异议。
【审判】
上海市静安区人民法院认为：避风塘公司已依约履行了相关义务，唐扣平拖欠相关费用的违约行为已构成合同解除条件，避风塘公司有权解除合同，解除合同后应对该合同的后果一并进行处理。关于合同解除后的法律后果。（1）特许加盟费是否应当返还。合同约定，无论是哪一方违约，导致合同解除、终止，特许加盟费均不予归还。该条款明显加重了唐扣平的责任，免除了避风塘公司的责任，有违公平原则。根
据《合同法》之相关规定，避风塘公司应返还唐扣平部分特许使用费。因避风塘公司授权特许加盟费5年15万元，而唐扣平实际经营一年有余，故避风塘公司可返还特许加盟费12万元。（2）特许保证金是否应予返还。合同约定，特许保证金不具有定金性质，故特许保证金不成为《避风塘特许加盟合同》之担保定金，避风塘公司无权没收唐扣平交付之特许保证金，双方关于没收特许保证金之条款为无效条款，故避风塘公司应返还唐扣平已交付的特许保证金3万元。（3）唐扣平应偿付多少违约金。合同中，2倍于特许加盟费的违约金有过高之嫌。唐扣平请求减少违约金之数额应予考虑。鉴于唐扣平在合同订立之后，即存在违约行为，其违约行为实质将导致避风塘公司特许经营期间特许广告费、特许使用费、特许加盟费的损失，前两项费用的损失，需根据营业额计算，无法确定，但仅特许加盟费一项，避风塘公司就损失12万元。据此，唐扣平应偿付避风塘公司违约金15万元。唐扣平的反诉请求缺乏事实依据，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条之规定，判决：
一、解除避风塘公司与唐扣平之间订立的《避风塘特许加盟合同》；
二、唐扣平支付避风塘公司特许广告费、特许使用费各4171．28元；
三、唐扣平支付避风塘公司违约金15万元；
四、海通餐饮三林公司应对唐扣平上述应付款项承担连带清偿责任；
五、避风塘公司其余诉讼请求不予支持；
六、避风塘公司返还唐扣平特许加盟费12万元、特许保证金3万元；
七、唐扣平反诉诉讼请求不予支持。
一审宣判后，避风塘公司不服提出上诉。上诉称：特许加盟费不予退还既是合同约定，也是国际行业惯例，该条款应属有效条款。本案中，违约方系唐扣平，而非避风塘公司，据此，请求撤销原审判决第三项、第六项，改判避风塘公司收取的特许加盟费及特许保证金不予退还，唐扣平及海通餐饮公司应全额支付合同约定的违约金30万元等。
被上诉人唐扣平、海通餐饮公司共同辩称：唐扣平经营海通餐饮公司仅几个月，并未造成避风塘公司的重大损失，故请求驳回上诉，维持原判。
二审法院查明的事实与一审相同。
上海市第二中级人民法院认为：
1．关于特许加盟费是否应予退还的问题。（1）特许加盟费是指被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用。本案系争特许加盟合同中关于特许加盟费不予退还的条款，符合特许经营加盟费的性质及行业惯例。在特许人没有违约或恶意解除合同行为的情况下，该条款应属有效。（2）特许加盟费实质是被特许人获取特许经营资格的对价。本案中，避风塘公司履行了合同约定的授权唐扣平使用“避风塘”注册商标、商号、经营技术资产及提供相关文件等义务后，加盟费的价值已经实现。（3）本案系争特许加盟合同系因唐扣平的违约行为而致解除，故唐扣平应承担相应的法律后果。综上，避风塘公司关于本案系争特许加盟合同解除后不应退还特许加盟费的上诉请求，应予支持。
2．关于违约金的计算问题。唐扣平等在一审过程中提出合同约定的违约金过分高于避风塘公司的损失。原审法院在审理过程中则主要考虑了避风塘公司的加盟费损失。对此问题，分析如下：（1）合同解除后赔偿的范围不包括可得利益的损失。合同解除的效力是使合同恢复到订立之前的状态，而可得利益只有在合同完全履行时才可能产生，现唐扣平选择了解除合同，故不应得到在合同完全履行情况下所应得的利益。
（2）鉴于已确认加盟费不应由避风塘公司退还唐扣平，故对避风塘公司的加盟费损失不再予以考虑。综上，避风塘公司要求唐扣平等支付30万元违约金的上诉请求，缺乏法律依据，不予支持。原审法院判决唐扣平支付违约金15万元，显属过高，酌情改判为3万元。
3．关于特许保证金是否应予退还的问题。根据系争特许加盟合同的约定，特许保证金系用于抵充被特许人的债务，其实质是一种以金钱作为质押物的担保形式。鉴于系争特许加盟合同还约定特许保证金不具有定金性质，故在法院判决唐扣平等履行债务后，避风塘公司应返还特许保证金或在判决执行过程中直接予以抵扣。故避风塘公司关于不予退还特许保证金的上诉请求，缺乏法律依据，不予支持。综上，依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决：
一、维持原审判决第一项、第二项、第四项、第五项、第七项；
二、撤销原审判决第三项，改判为“唐扣平支付避风塘公司违约金3万元”；
三、撤销原审判决第六项，改判为“避风塘公司返还唐扣平特许保证金3万元”。
【评析】
特许经营是特许者将自己拥有的商标、商号、产品、专利或技术、经营模式等以特许经营合同的形式授予被特许者使用，被特许者按合同规定，在统一的业务模式下从事经营活动，并向特许者支付相应费用的经营方式。本案是一起典型的特许经营合同纠纷。纠纷产生的原因是特许加盟合同提前解除后，双方对合同解除的后果不能达成一致的认识，这在当前的特许经营纠纷中是一个比较突出的问题，具有代表性。以下结合本案的争议焦点，就其反映的法律问题展开探讨，以期为同类纠纷的解决提供参考。
1．特许加盟费是否应退还
加盟费一般是在特许经营合同签订后，由加盟方一次性支付。商务部发布的《商业特许经营管理办法》（以下简称特许管理办法）将加盟费定义为“被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用”，虽然特许管理办法属于行政规章，效力层次不高，但该定义仍可作为本案审理时的一个参考。
实践中，特许双方往往并不清楚加盟费的性质，只是约定加盟费“一次性支付”，有的把加盟费看作是合同中特许使用费的一部分或预付款，也有的把加盟费理解为合同保证金。因此，在合同履行期限届满前解除合同时，特许双方对加盟费应否返还产生争议。
一般情况下，特许双方一经签订特许经营合同，即要求加盟者交纳加盟费，特许人才可能把特许经营权授予加盟者，加盟者也才有可能开展特许经营业务。正如《特许管理办法》所规定的，被特许人（加盟方）交纳加盟费是为了获得特许经营权。加盟费可以说是加盟者获取特许经营资格的对价，有了这种特许经营资格，加盟者才得以借鸡下蛋、快速实现资本的积累。然而，取得特许经营资格并不意味着经营活动能顺利展开，并取得成功。我们知道，特许经营作为一种特殊的商业模式，特许人首先应有自己的商标、商号、经营模式等资源；为将这些经营资源授权给被特许人使用，必须对被特许人提供相关的培训和支持，以使其顺利开业；在被特许人开业后，特许人仍需与其保持密切联系，继续提供支持与帮助，促成其成功经营。可见，从加盟者的角度来讲，交纳加盟费，取得特许经营资格而能顺利开业，只是特许经营的第一步，加盟者还必须以自有资金对业务进行实质性投资，并在经营过程中与特许人持续合作，才可能实现预期收益，达到加盟的目的。在特许经营中，加盟者支付的费用除加盟费外还应包括特许经营使用费，即“在使用特许经营权过程中按一定的标准或比例向特许人定期支付的费用”，后者才是合同履行中，使用特许人经营资源的对价。
在市场经济中，商业风险随时存在，而特许经营恰恰具有低风险低成本扩张、迅速广泛占领市场的特点，加盟者正是通过交纳加盟费获得特许经营资格，从而降低经营风险。美国有关商业立法中规定加盟费是加盟者必须交纳的风险金，其原因就在于加盟者交纳该费用后即可直接享受他人成功的经营模式，大大降低创业风险。因此，在合同开始履行后，如果双方在合同中没有约定中途解除时的处理原则，而特许方又切实履行了收取加盟费所应承担的义务，将特许权授予了加盟者，那么，即使中途解约，加盟费也不存在退还问题。
本案中，特许双方实际上约定了加盟费的处理，即“无论何种情况均不退还”，唐扣平因此认为该条款属可撤销条款，一审法院也根据合同实际履行期限，判决避风塘公司返还部分加盟费。笔者认为：对于订立合同时显失公平的条款，在当事人提出请求时，人民法院有权予以变更或者撤销。但此项权力的行使必须恰当，不得违背当事人的真实意思表示，同时须顾及合同性质与行业惯例等因素。本案的具体情形下，约定是否可撤销还要看导致合同解除的原因是什么。既然一审法院已查明因唐扣平违约而构成避风塘公司解除合同的条件，那么避风塘公司对于合同的解除没有任何过错，避风塘公司按约收取加盟费并授予唐扣平特许经营权，在解除合同时不予退还加盟费，并无不当，二审法院予以改判是正确的。需要强调的是，我们不能割裂实际情况，孤立地认识合同条款，本案双方关于加盟费的约定，在特许人未履行相关义务而导致合同解除时，如特许人的特许经营权本身有瑕疵、特许人未协助加盟者正常开业，就可能因为显失公平而被撤销。
2．特许保证金是否应退还
关于特许经营中的保证金，《特许管理办法》中的定义是“为确保被特许者履行特许经营合同，特许人向被特许人收取的一定费用。合同到期后，保证金应退还被特许人。”显然，收取保证金的目的是担保合同的履行，但这种担保形式与通常所说的定金有所不同，差别在于不能适用“定金罚则”：一方违约时，另一方不能扣除或要求双倍返还保证金。
本案中，虽然双方约定被告违约时，避风塘公司可以没收保证金，但同时明确该保证金不具有定金性质，且避风塘公司可将保证金用于抵充唐扣平拖欠的债务，因此，合同中特许保证金的实质是一种以金钱作为质押标的的担保形式，双方关于保证金不具有定金性质的约定，系真实意思表示，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条的规定，对于唐扣平交付的特许保证金，避风塘公司不得主张定金权利，避风塘公司关于不予退还保证金的请求无法律依据，只能主张以保证金抵扣唐扣平应支付的债务或违约金。也就是说，特许保证金虽具有担保合同履行的作用，但当合同因一方违约而提前解除时，因立法未明确规定，特许保证金不具有定金那样的惩罚功能，类似功能的承担在本案中主要是通过违约金来实现的。
（一审合议庭成员：张志良 唐沪军 糜丽芳二审合议庭成员：李 蔚 钟可慰 顾丹伟编写人：上海市第二中级人民法院 钟可慰责任编辑：丁广宇）
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第五篇：青阳中学王敬明学习《百年大计教师为本》有感（共）
学习《百年大计教师为本》有感
王敬明
宾县宁远镇青阳中学
学习《百年大计教师为本》有感
宾县宁远镇青阳中学 王敬明
作为一个日理万机的国务院总理，能够在百忙的工作当中，利用一整天的时间深入到一所普通的基层学校，看望师生，并连续听了5节不同学科的课，对每一节课的教学方法，教学内容，教学过程和教学效果都做了专业性的点评，提出了如何改进教学方法，提高教学质量，促进学生全面发展的宝贵意见和建议，这足以说明温总理对我国教育事业的重视，对我们教育工作者的厚望所达到的程度。
一个拥有13亿人口的国家总理，能够深入基层学校课堂听课，一是说明，温总理非常尊重一线教师的劳动；二是说明，温总理深入实践，了解我们教学现状的务实精神。这对我们每一位从事教育工作的教师来说都是一个极大的鼓舞，极大的鞭策。
为了交流教学经验，促进课堂教学改革，提高教学质量，上级教育行政部门和学校都强行规定，每个任课教师每周至少听一节课，就是这一节课的听课任务，还有一少部分教师不能按时完成，总是强调备课、批改作业忙，没时间听课。究其原因，还是思想认识问题，还是工作态度问题，温总理要求我们教师要努力钻研，学为人师。要崇尚科学精神，严谨笃学，做热爱学习，善于学习和重视学习的楷模，要如饥似渴的学习新知识，新科学，新技能，不断提高教学质量和教书育人的本领，要积极投身教学改革，把最先进的方法，最现代的理念、最宝贵的知识传授给学生。
不学习怎能为人师表，不学习怎能掌握教书育人的本领，不学习
怎能把最先进的方法、最现代的理念、最宝贵的知识传授给学生。由此可见，做为一名教师，除了积极参加专业培训，不断提高所教学科的专业知识外，还要注意学科之间的交流，教法之间的切磋。教师应该有更广泛的爱好，也就是温总理在点评第三节“走进研究性学习”课时所说的，教这堂课要求老师的知识非常渊博，只有这样，才能在培养学生创新学习上因势利导，才能在引领学生探索性学习上收放自如。
至于学制和教学内容怎样设置，考试制度如何改革，是上级教育行政部门的事情，是教育专家的事情，但教育理念的更新，教学方法的改革，教学质量的提高却是我们教师经过努力能够做到的，也是能够做好的，在今后的教学实践中，我们一定要以温总理看望北京第35中学师生时发表的《百年大计 教师为本》重要讲话为动力，加强理论学习，加强师德修养，不计名利，甘为人梯，成功不必在我，奋斗当以身先，为我国教育事业蓬勃发展作出应有的贡献。
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