第一篇:理性解决问题的程序
一:理性解决问题的程序:
1、通过建立信任,阐明目标,评价当前形式解决问题。
2、通过确认问题得到准确说明和彻底分析以识别问题
3、通过制定标准、提出备选方案、选定方案以制定决策
4、通过安排任务责任、建立执行进度计划以执行行动计划
5、通过建立衡量成功的标准以继续跟进
6、基于质量要求、接受程度要求、时间要求决定谁能够参与计划制定
7、通过保持中立、鼓励严格评估、咨询新信息、举行二次决策会议以避免团队决策出现问题
8、通过集中风险、倾听和收集资源来鼓励创造性
9、提供技术帮助以促进团队问题解决、
第二篇:编制计算机程序解决问题(一)
4.1编制计算机程序解决问题(1)
教材分析:
1、地位与作用
用计算机程序解决问题是当今社会信息处理的重要方法之一,学生要了解计算机程序的工作过程,初步掌握用计算机程序解决问题的基本过程。在用计算机程序解决问题时,算法设计是一个关键的环节,而算法的核心是一种思维方式,算法思维习惯有利于增强思维的条理性。本节是对计算机程序解决问题的基本过程的入门介绍,是选修模块《算法与程序设计》的概述和引子。因此,能否通过本节内容的学习来激发对计算机程序设计的兴趣,将直接关系到选修模块《算法与程序设计》的顺利开设。
2、主要内容
认识计算机与程序:通过加密、解密的实例体验程序的作用及编制环境:认识程序中的基本元素:剖析编制计算机解决问题的基本过程,这个过程包含以下环节:分析问题,设计算法,编写程序,调试运行,检测结果,其中设计算法的环节最为关键。
3、学情分析:
通过前面章节的学习,学生已具备一定的计算机使用经验,如文字处理、媒体表达、数据表格处理、浏览器、聊天工具、游戏软件、声音媒体播放软件等。但对于程序设计普遍陌生,对自己编程来解决问题,既感觉新奇有趣,又有一定的技术难度。同时高一学生已具备一定的逻辑推理能力和相关的数学知识,对计算机程序解决问题的初步了解不会觉得十分困难。
教材处理:
本节是对用计算机程序解决问题的基本过程的入门介绍,能否通过本节内容的学习来激发学生兴趣,将直接关系到选修模块《算法与程序设计》的顺利开设。同时编程又相当枯燥,因此创设情景、激发学生的兴趣、调动学生的主动性、积极性尤其重要。虽然学生不可能用一两节课的时间就对编程掌握很多,但让他们在体验中理解信息的编程加工,并通过简单的改进实现小小的目标,有成功的体验是完全能够达到的。
本节内容3课时完成。第1课通过介绍计算机的工作流程,让学生了解计算机的构成(包括硬件和软件);通过介绍多种程序设计语言和语言的发展,让学生对于程序设计语言产生一定的印象;再让学生在VB中动手编制一段简单的程序,使其体会编写程序的乐趣。教材中的加密解密程序有点难,而且操作过程中涉及文件的路径问题,学生在实际操作中常因路径输错而无法实现,故不把其作为分析运行的例子,只作为体验的例子。增加了显示字母、数学、汉字及其ASC码值3组例子,这些例子比较有趣,旨在提高学生的兴趣。总之第1课主要让学生对程序有个感性的认识,对简单的程序能有一个概要的认识,同时吸引学习的兴趣。本教案是第1课时。
教学目标:
1、知识目标
①了解计算机的工作原理,知道程序的重要性。②了解计算机系统的构成,特别是硬件组成。
③通过用VB编写、调试简单程序、并检测运行结果,体验程序编写的乐趣。④通过体验几个简单的计算机程序实例,引发学生对计算机程序的强烈兴趣。
2、能力目标
①知道程序是解决现实世界某类相关问题的有效方法之一,逐步形成程序设计的意识和能力。
②培养学生用程序设计思想慎密思考问题的意识和能力。
3、情感态度与价值观目标
①揭开程序设计的神秘感和畏难心理,培养学生进一步学习程序设计的兴趣。
②感悟计算机程序设计的思想,增加学生的学习成就感和形成严谨客观的解决问题作风。
教学重点:
①了解计算机工作原理及组成。
②让学生体验VB环境下运行程序解决问题的过程,培养学生对计算机程序的兴趣。
③通过编制简单程序任务的完成,体验成功的喜悦、增强对程序设计的兴趣。教学难点:
①过滤程序中的复杂语句,讲解程序的运行过程。②调动学生抽象思维,主动理解程序的运行过程。教学策略:
1、教学思路:
根据以上教材分析、学情分析,进行教材处理,确立了教学目标、教学重难点,为实现教学目标,教学思路规划如下:
首先从生活中常见的计算机软件和计算机控制系统开始说起,吸引学生,然后指出这是由计算机程序设计语言编写的程序,程序是什么?它与计算机又是怎样的关系,我们怎样编写程序呢,这就是今天我们要探讨的问题。首先认识计算机与程序。
然后,了解几种常见编写程序的语言,进行广播演示介绍VB环境及程序的运行方法,然后让学生动手尝试一段简单的显示程序。设置机动题(课本P83页练习1),鼓励完成得较快较好的学生尝试。
学生感悟性不一,有的通过老师的示范讲解就能很好地完成任务,但并非人人如此,所以,及时辅导是必不可少的。除我现场指导外,让学生小组同学间互助学习。最后,联系软件行业发生的事件,对学生进行思想教育。通过微软公司对中国市场的反盗版黑屏事件,引导学生深层思考。这不仅仅是一个反盗版的简单事件而已。有人会说,向微软买正版就行了。但是,只要你是用微软的软件,它总有操控你电脑的能力。“没有自主可控的软件,要保障信息安全只是空话。”——著名计算机专家,中国工程院院士倪光南如是说。自主产权极其重要,若要不受制于人,只有自主研发。知识就是力量。
2、教学方法:讲解演示法、体验探究法、任务驱动法。
3、教学媒体的选择
采用网络计算机房上课,教师机具有视频广播功能,教学相关的辅助学习资源放到学生机上,供学生使用。
教学过程:
一、举例引入:
上课开始给学生简单介绍学校使用的各种控制系统,比如铃声系统、刷卡系统、电脑教室的演示系统等等。随后提出这个系统是人用计算机语言编写的程序,这也计算机处理信息的一种方式,同学会问:程序是什么?它与计算机又是怎样的关系,我们怎样编写程序呢,这就是今天我们要探讨的问题。首先认识计算机与程序。
二、认识计算机与程序
1、计算机各部件配合工作的流程
程序:一系列指令的有序集合。指令:由计算机识别并执行一步步操作的命令的形式
以计算机完成一道算术题为例:如(3+5)×2,首先3、5、2这些数据和体现运算步骤(先加后乘)的程序由输入设备输入到内存,内存也可以直接从外存调取事先存储好的数据和程序,这是第一步;第二步,由内存将数据和程序送入中央处理器进行运算处理;第三步,中央处理器将运算处理的结果传输给内存;第四步,内存将结果传输给输出设备,也可以传输给外存保存起来。以上所有步骤均由中央处理器控制协调进行。
由计算机工作流程图可知计算机系统由硬件系统和软件系统组成(硬件是基础,软件是灵魂)。
大家都知道计算机是信息处理的工具,那信息在计算机中怎样表示的呢?答案是:二进制。所有信息在计算机中都是以二进制数字编码表示,信息在计算机中都被看作是数据。为什么采用二进制,而不采用大家熟悉的十进制呢,这是因为计算机的信息传输和转换都是靠电信号实现的,而组成计算机的电子零部件的物理状态往往只有两种,例如开关的开与合、电流的断和通、电位的高与低等。物理器件的这两种状态正好可以用数字0和1来表示。
由计算机工作原理可知,计算机采取存储程序来工作的,我们可以编写设计程序告诉计算机执行一系列的操作,实现某种功能。例如小丽的妈妈担心自己的电子邮件被别人窃取,于是小丽自己编写程序对邮件进行加密,用什么工具来编写设计程序呢?程序设计语言,它是人们与计算机打交道的桥梁。
2、计算机程序设计语言
机器语言(由1和0代码组成)
汇编语言(有意义的字符代码,需翻译成机器语言才能被计算机执行)高级语言(贴近人们阅读理解习惯,需要经过一系列的翻译过程转换为机器语言程序,才能让计算机执行)见教材P75图4-2。
高级语言有:BASIC、PASCAL、C、VISUAL BASIC(简称VB)等,VB是计算机程序语言初学者入门学习的主要语言之一。首先我们来认识VB的窗口界面。
三、认识VB编制环境并体验程序的作用
1、VB的启动与退出。
2、认识VB界面。 标题栏
菜单栏(系统的大部分功能都可以从菜单栏中找到)。 工具栏(提供常用命令的快速访问按钮)。
窗体设计器(一个窗体对象就是程序在运行时要显示的一个窗口,使用窗体编辑器可以可视化的方式方便直观地设计窗体及其包含的可视控件的外观、初始显示位置和其他属性等)。
代码窗口(也称代码编辑器,它是输入应用程序代码的编辑窗口,应用程序的每个窗体对象或模块都有一个单独的代码编辑器窗口)。 工具箱(与工具栏不同,工具箱中提供的是一组可以添加到程序窗体上的控件,在设计窗体时可以把工具箱上的控件直接添加到窗体上)。 属性窗口(用于显示和修改一个对象的属性,属性是指对象的特征,如大小、标题和颜色等)。
工程管理器(在VB中要设计一个应用程序就要创建一个工程,如果同时设计多个应用程序,可以创建一个包含对个工程的工程组)。
3、尝试在VB中建立、运行简单程序:计算圆的面积。步骤:(老师讲解、操作示范、并解释程序中各语句的含义)
新建文件 输入程序 运行程序 修改程序 保存程序
注:保存文件时,选择“保存工程”时,生成可编辑的vbp工程文件和frm窗体文件(可修改);选择“保存from”时,生成可编辑的frm窗体文件;选择“生成.exe文件”时,则保存为exe文件(不可修改)。
四、课堂练习
任务一:尝试编制一段简单程序,显示字母、数字、汉字及其ASC码值(老师给出程序代码,让学生完成)。
Private sub command1_click()Print “A” Print asc(“A”)Print “Z” Print asc(“Z”)End sub
Private sub command1_click()
Print 65 Print chr(65)Print 90 Print chr(90)End sub
Private sub command1_click()Print “计” Print asc(“计”)Print “算” Print asc(“算”)End sub
任务二:课本P83页练习1。
五、联系实际适时进行思想教育(知识就是力量)
通过微软公司针对中国市场的反盗版黑屏事件,引导学生深层思考。这不仅仅是一个反盗版的简单事件而已。有人会说,向微软买正版就行了。但是,只要你是用微软的软件,它总有操控你电脑的能力。“没有自主可控的软件,要保障信息安全只是空话。”——著名计算机专家,中国工程院院士倪光南如是说。自主产权极其重要,若要不受制于人,只有自主研发。知识就是力量。
六、课堂总结:
1、计算机由硬件和软件构成,硬件是基础,软件是灵魂。
2、计算机工作原理(程序存储)。
3、今天我们认识了VB的编写环境,并体验了程序运行的过程。下节课再进一步学习计算机如何编制程序解决问题。
第三篇:行政程序理性原则研究论文
摘要:法律程序的一项重要功能是使决定的形成理性化。从法律角度看,程序的理性化功能,是通过程序活动主体理性对话与论证、说服的方式,压缩权力行使过程中恣意与专横的空间。由于行政主体在行政过程中拥有较大的自由裁量权,因此通过程序而使该种权力行使理性化的意义就更为重大,程序理性应当成为行政程序的一项基本原则。在行政程序法制度中,程序理性需要通过保障决定的一致性、说明理由、程序操作的职业化等机制来实现。在我国正在进行的行政程序法制度建设中,人们没有理由拒绝这一原则及其制度性安排。
关键词:行政程序 理性原则 正当性
在中国法治国家建设中,学术界对依法行政的重要性已经没有争议。依法行政不仅要求政府权力的行使受实体法规范的制约,在更大程度上意味着政府应当根据公正、公平、公开的行政程序行使其权力。从这一意义上看,行政程序法制度的改革与完善乃是目前法治国家建设所面临的一项迫切要求。在实践中,行政程序法制度的改革已经逐步展开,制定统一行政程序法典的呼声越来越高。但是在我国行政程序的改革中,程序理性不论作为一项原则还是相应的程序制度,都没有得到足够的重视。本文试对这一问题进行探讨。
一、程序理性的中心问题
程序理性亦即程序的合理性。程序的合理性不仅仅指通过法律程序所产生的结果从实体角度看是合理的、符合实体正义的,而且更主要的指一个法律程序产生该结果的过程是一个通过事实、证据以及程序参与者之间平等对话与理性说服的过程。换言之,程序在结构上应当遵循通过理性说服和论证作出决定的要求,不是恣意、专断地作出决定。因此可以认为,程序理性是程序正义的一项基本要求。
就行政程序而言,程序理性的中心问题是通过一系列的程序机制(包括程序原则和程序制度)限制自由裁量权,尽可能地保证自由裁量权行使的理性化。美国著名的行政法学者K.C.戴维斯曾经指出,在行政活动过程中,行政机关所拥有的自由裁量权可以说是无所不在的。不论是行政机关对事实的认定还是对法律规范的理解,都存在不同程度自由裁量的空间(注:戴维斯教授在他的《自由裁量的正义》一书中,对行政过程中存在自由裁量的语境进行了详细分析。在这一基础上,他进一步探讨了对自由裁量权进行制约的法律途径。参见K.C.Davis,Discretionary Justice A preliminary Inquiry,University of llinois press 1969,chpter 1.)从某种意义上说,只要有自由裁量权的存在和行使,就有产生恣意的可能性。(注:See Robert E.Goodin,Reasons for Welfare:The political Theory of Welfare State,princeton:princeton University press 1988,p.p.193~204.)正因为如此,自由裁量权的问题总是伴随着权力应当理性行使的要求。“福利国家”和积极行政的兴起,使现代国家的行政权,包括自由裁量权大大增强。自由裁量权的中心是选择,而选择的基础总是与判断相联系,选择与判断又总是以一定的程序进行的。因此通过法律程序的机制使自由裁量权的行使理性化,对于程序公正而言就显得更为重要。
依其“自由裁量”程度的不同,我们可以将自由裁量权概括地分为三种。根据罗纳德。德沃金教授的分析:(1)某人拥有自由裁量权,假如他在作出决定时必须先要对某一事实或状态作出判断的话,(注:See Ronald Dworkin,Taking Right Seriously,Cambridge:Harvard University press 1977,p.p.31~32.)这种意义上的自由裁量权笔者称之为“判断型自由裁量权”。例如,当某人被要求从一棵果树上摘下“最熟的一个苹果”时,他必须先判断哪一个苹果是最熟的。(2)某人拥有自由裁量权,假如他可以在某个被准许的范围内进行选择的话,(注:Ronald Dworkin,Taking Rights Seriously,Cambridge:Harvard University press1977,p.32.See also K.C Davis,Administrative Law Text,West publishing Co.1972,p.91.)笔者将这种自由裁量权称为“弱选择型自由裁量权”,因为这是一种受特定标准限制的选择。例如,如果某人被要求从树上摘下一个熟苹果,那么他可以在若干个苹果之间进行选择。(3)某人拥有自由裁量权,假如他可以不受限制地作出选择或判断,(注:Ronald Dworkin,Taking Right Seriously,Cambridge:Harvard University press1977,p.32.)这种自由裁量权可以被称为“强选择型自由裁量权”,因为它没有给出对选择进行限制的任何具体标准。例如,如果某人仅仅被要求从树上摘一个苹果,他实际上可以选择摘任何一个苹果。
以上对自由裁量权种类的简要分析表明,随着对自由裁量中判断和选择之标准的具体化和细致化,我们可以从实体方面对自由裁量权的行使进行控制。但是这种控制是相当有限的,因为自由裁量权设定的本来目的就是容许判断和选择的空间,如果标准越具体,判断与选择的空间就越小,当标准具体到一定程度时,从逻辑上讲,选择实际上是唯一的。因此,从实体方面对自由裁量权进行控制尽管是必要和可行的,但也存在着一定程度上的两难。法律程序的控制可以消解这种两难困境。程序允许选择,同时又限制恣意。法律程序可以满足选择理性化的基本要求。(注:从法律程序的结构上看,程序所要限制的是选择的恣意,而非选择本身。法律程序要求程序主持者和程序的参与者通过理性对话、说服和论证而为他们的选择与判断提供证明,从而可以使选择或决定更加合理。在这一过程中,恣意和专横可以得到抑制。关于法律程序促进选择过程理性化的进一步讨论,参见季卫东:《程序比较论》,《比较法研究》1993年第1期,第5页。)其最主要的机制可以归结为两个方面:第一,给出所作决定的理由;第二,程序在结构上遵循形式理性的要求。以下对这两方面的问题作扼要探讨。
二、说明理由
当裁判者通过一个程序活动而作出决定时,他应当说明作出该决定的理由。说明理由的必要性首先可以从决定的实体合理性角度来进行阐释;当某个决定是由一系列的理由而可以从逻辑上得到证明时,决定的实体合理性也可以得到证明。但是说明理由的要求并不仅仅是实体合理性的要求。从法律程序的运作过程看,理性的人们在作出决定之前必然将考虑一系列的事实和法律因素,这些因素构成决定的理由,如果裁判者在作出决定的程序中没有说明这些理由,人们就可能认为已作出的决定没有理由,缺乏客观和理性的考量,甚至只是权力恣意行使的结果-不论该决定在实体上是否合理。可以想象,假如一个法律程序不要求决定者说明所作决定的理由,人们将不可避免地对该程序的合理性并进而对公正性丧失信心。
(一)说明理由的意义
对于程序正义的实现来说,说明理由的核心意义在于,对程序操作过程中的自由裁量权进行一种理性的控制,促使人们建立起对法律程序的公正性的信心。具体说,说明理由有以下意义:(1)增强人们对决定合理性的信心,因为至少在形式上它表明决定是理性思考的结果,而不是恣意。人们对这样的程序有理由予以信任。(2)对于那些对决定不满而准备提起申诉的当事人来说,说明理由可以使他们认真考虑是否要申诉,以何种理由申诉。特别是在决定非由全体一致同意的情况下,少数人的不同或反对意见更可以为当事人提供关于决定形成的必要信息,可以使决定中可能存在的错误暴露出来;对主持复审的主体来说,情况也同样如此。(3)让将要受到决定影响的当事人了解作出该决定的理由,体现了程序公开这一价值,也意味着对当事人在法律程序中的人格与尊严的尊重。一个针对当事人的、拒绝说明理由的决定等于把人当做客体,而不是可以理性思考的平等的主体。(4)对于裁判者来说,为自己作出的决定说明理由,意味着他在行使权力、作出决定的过程中,必须排斥恣意、专断、偏私等因素,因为只有客观、公正的理由才能够经得起公开的推敲,才能够有说服力和合法性。因此,说明理由是对自由裁量权进行控制的一个有效机制。(5)对于一个决定来说,说明理由不仅使人们知其然,而且可以使人们知其所以然。人们可以因此而进一步知道为什么自己的行为会得到肯定或否定,因而他们可以更好地调整自己以后的行为。
由此,对于一个程序过程来说,说明理由是一项基本要求,是法律程序体现正义的必要条件之一。英国行政法学者韦德强调,无论如何,如果某个行政决定没有说明理由,行政机关将很难使这样的决定正当化。(注:H.W.R.Wade,Administrative Law,5th edition,Oxford:Clarendon press 1982,p.p.373~374.)提供了理由的决定固然未必是准确或体现了正义的,但没有任何理由加以支持的决定仅仅从形式上看就是令人难以接受的,换言之,由于这样的决定总是更容易与恣意和专断相联系,其正当性将不可避免地受到质疑。
(二)作为程序公正基本要求的说明理由制度
与程序中立和程序公正等要求不同的是,尽管说明理由的要求对于程序正义的实现非常重要,当代主要的人权法典以及关于公民权的一系列宪法性规定中,都未直接对此要求加以规定。(注:See Untied Nations 1966;and European Convention on The protection of Human Rights and Fundamental Freedulms,1950.)虽在刑事诉讼中,一系列主要的人权公约都规定被告人必须享有了解权,这意味着作出决定之前,他们有权了解有关的事实和被指控的罪名,他们有权了解针对他们的判决或决定,但知道有关的事实或决定是一回事,知道这些事实和决定是如何被确认和如何产生的是另一回事。前者只是告知有关的事实和决定;后者则进一步要求告知为何会有这样的事实和决定。
值得注意的是,在英美的对抗制审判程序中,特别是在由陪审团作出裁决的刑事诉讼中,并不需要对所作的裁决说明理由;在行政法领域,普通法院也曾经主张:就普通法的要求看,如同法院一样,行政机关并不具有为自己的决定说明理由的义务。一些学者认为,“并不存在一种为司法或行政决定说明理由的义务”,而且自然正义原则也没有说明理由的要求。(注:S.A.de Smith,Judicial Review of Administrative Action,4th edition,London:Stvens and Sons 1980,pp.148~149.)在英国,直到 20世纪 70年代,法院在R v.Gaming Board for Great Britain一案中(1970年)仍然认为,该委员会根据有关法律而作出拒绝向当事人颁发证书的决定时,无需说明理由。(注:See R.v.Gaming Board for Great Britain;Exparte Benaim(1970)2QB at 417.)在其后的Breen v.Amalgamated Engineering Union一案中,丹宁爵士坚持:无论何时,只要公平原则要求说明理由,行政机关就必须对其所作的决定说明理由。他进一步认为,当某项特权被否认时,行政机关无需说明理由;但是如果被影响的客体不是特权而是一项人身、财产或自由权,行政机关必须在作出相关的决定时说明理由。(注:See Breen v.Amalgamated Engineering Union,(1971)1 QB at 175.)在 1975年的pepys v.London Transport Executive一案中,审理该案的上诉法院开始在裁决中声称:“说明理由乃是良好行政的基本要素之一。”(注:See pepys v.London Transport Executive,(1971)2QB at 191.)在1983年的一个案件中,法院甚至认为:“任何没有说明理由的行政决定都意味着违背了正义的要求,而且构成一项记录中的法律错误。”(注:See Rv.Immigration Appeal Trbunal;Exparte Kham(1983)2ALLER 420 AT 423.)在美国,学者将制作决定的基础分为两个方面:事实和理由。前者涉及到决定的事实依据,后者主要与法律的适用、对政策的理解以及自由裁量权的行使相联系。(注:K.C.Davis,Administrative Law Text,West publishing Comparry 1982,p.236.)关于事实,联邦最高法院曾经认为,在制作决定时必须指出该决定所依据的有关事实,乃是一项宪法性要求。(注:panama Refining Co.v.Ryan,293 U.S.388,431~432,55 S.Ct.241,253(1995)。)但是由于法院自身在作出决定时往往也未能开示有关的事实,因此,对事实的开示实际上并没有成为正当法律程序的一项要求。(注:1930年以前,即美国衡平法院规则(Federal Equity Rules)修改之前,衡平法院在作出判决时并不需要说明有关的事实依据。即使根据现行的规则,法院在对某些案件作出裁决时,也无需说明有关的事实。参见Davis,Administrative Law Text,West publishing Company 1982,p.319.)尽管如此,不论是法院还是国会的立法都要求行政机关在制作将要影响相对人权利义务的决定时,不仅要说明有关的事实依据,而且必须说明理由。根据美国联邦行政程序法第557条(c)项的规定,所有的行政决定都必须附有关于“事实、理由、结论以及相应的依据”的说明,除非“某些理由是不言自明的”。(注:Davis,Administrative Law Text,West publishing Company 1982,p.320,326.)但经过修改的标准州行政程序法(MSA)以及大多数州的行政程序法都没有规定行政决定必须说明理由,尽管这些法律都要求必须阐明有关的事实。从联邦最高法院对一系列案件的裁决的态度看,说明理由可以被认为是一项普通法上的程序要求,只要制定法没有与其相反的规定,说明理由的要求就是应当得到满足的。“行政机关对于其采取行动所依据的基础应当能够提供清楚的说明和足够的理由支持。这是行政法一项简单的,但却是基本的规则”。(注:SEC v.Chenery Corp.,318 U.S.80,94,63S.Ct.454,462,(1943)。)
一些学者认为:行政机关必须为其所作的决定说明理由,从一定程度上讲,意味着人们对行政机关的活动提出了比对法院更高的程序要求。(注:See Geoffrey A Flick,Natural Justice:princltples and practical Application,2nd edltion,Buterworths 1984,p.115.)在我看来,之所以对行政程序强调这一要求,乃是因为与法院以及诉讼程序消极的特征不同,行政机关可以主动地对相对人行使权力,行政程序因而具有主动性;同时,与法院相比,行政机关拥有更多的自由裁量权。权力量的大小应当与其所应当受到的制约强度成正比。因此,笔者赞成一些学者的主张:普通法上的自然正义原则应当暗示了第三条关于程序正义的自然法原则-为自己所作的决定说明理由。(注:See D.J.Hewitt,Natural Justice,Sydney:Butterworths 1972,p.10;See also paul R.Verkuil,Crosscurrents in AngloAmerican Administrative Law,William and Mary Law Review 27,p.p.685~715.)从程序性权利的角度看,这一要求实际上验证了当事人在程序中有了解“充分信息”的权利。很少有哪些程序语境能够有足够的依据对当事人的这种权利予以剥夺或限制,因为,当事人要求对影响到他们利益的决定说明理由的权利,可被认为是体现程序正义的一项基本要求。(注:See R.A.Macdonald,Judiclal Review and procedural Fatrness in Administrative Law,McGill Law Journal 25,p.p.520~564.)
值得注意的是,从实践方面看,行政决定必须说明事实和理由的要求主要是在正式的行政程序中发展起来的。在没有正式听证的非正式程序中,这一要求往往难以得到满足。(注:Davis,Administravive Law Text,West publishing Company 1982,p.318.)但事实表明:在非正式程序中,阐明事实和理由的要求往往显得益发重要,因为在非正式程序中更需要对自由载量权的恣意和专断进行制约。假如行政机关对于某个当事人的申请仅仅告知“申请被拒绝了”,但却不需要说明为什么,那么恣意和专断的空间至少在形式上就令人难以接受。程序在这种情况下看起来成了一个“黑箱”。因此笔者主张,即使在非正式程序或简易程序中,阐明事实、标准与理由的要求都是不能被“简化”的。
行政机关必须阐明行政决定所依据的事实和理由,这是一项程序性要求。至于其所阐明的事实和理由是否正确、合理,则主要是实体性问题。因此,对于说明理由的要求来说,是否说明了理由是程序合法性问题;而理由是否合理是实体合理性问题。对于后者,法院在进行司法审查时有权就理由的“合理性”予以审查。这也表明,程序正义的要求并不是正义实现的“充要条件”,而仅仅是必要条件。
三、形式理性
说明理由的程序制度侧重于从实体的标准和依据方面来制约自由裁量权,形式理性则侧重于从形式上对自由裁量权进行制约,要求通过法律程序而作出的决定至少应当在形式上或逻辑上符合理性的要求。
在法律程序的运作过程中,一些程序制度并不直接要求针对给定的条件应作出何种内容的决定,但它们要求在作出这些决定时在步骤或形式上应遵循什么样的规则。例如,在正式程序中,作出决定之前应该进行听证;如果听证不是在作出决定之前而是在其后进行,则不论该决定实体上是否合理,就其形式上看就是不公正的,因为这样的程序步骤违背了形式理性的要求。同样,如果对于两个实质上相同的情况作出了不同的处理决定,人们也有理由对产生这些决定的处理过程的公正性提出质疑。实际上,法律程序的结构和步骤安排对于决定的实体内容并不发生直接的影响,正因为如此,它们往往被称为“形式理性的要素”。(注:David Lyons,Formal Justice,Moral Commitment,and Judicial precedent,1984 Juourmal of philosophy 81,p.582.)这些要素可以被认为是保证法律程序获得“工具理性”的必要条件,是实现法律程序“理性”价值的基础。为了获得程序理性,笔者以为,程序的操作或设计应当考虑以下三个方面的基本要求:(1)程序的步骤在运行过程上符合合理的顺序。(2)程序应当能够保证在给定同样的条件时产生相同的结果。在英美对抗制程序中,这一要求包括决定的一致性、遵守先例以及与法律规则的一致。(3)程序的操作应当遵循职业主义原则,主持或操作法律程序的主体应当是合格的。
(一)程序步骤的合理性
程序展开过程在时间上应当遵循合理的顺序,因为人们日常生活的经验足以表明,一个理性决定的产生步骤在时间上应当有一个合理的先后顺序。合理的步骤一方面可以促进结果在实体方面的合理化,另一方面,它们还是对决定产生过程公正合理的形式上的要求。例如,从作出决定的过程看,收集和阐述事实、证据及理由的程序步骤应当在制作决定的步骤之前进行;如果先有决定,再阐述事实和理由,不论这一决定多么正确,也不论所阐述的事实和理由多么客观全面,这一作出决定之过程的公正性仍然应当受到挑战,因为按照这样的方式所作出的决定就给人一种恣意和专断的印象。
(二)一致性
在给定的条件或前提相同的情况下,通过法律程序而产生的结果应当是相同的。为了保证一致性,英美法系的传统中产生了同样情况同样对待、遵守先例等原则。如果行政机关对于同样的情况作出不同的决定,从形式上看就是违背理性的。遵守先例的要求也可以类似地得到说明。但遵守一致性原则只是形式合理性的要求,并不必然地意味着符合了这些要求的决定或结果实体上就是合理的。有时候,所遵循的先例可能是错误的,遵守先例则意味着重复错误;有时候作出决定的机关对具备同样情况的当事人作出相同的处理,但可能都是不合理的。由此可见,一致性的要求与程序正义的其它要求一样,只是法律程序获得理性的必要条件。
从法律角度讲,一致性的要求主要是通过一种类似“作茧自缚”的效应而防止权力行使中的恣意。从个体的道德权利角度讲,有些学者认为,一致性原则是个体应当享有的“平等对待权”的要求,因为对同样情况下的不同处理将会导致对个体的区别和歧视,导致不平等和不公平。(注:Richard pierce,Sidney Sharpiro,and paul Verkuil,Administrative Law and process,New York:Foundation press 1979,p.127.)美国学者戴维斯在其《自由裁量的正义》一书中也指出,假如X和Y的情况是相同的,而行政机关要求X交税,Y却不用交税,那么与Y相比较而言,X显然受到了不公平的对待;或者虽然行政机关要求X和Y都必须交税,但要求X比Y交得更多,X同样也受到了不公平的对待。(注:Davis,Discretionary Justice;A preliminary Inquiry,University of minois press 1969,p.p.167~168.)在这种情况下,决定的公正与否似乎可以通过比较的方式而被感受到。有的学者由此而提出了“比较的正义”这一概念,认为其基本要求就是对同样情况应当给予平等对待。(注;See M.D.Balyes,procedural Justice:Allocating to Individuals,Kluwer Academic publichers,pp.92~94.但是应当注意,对“比较的正义”这一概念,人们提出了很多质疑。一个被指控的刑事被告人可以以他的同犯逍遥法外为理由而认为对他的指控不符合正义吗?一个负有纳税义务的个人X可以以与他情况相同的Y没有纳税而指责对其征税的行为不符合正义吗?有的学者甚至认为,从道德上看,强调“比较的正义”也是存在问题的,因为这将鼓励人性中“贪婪和妒嫉”等弱点,See John E.Coon,Consistency,1987 California Law Review 75,p.p.59~133.)
在行政法领域,遵循一致性的要求尽管是制约自由裁量权的一项原则,但由于行政活动不能没有必要的灵活性,因此对这一原则不能作僵化的理解。从某种程度上讲,行政法对一致性、遵守先例等原则一般都有比较灵活的规定。从美国的情况看,对于复数以上的明显相同的情况,行政机关要么予以同样的对待,要么解释它们之间的差别。(注:See Contractors Transportation Corporation v.United States,537 F 2d 1160(4th Cir.1976)。)如果行政机关对同样情况没有进行同样的对待,或对不同情况同样对待,但却没有解释这样做的理由,在某些情况下其中的一个决定可能会被认为“滥用自由裁量权”而被法院撤销。(注:See Del Mundo v.Rosenberg,341 F.Supp 345(C.D.Cal,1972)。)遵守先例原则与一致性原则紧密相关,因为遵守先例实际上意味着一致性原则在时间上的体现-现在的情况与以前相同的情况同样对待。美国标准州行政程序法规定,除非行政机关能够给出“事实和理由”表明不遵守先例是“公平与理性的”,否则应当遵守先例。(注:MSA 5-116(c)(8)(Ⅲ)。从理论上讲,遵守先例原则也将可能导致一些问题。例如,如果被遵守的先例是错误的,或者随着时间的推移,先例已经不再适合现在的要求等,在这些情况下,一味地遵守先例可能意味着法律的保守和僵化。但是,即便如此,一些学者仍然认为遵守先例还是有其不可否认的意义。他们争辩道:(1)遵守先例可以保证法的确定性和可预测性(predictablity);(2)人们在一定程度上依赖于过去的经验来处理当下的事情;(3)遵守先例符合效率的要求;(4)遵守先例可以促使法律的一致性(coherence or consistency)。参见David Lyons,Formal,Justice and Judicial precedent,1985 Vanderbilt Law Review 38,p.p.495~512.)
(三)职业主义原则
程序理性的另一个要求是程序应当体现职业主义原则。虽然职业主义原则与控制自由裁量权并没有直接的关系,但对于程序理性和自由裁量权的合理行使并非毫无关系。首先,职业主义意味着专业化,对于自由裁量权的行使而言,专业化的程序操作者比外行更有可能作出合理的判断,至少从形式上看是如此。无论是税率的确定还是对交通事故中责任的区分,专家的意见都更为中肯。其次,职业主义原则有助于保证决定之间的一致性,因为对于相同情况的判断以及丰富的职业经验都是非职业的程序操作者无法比拟的。
四、结论与建议
综上分析,笔者认为,程序理性原则作为程序正义的一个基本要求,中心问题是通过促使程序活动过程中选择和决定的理性化而防止武断、恣意、专横或反复无常,从而对自由裁量权予以制约。为达到上述目的,法律程序应要求决定的制作者为自己所作的决定说明理由;法律程序应反映形式理性的要求,即程序的操作应体现职业主义原则,程序的展开符合理性推理的一般规律-程序步骤先后的合理性、通过程序而产生的决定符合形式逻辑的一般要求。这些要求虽然并不能必然地使程序所产生的结果获得实体合理性,但是如果法律程序没有遵循这些基本要求,那么仅从形式上看,程序活动过程和结果的合理性就将受到质疑,由此而产生的可以被感觉到的“不公正”,不论对当事人还是对公众都可能造成一种心理上的压抑感。
在我国法律程序的改革中,理性的人们没有理由拒绝程序理性原则。因为程序理性的核心要求即权力应当以一种合理的、可以通过说明、论证以及逻辑上一致的方式而行使。其功能不仅在于对权力行使中可能产生的恣意与专横加以制约,同时也使权力的行使具有“可预测性”。上述两方面正是法治的要义所在。(注:例如,现代法治理论的一位重要代表人物哈耶克(F.A.Hayek)在其《通往奴役的道路》一书中提出了关于法治的一个很有影响力的观点:“政府在其所有的活动中都必须受到预先制定并公开宣布的法律的约束,而那些法律可以使人们能够相当明确地预见在某种特定情况下权威机构将如何行使其具有强制力的公共权力,从而在这一知识的基础上有效安排个人自己的事情。”在这里,法治的一个重要功能即为人们行为的后果提供可预测性。参见F.A.Hayek,The Roal to Serfdom,Chicago,Uniersity of Chicago*1973),p.54.)基于以上分析,笔者认为,在我国行政程序立法中,应当将程序理性作为行政程序法的一项基本原则。为了使作为行政程序法基本原则的程序理性能够得到落实,必须设定相应的程序规则,这些规则是程序理性原则对行政活动的具体要求。它们应当包括:(1)不论是行政机关还是相对一方当事人,对于其主张或判断都应当提供旨在证明结论成立的事实和理由;(2)程序主持者应当认真地整理有关争论点及其理由并对其进行仔细讨论;(3)程序主持者应当在对有关争论点和相应证据进行分析的基础上,没有偏见地提出解决问题的方案;(4)行政机关对其所作出的决定应当说明理由;(5)行政机关在主持程序活动以及作出决定时,应当考虑形式理性的要求,即行政决定内容在时间上和空间上都应当体现同样情况同样对待、不同情况不同对待的一致性。当然,形式理性的要求可能因行政活动特殊性而受到不同程度的限制,但是当行政机关通过程序而作出的决定与形式理性要求不一致时,必须说明相应的理由。
第四篇:完善我国民事再审程序的理性思考(模版)
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完善我国民事再审程序的理性思考
作者:侯惠珍
来源:《法制博览》2012年第07期
【摘要】再审程序作为民事诉讼中非常重要的纠错性制度,是为了确保当事人的程序权利与实体权利顺利实现的重要手段,充分体现了“司法公正”原则。但是以我国实践状况来看,民事再审程序中出现了各种各样的问题,只有及时发现其中存在的缺陷,有针对性地采取完善与补充措施,才能确保民事再审工作的科学化、规范化发展,表现民事再审程序的现实价值。
【关键词】民事再审程序;缺陷;完善;规范
民事再审程序主要为了保障法律的程序公正、实体公正而提出的一种手段,主要为了确保当事人的合法权益。但是由于民事再审程序的特殊性,具有“事后补救”特征,诉讼程序呈现出“非平常”的状态;同时,以司法实践的实际情况来看,往往出于法官的意见而开启再审程序,当事人的主观意志没能发挥作用。因此,往往民事再审程序没能达到预期的法律援助效果,社会影响力不佳。
一、民事再审程序
(一)民事再审程序的特征
民事再审程序的运行,主要针对已经生效的判决,如果证据充足,发现其中确实存在问题或者错误,则可依法启动再审程序。再审程序主要具备如下特征:
1.审理对象的判决已经生效
对于判决尚未生效的民事案件,不适合应用审判监督程序。其中一审对象主要针对当事人存在争议的权利与义务关系;二审对象主要针对尚未产生法律效力的判决。
2.启动原因严谨性
如果已经生效的判决确实存在问题,才能启动民事再审程序,如果不能确保错误存在,则不予再审。
3.不具备专门审判程序
在民事再审过程中,没有专门规定的审判程序,可能应用于第一审程序,也可能应用于第二审程序,同时审级也没有明确规定,既可以是原审法院,也可以是原审法院的上级[1]。
(二)民事再审程序的理论基础
1.符合权利救济需求
由于法律的特殊性,除了对实体内容有所规定以外,还应设置配套的救济程序。其中救济方法包括公力救济、私力救济两种情况;一方面,私力救济主要指当事人的权利受到了侵害,在没有第三方介入的情况下进行纠纷调解,不采取国家法定程序,仅凭借个人力量,以确保自身权利的顺利实现;另一方面,公力救济则依托国家权力,通过法律规定来实现权利价值[2]。当法律裁判生效之后,就已经产生确定力,一般情况下不存在争议,也不得随意进行变更或者撤销决定;但是由于各种主观原因或者客观原因的存在,再加上法官个人的判别能力有限,难免出现错误裁判行为。如果一意孤行,必将对法律尊严造成损害,不利于司法公正形象的树立。因此,及时纠正终审判决中的错误,采取必要的保障制度,非常重要。
2.程序保障理论
所谓程序保障理论,强调程序主体权;要求立法者、法官在进行案件判决过程中,既要关注当事人实体权利,也要避免程序不得当行为的发生。程序保障论的执行,是宪法对公民自由权、财产权保护的充分体现,对利害关系人具有同样的程序保障作用。在我国《民事诉讼法》的178条-182条,提出了当事人申请再审程序,根本目标在于纠正存在错误的生效判决,确保当事人合法权益不受侵害,这也正是程序保障的初衷所在[3]。
二、民事再审程序的缺陷
(一)缺乏科学的思想指导
一直以来,我国对民事诉讼再审程序强调“实事求是”原则,发现错误坚决予以纠正。但是,这种“有错必纠”的思想存在一定偏激性。实际上,不仅不利于在公众心目中树立良好的司法权威形象,而且对整个社会群体的公平性、正义性造成威胁。启动民事再审程序的最终目标在于纠正判决中的错误,而往往解决错误的主要方式寄托于裁判者自我纠错行为。因此,虽然对如何启动再审程序加强了重视,但是缺乏当事人诉讼权、处分权的保障。民事纠纷处理中,存在浓厚的私人色彩,再审程序也应由当事人进行决定。但是我国民事再审程序必须是人民法院、人民检察院的行为,对当事人的权利受到一定制约。
(二)民事再审程序有待规范化
以当前法律界的普遍性观点来看,再审程序又可称作“审判监督程序”。实际上,二者并不能等同看待,审判监督程序作为再审程序的准备阶段,主要目标在于合理化地启动再审程序,而对实际纠正错误裁判没有任何效果;而再审程序则是审判监督程序的延续,主要工作在于审理再审案件,及时纠正存在的错误或者不公行为[4]。
(三)申请再审的程序不合理
一方面,当事人提出再审的方法有待完善。对于再审事由的提交,如果采取询问当事人、书面审查的方式,可能造成审查不透明,而带来暗箱操作等威胁,因此可考虑通过简易开庭、听证等方式,提高审查方式的公平性、公开性;另一方面,检察院的抗诉没有提出具体期限和次数;以我国目前修正案来看,当事人可以在2年之内提起再审,如果遇到特殊情况,应从知道之日(或者应当知道之日)的3个月之内提出;但是对于检察院提出抗诉的时限或者次数却没有明确规定,与当事人提出申请再审程序相比较,检察院更具强势性,只要提出抗诉请求,法院就必须启动再审程序。
三、完善我国民事再审程序的建议
(一)树立科学指导思想
为了提高我国法律的公平性、公正性,应树立正确的指导思想,改变过去“有错必纠”的偏激行为:其一,权衡利益关系。在启动再审程序之前,应充分考虑社会各方的利益关系,提高再审程序的启动规范性;在决定是否再审过程中,需要充分分析当事人双方的过错以及利益,客观分析人们应当承担的社会责任与社会风险,实现社会范围内的普遍正义;其二,确保司法的稳定性。由于司法具有权威性,承担了重要的社会责任,因此要求法院必须以全局利益为出发点,意识到司法稳定性的重要性,提升责任心与使命感。在我国现有体制之下,协调人大、政协以及新闻媒体等相关部门的关系,提高政治敏锐性,加大法制宣传力度,适应我国转型时期的发展需求,确保法律的公平性、合法性。
(二)规范民事再审程序的启动方法
在我国民事再审程序中,有关提起再审程序的方法与途径,应加强规范化,具体分析如下:
1.限制法院启动再审行为
对于我国法院提出启动民事再审程序的申请,在法理上与“诉审分离”原则不一致;因此在立法过程中应加强重视:其一,如果当事人仍处于可以申请再审程序的期限内,法院不得自行启动再审程序,以表达对当事人处分权的尊重;其二,如果已经超过法定的再审程序期限,在当事人提出申诉的情况下,方可由法院启动民事再审程序[5]。另外,如果案件涉及到公共利益或者国家利益,在当事人没有提出再审程序的情况下,也可由法院自行启动。
2.限制检察院抗诉
若想对检察院依职权抗诉产生限制作用,应对检察院监督范围进行适当调整。一方面,检察院依职提出抗诉,只能在法官个人存在违法违纪行为的前提下,而不针对法官的判决;有关事实认定、法律适用等,是法官独立行使审判权的范围之内,不能具备监督对象行为;另一方面,对于涉及到影响公共秩序、威胁公共利益的案件,可由检察院提起抗诉。
3.限制再审次数
为了避免启动再审程序的盲目性、随意性,应注重对当事人如何行使诉权的引导作用,采取必要措施对当事人的申诉权、再审申请权加以规范:一方面,对再审的条件进行规范;另一方面,对再审的申请次数、再审次数进行限制。其一,对检察院、法院以及当事人可启动再审程序的期限进行规定;除了当前执行的当事人申请再审为2年期限以外,检察院、法院等机关的依职抗诉,也要加以时间限制;其二,建立健全“再审终审制”,具有争议性的民事纠纷进行重新判决,除了希望获得合理审判以外,更希望快速解决问题,而不是无止境地再审;因此,进一步提高再审的案件质量,降低诉讼成本,才真正与当事人的诉讼目标相符[6]。因此,明确规定再审的机会只有一次,而不能进行二次重审。已经进入民事再审程序的案件,不能再多次申请再审。
由上可见,民事再审程序作为我国诉讼执行中的一项重要纠错制度,主要目标在于保障当事人的程序权利与实体权利,以此确保司法行为的公平性、公正性。但是在实际运用过程中,应注意总结经验教训,及时发现存在的不足之处,不断补充、完善再审程序,以发挥其应有价值。
参考文献:
[1]王红艳.我国民事再审程序启动机制完善研究[J].学术界,2009(5).[2]洪超,李伟.对我国民事再审程序之理论基础的探讨[J].华北水利水电学院学报(社科版),2011(3).[3]刘辉.民事再审程序中检察权配置的冲突与协调[J].国家检察官学院学报,2007
(6).[4]荣晓红.从民事再审程序两个理论问题谈我国民事再审程序的重构[J].湘潭大学学报(哲学社会科学版),2005(4).[5]杨舒文,王继平.论民事再审程序的价值取向[J].应以效益价值为核心,2008
(35).
第五篇:解决问题
解决问题
1.一位老红军准备拿出9900元救助失学儿童,他首先拿出了900元救助了2名失学儿童,照这样计算,余下的钱还可以救助多少名失学儿童?
2.小明期末考试,语文、数学、外语三科平均成绩是95分,语文、数学平均成绩是96分,他外语考了多少分?
3.一种商品现在每件120元,比原来降低了30元,降价百分之几?
4.某酒店第一季度按照营业额的5%的税率上交了20万元的税款,营业额的35%是赢利,该酒店第一季度的赢利多少万元?
5.某校栽一批树,第一天栽了总数的多10棵,第二天栽的棵数是第一天的2倍,第三天栽10棵刚好栽完,这批树共多少棵?
6.有一堆货物,用甲车单独运需要15次,用乙车单独运需要10次,如果用两车同时运,几次就可以运完?
7.一辆汽车从甲地开往乙地,每小时行42千米,15小时可以到达,如果要提前1个小时到达,每小时应行多少千米?(用比例解答)
8.甲有存款8000元,乙有存款2400元,现在甲乙两人分别取出相等的钱,甲剩下的钱恰好是乙剩下的钱的15倍,甲乙分别取了多少元钱?(用方程解)
9.一个圆锥形状的沙堆,占地面积的周长是62.8米,高4.5米,这堆沙的体积是多少立方米?如果每立方米沙重1.7吨,这堆沙重多少吨?(得数保留整吨数)